Корпоративное право
История становления и современное состояние корпоративного законодательства России. Признаки, типы, государственная регистрация акционерных обществ; контроль над их финансово-хозяйственной деятельностью. Принципы урегулирования организационных конфликтов.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | книга |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 21.11.2011 |
| Размер файла | 458,9 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Кроме того, в силу пунктов 6 и 8 Положения к выпуску и к обращению на территории Российской Федерации допускались только акции, которые прошли государственную регистрацию.
Таким образом, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о нарушении при размещении спорных акций требований пунктов 6, 8, 32 Положения.
Кроме того, согласно пункту 38 Положения об акционерных обществах, утвержденного постановлением Совмина РСФСР от 25.12.90 N 601 (далее - Положение об акционерных обществах), уставный капитал подлежал оплате в течение первого года деятельности общества, причем не менее 50% уставного капитала должно быть оплачено в течение 30 дней после регистрации общества. По истечении указанного срока, как предусмотрено в статье 5 договора о создании общества, общее собрание акционеров должно принять решение об аннулировании невыкупленных акций либо выкупить неоплаченную часть акций по номинальной стоимости, сократив долю участия учредителя в уставном капитале. Вместе с тем в нарушение пунктов 38, 40 Положения об акционерных обществах собрание учредителей 02.09.94 приняло решение о передаче акций в количестве 15 штук ЗАО "Эталон" с целью завершения формирования уставного капитала до истечения установленного правовыми актами и уставом сроков для оплаты акций.
Таким образом, решение о размещении акций - передаче их ЗАО "Эталон" принято с нарушением также пунктов 38 и 40 Положения об акционерных обществах.
Установив, что решения о размещении спорных акций приняты собраниями учредителей с нарушением действующего законодательства, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что такие решения не имеют юридической силы независимо от того, были ли они оспорены.
Как ранее установлено постановлением Президиума Ленинградского областного суда от 12.07.2002 и отражено в решении суда первой инстанции, сделки по приобретению ответчиками спорных акций были оформлены путем принятия решения о включении ответчиков в состав учредителей с последующим внесением изменений в учредительный договор и устав. Данные действия совершены с нарушением действовавшего на тот момент законодательства. В связи с этим суд первой инстанции сделал правильный вывод о ничтожности изменений учредительного договора в части изменения состава учредителей, а также о недействительности принятых в соответствии с ними изменений устава и недействительности записей в реестре акционеров.
Суд первой инстанции правомерно не принял к рассмотрению заявленные истцом основания об оспоримости учредительного договора, поскольку истец уже заявлял ходатайство об изменении предмета иска, которое было удовлетворено судом, а одновременное изменение предмета и основания иска противоречит статье 37 АПК РФ (постановление от 2 июля 2001 г. по делу N А26-4822/00-01-10/209).
Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего, рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу ЗАО "Петронефть" на решение Арбитражного суда Республики Карелия от 30.03.2001 по делу N А26-4822/00-01-10/209, установил:
Закрытое акционерное общество "Петронефть" (далее - ЗАО "Петронефть") обратилось в Арбитражный суд Республики Карелия с иском к открытому акционерному обществу "Воломский КЛПХ "Лескарел" (далее - ОАО "Воломский КЛПХ "Лескарел") и закрытому акционерному обществу "Лахти" (далее - ЗАО "Лахти") о признании недействительным протокола N 1 собрания учредителей закрытого акционерного общества "Ладожский лесопильный завод" (далее - ЗАО "Ладожский лесопильный завод") в части внесения в уставный капитал ЗАО "Ладожский лесопильный завод" имущества ЗАО "Лахти", переданного в залог по договорам от 03.02.2000 N 3/02-2000 и от 04.02.2000 N 4/02-2000, заключенным между обществом с ограниченной ответственностью "НПК "Севзапгео" (далее - ООО "НПК "Севзапгео") и ЗАО "Лахти".
К участию в деле в качестве третьего лица привлечено ЗАО "Ладожский лесопильный завод".
