Мотивы и виды реорганизации в форме слияния

Мировой финансово-экономический кризис, продолжающийся по настоящее время, резко обострил противоречия в мировой экономике конца первого десятилетия XXI века и показал неспособность ведущих международных экономических и финансовых институтов решать проблемы регулирования мировой экономики.

В этих условиях исключительное значение приобретает способность компаний адаптироваться к меняющимся условиям на мировом рынке, избегать угроз, использовать наиболее эффективную стратегию, обеспечивающую их бизнесу долгосрочный успех. Важнейшую роль в формировании и реализации такой стратегии занимают слияния и поглощения, которые стали важнейшим инструментом получения компаниями дополнительных конкурентных преимуществ в борьбе за новые рынки, увеличение объемов продаж, повышение своей рыночной капитализации.

Поэтому, все большее количество компаний прибегают к слияниям и поглощениям. Так, даже в условиях финансово-экономического кризиса эти процессы не потеряли своей актуальности. Несмотря на значительный спад объемов международных слияний и поглощений компаний в пиковый кризисный период, последующим изменениям в экономической ситуации сопутствовала положительная динамика этих процессов. Так, в 2010 г. объем мирового рынка слияний и поглощений (СиП - Mergers and Acquisitions, M&A) составил на 26% больше, чем в 2009 г.

Подавляющее большинство специалистов прогнозирует рост активности в сфере слияний и поглощений в России и СНГ в 2012 году. Этот процесс обусловлен восстановлением экономики и продажей компаний, имеющих финансовые трудности. К повышению M&A активности в СНГ приведет более мягкое государственное регулирование, желание компаний диверсифицироваться и вывести часть своей деятельности из проблемных рынков Западной Европы и Северной Америки. Сравнительно низкие цены объектов поглощений, потенциал экономического роста и наличие естественных ресурсов делают СНГ регионом привлекательным для вхождения. Новая волна приватизации, несомненно, окажет позитивное влияние на рост сделок слияний и поглощений. Более того, снижение активности ряда зарубежных финансовых институтов в данном регионе позволило российским банкам занять более значимые позиции. Таким образом, тема слияний и поглощений в России и СНГ более чем актуальна.

Цель работы заключается в том, чтобы рассмотреть понятие, виды и мотивы слияний и поглощений.

В соответствии с заявленной целью в работе поставлены и будут решены следующие задачи:

1. рассмотреть и обобщить представление о сущности процессов слияний и поглощений компаний и установить соответствие между основными понятиями, сопровождающими эти процессы;

2. раскрыть причины и мотивы слияний и поглощений компаний в условиях глобализации современной экономики;

1. Сущность слияний и поглощений

слияние поглощение глобализация компания

В настоящее время в российской юриспруденции понятийный аппарат слияния и поглощения разработан в основном только на доктринальном уровне. Существует несколько точек зрения понимания двух рассматриваемых терминов. Ряд специалистов считают, что дефиниции «слияние» и «поглощение» являются одинаковыми и взаимозаменяемыми. Необходимо отметить, что в иностранной литературе нет разграничения этих понятий. Известная и привычная аббревиатура M&A (merger&acquisition) переводится как «слияние и поглощение». При этом под термином «merger» понимается поглощение путем приобретения ценных бумаг или основного капитала; слияние; объединение компаний. Под понятием «acquisition» понимается приобретение, завладение, поглощение (компании).

В юридическом энциклопедическом словаре содержится определение только понятия «слияние». При этом под слиянием понимается одна из форм реорганизации юридического лица. В российском законодательстве отсутствует какая-либо дефиниция «слияния». Гражданский кодекс Российской Федерации содержит лишь общие нормы, устанавливающие процедуру реорганизации юридического лица, в том числе и в форме слияния. Более детально процедура реорганизации в форме слияния урегулирована Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» и Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Таким образом, понятие «слияние» часто рассматривается как одна из форм реорганизации юридического лица. Однако так понимать данный термин можно только в «узком» смысле. В настоящее время понятие «слияние» приобрело дополнительное значение.

Под слиянием понимается установление контроля над активами, имуществом компании путем объединения юридических лиц, приобретения контрольного пакета акций, долей юридического лица.

Примером установления контроля одной компании над другой может служить сделка слияния крупнейшей германской авиакомпании Lufthansa и британского авиаперевозчика BMI, в результате которой Lufthansa приобретет 50% акций BMI. До совершения сделки Lufthansa уже владела пакетом в 30% минус одна акция британской авиакомпании. Объединение двух компаний в форме слияния произошло с целью увеличения числа рейсов, выполняемых из лондонского аэропорта Хитроу. В результате сделки Lufthansa по числу рейсов будет уступать только крупнейшему британскому авиаперевозчику British Airways.

Другим примером, когда одна компания приобретает акции другой компании для того, чтобы получить полный контроль над имуществом последней, служит слияние российской инвестиционно-девелоперской группы «Создание» и компании «Смоленка». Так, инвестиционная группа «Создание» приобрела 100% акций компании «Смоленка», которая реализует проект по строительству многоуровневого подземного досугово-развлекательного комплекса на Смоленской площади в Москве.

В широком смысле под «слиянием» можно понимать несколько процедурных форм.

Первая процедура связана с объединением компаний. Объединение компаний возможно при помощи реорганизационных форм, а именно: слияние, присоединение. В частности, В.Н. Никитский пишет, что каждая сделка M&A затрагивает большой и сложный комплекс взаимосвязанных вопросов, который можно рассматривать как самостоятельный проект реорганизации бизнеса.

Вторая процедура связана с приобретением. Под приобретением будем понимать несколько видов сделок со следующим имуществом:

- приобретение лицом, группой лиц голосующих акций акционерного общества;

- приобретение лицом, группой лиц долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;

- приобретение в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта;

- приобретение в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом (группой лиц) земельных участков, зданий, строений, сооружений, помещений и частей помещений, объектов незавершенного строительства;

- приобретение лицом (группой лиц) в результате одной или нескольких сделок (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения) прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом (за исключением финансовой организации) предпринимательской деятельности или функции его исполнительного органа.

Третья процедура связана с консолидацией, или экономической концентрацией. В данном случае имеется в виду ситуация, при которой либо создается юридическое лицо путем внесения вклада в уставный капитал, акций или иного имущества другой компании, либо одно или несколько обществ вносят имущество в уставный капитал другого существующего общества.

Понятие «поглощение» является достаточно распространенным в научной литературе и в юридической сфере ему придается большое значение. Однако данный термин также вызывает разногласия среди ученых. В настоящее время в юридической литературе существуют два подхода к определению понятия «поглощения».

Первый подход заключается в том, что поглощение рассматривается как один из способов реорганизации юридического лица, наиболее близкого к слиянию или присоединению.

Так, в свое время Г.Ф. Шершеневич, исследуя природу акционерных обществ, называл поглощение одним из способов слияния юридического лица, при котором оно прекращает свою деятельность.

В настоящее время такой подход к исследуемой категории наблюдается у А.В. Спиридоновой, которая под поглощением понимает экономические процессы интеграции (объединения) корпораций, осуществляемые путем реорганизации юридических лиц в форме слияний и присоединений, а также путем приобретения одним юридическим лицом в отношении другого юридического лица (корпорации) экономической, юридической или иной фактической возможности оказывать определяющее влияние на руководство и на решения, принимаемые данным юридическим лицом (корпорацией).

Аналогичную позицию занимает О. Бычков, указывающий, что если приобретение активов по духу наиболее соответствует реорганизации в форме присоединения, то под процедурой, по завершении которой у лица появляется возможность контролировать акционерное общество, следует понимать приобретение акций общества в достаточных для осуществления управленческого контроля пропорциях.

Сторонники второго подхода увязывают поглощение с установлением контроля над обществом. Например, М. Ионцев под поглощением компании или актива в корпоративной практике понимает установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом, так и экономическом смысле. На этом аспекте делает акцент Р.З. Зиганшин, определяющий поглощение компании как взятие одной компанией другой под свой контроль, управление ею с приобретением абсолютного или частичного права собственности на нее.

Таким образом, доктринальное и нормативное исследование терминов «слияние» и «поглощение» позволяет рассматривать их в нескольких значениях.

Во-первых, слияние и поглощение - это определенный вид сделок, связанных с передачей корпоративного контроля.

Во-вторых, в узком (юридическом) значении слияние и поглощение рассматриваются в контексте реорганизации юридического лица.

В-третьих, в широком (экономическом) понимании слияние и поглощение рассматриваются как способ установления контроля над обществом и его активами, осуществляемого различными способами, в том числе объединением компаний, вхождением в структуру компании, приобретением компании, изменением в структуре собственности компании и т.д.

В связи с разнообразием процессов слияний и поглощений компаний существуют многочисленные классификации этих процессов. Так, их можно классифицировать по структуре экономических и финансовых отношений компании, по характеру интеграции. С учетом этого можно выделить горизонтальные, вертикальные, родовые, конгломератные слияния и поглощения.

При горизонтальных слияниях (поглощениях) объединяются компании одной отрасли, выпускающие одну и ту же продукцию, оказывающие одинаковые услуги или выполняющие аналогичные технологические операции.

При вертикальных слияниях (поглощениях) предполагается объединение компаний разных отраслей, связанных единым производственным и рыночным циклом. При этом компания при вертикальной интеграции может расширять свою деятельность как в «прямом направлении», т.е. к рынку, так и в «обратном направлении» - к источникам сырья.

Родовые слияния (поглощения) - это объединение компаний, выпускающих взаимосвязанные товары.

Под конгломератными слияниями (поглощениями) понимают объединение компаний никак не связанных между собой отраслей в другие отрасли производства, сферу услуг и т.д., что приводит к возникновению многоотраслевых комплексов, производящих самые разнообразные товары и услуги, а также занятых научными исследованиями и разработками. Конгломератные слияния также можно подразделить на подвиды:

- слияния с расширением продуктовой линии, т.е. соединение неконкурирующих продуктов, процессов производства и т.д.;

- слияния с расширением рынка, т.е. приобретение дополнительных каналов реализации;

- чистые конгломератные слияния - не предполагающие никакой общности.

В зависимости от отношения управленческого персонала компаний к сделке различают дружественные и недружественные слияния и поглощения.

Так, при дружественном слиянии (поглощении) руководящий состав и акционеры приобретающей и приобретаемой компаний поддерживают эту сделку. При враждебном, или недружественном поглощении (слиянии), у руководящего состава или у акционеров компании имеются антагонистические позиции по отношению к предстоящей сделке.

По рынкам, на которых осуществляются сделки слияния и поглощения, они подразделяются на:

- сделки по слиянию и поглощению на национальном рынке;

- сделки по приобретению иностранных активов российскими компаниями;

- сделки, связанные с поглощением российских компаний крупными западными фирмами.

В зависимости от национальной принадлежности объединяемых компаний слияния и поглощения можно классифицировать на национальные и транснациональные.

Национальные слияния - это объединение компаний, находящихся в рамках одного государства.

Транснациональные слияния - это слияния компаний, находящихся в разных странах.

А.А. Бубенец предлагает дополнительные основания для классификации слияний и поглощений компаний. Так, в зависимости от способа объединения потенциала можно выделить следующие типы слияний:

- корпоративные альянсы - объединение двух или нескольких компаний, ориентированное на конкретное направление бизнеса, обеспечивающее получение синергетического эффекта только в этом направлении, в остальных же видах деятельности фирмы действуют самостоятельно;

- корпорации - этот тип слияний имеет место тогда, когда объединяются активы вовлекаемых в сделку фирм.

В зависимости от того, какой потенциал в ходе слияния объединяется, можно выделить:

- производственные слияния - слияния, при которых объединяются производственные мощности двух или нескольких компаний с целью получения синергетического эффекта за счет увеличения масштабов деятельности; - чисто финансовые слияния - слияния, при которых объединяющиеся компании не действуют как единое целое; при этом не ожидается существенной производственной экономии, но имеет место централизация финансовой политики, способствующая усилению позиций на рынке ценных бумаг, в финансировании инновационных проектов.

1.2 Причины и мотивы слияний и поглощений

В других случаях слияния и поглощения рассматриваются как один из способов расширения сферы распространения своей продукции, оказания услуг, выход на новые рынки сбыта.

Так, ОАО «Российские коммунальные системы» (РКС) консолидировали 100% уставного капитала ОАО «Нижегородские коммунальные системы». До сделки ОАО «Нижегородские коммунальные системы» осуществляли деятельность по содержанию, техническому обслуживанию и ремонту тепловых сетей в городе Дзержинске Нижегородской области, а также покупку, распределение и реализацию тепловой энергии в Дзержинске.

ОАО «Российские коммунальные системы» имели активы в 12 регионах РФ: Алтайском крае, Амурской, Брянской, Владимирской, Кировской, Нижегородской областях, Пермском крае, Свердловской, Тамбовской, Тверской областях, Карелии, Удмуртии. Таким образом, в результате сделки ОАО РКС» получили выход на новые рынки сбыта в Нижегородской области.

С целью создания ведущей компании на рынке продуктовой розничной торговли России 18 мая 2006 г. произошло слияние компаний «Пятерочка» и «Перекресток». В результате сделки увеличилось количество магазинов под управлением компании, а также более чем на 53% увеличилась чистая выручка объединенной компании.

Улучшение качества продукции, уменьшение издержек - одна из причин слияния и поглощения многих компаний.

В качестве примера можно привести слияние корпорации Sigma с компанией Foveon Inc. Так, производитель фотокамер и объективов, корпорация Sigma, приобрела 100% акций компании Foveon Inc. - производителя трехслойных матриц, используемых в технике Sigma. Компании вели совместную работу с 2000 г., направленную на повышение эффективности DSLR и компактных камер. В результате сделки была достигнута главная цель - Sigma получила возможность разработки новых типов датчиков и улучшения интеграции между датчиками и объективами, что привело к созданию новых продуктов, отвечающих высоким требованиям.

Возможность оптимизации систем управления является одной из причин сделок по слиянию и поглощению.

Объяснением лидерства и возможностью избавиться от конкуренции в отрасли можно считать переговоры, которые ведутся компанией Microchip Technology о совместной с ON Semiconductor покупке своего конкурента Atmel.

Также процесс слияния и поглощения компаний может рассматриваться как один из действенных способов предотвращения недружественного поглощения.

Резюмируя, можно отметить, что теория и практика современного корпоративного права выделяет ряд причин слияний и поглощений компаний, к которым относятся следующие:

1) возможность достижения синергетического эффекта, т.е. совокупный результат взаимодополняющего действия активов двух или нескольких организаций превышает суммарный итог отдельно работающих на рынке структур;

2) стремление повысить качество и эффективность управления;

3) диверсификация бизнеса;

4) asset-stripping - покупка компании для последующей распродажи ее по частям с целью извлечения прибыли;

5) налоговые мотивы - поглощаемая компания может обладать существенными налоговыми льготами, которые полностью не используются по тем или иным причинам;

6) личные мотивы управляющих - расширение бизнеса, власти и т.д.;

7) стремление к завоеванию большей доли рынка;

8) повышение эффективности производства.

В то же время необходимо отметить, что не все сделки по слияниям и поглощениям приводят к желаемому экономическому эффекту, не всегда приводят к созданию стратегического преимущества, дают новые возможности для развития.

2. Особенности слияний и поглощений в России

слияние поглощение глобализация компания

В российском законодательстве аналогами вышеописанных процедур «слияния путем поглощения» и «слияния путем учреждения нового общества», предусмотренных Директивой Совета Европейских Сообществ от 9 октября 1978 г. №78/855/ЕЭС, служат процедуры реорганизации юридических лиц в форме присоединения и слияния обществ.

В российской практике процессы слияния (поглощения) юридических лиц также достаточно непросты. Процедурно реорганизацию в форме слияния (поглощения, присоединения) условно можно разделить на следующие этапы (на примере акционерного общества):

1) подготовка проекта договора о слиянии (присоединении), его согласование со всеми участниками реорганизации;

2) оценка стоимости акций независимым оценщиком;

3) подготовка обоснования условий и порядка слияния обществ и иных необходимых материалов;

4) получение согласия антимонопольного органа на проведение слияния (присоединения) в случаях, предусмотренных законодательством о конкуренции;

5) проведение инвентаризации;

6) подготовка устава нового общества и передаточного акта;

7) проведение заседания совета директоров общества для принятия решения о созыве общего собрания акционеров и утверждение повестки дня этого собрания;

8) составление списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

9) сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров;

10) проведение общего собрания акционеров с принятием соответствующего решения;

11) письменное сообщение о принятом решении в налоговый орган по месту нахождения общества в срок не позднее трех дней с даты принятия решения;

12) предоставление акционерам, включенным в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, отчета об итогах голосования;

13) письменное уведомление кредиторов о принятом решении и опубликование сообщения об этом в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц;

14) предъявление кредиторами письменных требований о досрочном прекращении или исполнении соответствующих обязательств общества и возмещении им убытков;

15) предъявление акционерами-владельцами голосующих акций, голосовавшими против решения о реорганизации либо не принимавшими участия в голосовании, требований о выкупе обществом принадлежащих им акций;

16) выкуп (и погашение) обществом акций у лиц, предъявивших соответствующие требования, в течение 30 дней по истечении срока, предусмотренного предыдущим этапом;

17) проведение совместного общего собрания акционеров обществ, участвующих в слиянии (присоединении).

Помимо реорганизационных процедур действующее российское законодательство позволяет выделить и другие способы слияний и поглощений компаний, в частности:

1) создание на базе юридического лица дочернего или зависимого общества;

2) объединение юридических лиц в форме ассоциаций и союзов;

3) заключение договоров между субъектами предпринимательского права (финансово-промышленные группы, договор простого товарищества);

4) приобретение одной компанией активов другой компании;

5) покупка акций (долей) компании (покупка акций с оплатой в денежной форме или оплата акций с оплатой акциями или другими ценными бумагами).

2.2 Специфика слияний и поглощений в РФ