До принятия судом решения истец изменил предмет иска, обратился с просьбой признать недействительным учредительный договор, заключенный между ОАО "Воломский КЛПХ "Лескарел" и ЗАО "Лахти" о создании ЗАО "Ладожский лесопильный завод" в части внесения в уставный капитал ЗАО "Ладожский лесопильный завод" имущества ЗАО "Лахти", переданного в залог по договорам от 03.02.2000 N 3/02-2000 и от 04.02.2000 N 4/02-2000, заключенным между ООО "НПК "Севзапгео" и ЗАО "Лахти", а именно: 18 000 акций ОАО "Ладэнсо" и оборудования на сумму 27 612 289 руб.
Решением от 30.03.2001 в иске отказано.
В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.
В кассационной жалобе ЗАО "Петронефть" просит решение отменить и принять новое решение об удовлетворении иска, ссылаясь на неправильное применение судом статей 52, 98 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации и Указа Президента Российской Федерации от 08.07.94 N 1482.
Законность и обоснованность решения проверены в кассационном порядке.
В судебном заседании представитель ЗАО "Петронефть" подтвердил доводы, изложенные в кассационной жалобе. Представитель ЗАО "Ладожский лесопильный завод" обратился с просьбой отказать в удовлетворении жалобы.
ОАО "Воломский КЛПХ "Лескарел" и ЗАО "Лахти" о времени и месте слушания дела извещены, однако их представители в судебное заседание не явились, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие.
Суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы.
ОАО "Воломский КЛПХ "Лескарел" и ЗАО "Лахти" заключили учредительный договор от 29.02.2000 о создании ЗАО "Ладожский лесопильный завод" и оплате его уставного капитала имуществом ЗАО "Лахти", а именно: акциями ОАО "Ладэнсо" в количестве 18 000 штук и оборудованием на сумму 27 612 289 руб.
Истец обосновывает свои исковые требования тем, что учредительный договор является ничтожным в части внесения в уставный капитал упомянутого имущества (акций и оборудования), поскольку оно было передано в залог по договорам от 03.02.2000 N 3/02-2000 и от 04.02.2000 N 4/02-2000, заключенным между ООО "НПК "Севзапгео" и ЗАО "Лахти".
Определением от 02.03.2001 из данного дела выделен в отдельное производство встречный иск ЗАО "Ладожский лесопильный завод" о признании недействительными упомянутых договоров о залоге (дело N А26-4822/00-01-10/209а). Решением от 30.03.2001 по делу А26-4822/00-01-10/209а спорные договоры о залоге признаны ничтожными. Указанное решение вступило в законную силу. В соответствии с частью второй статьи 58 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные данным решением, имеют по настоящему делу преюдициальное значение.
Кроме того, согласно части первой статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации ничтожная сделка является недействительной независимо от признания ее таковой судом.
Материалами дела подтверждается следующее.
Между ООО "НПК "Севзапгео" (первоначальный кредитор) и ЗАО "Петронефть" (новый кредитор) заключен договор переуступки права (цессия) от 01.02.2000, по которому ООО "НПК "Севзапгео" переуступило ЗАО "Петронефть" право требования кредиторской задолженности ЗАО "Лахти" на общую сумму 2 945 248 руб. 13 коп., принадлежащее первоначальному кредитору на основании договоров купли-продажи векселей согласно прилагаемому к договору цессии перечню: договоры от 29.06.99, от 10.07.99 N 10/07, от 11.08.99 N 11/08, от 29.09.99 N 29/09, от 06.12.99.
Между ЗАО "Лахти" (залогодатель) и ООО "НПК "Севзапгео" (залогодержатель) заключено два договора от 03.02.2000 и от 04.02.2000 о залоге акций ОАО "Ладэнсо" в количестве 18 000 штук и оборудования на сумму 27 612 289 руб., указанного в приложении N 1, для обеспечения погашения задолженности ЗАО "Лахти" перед ООО "НПК "Севзапгео" по пяти упомянутым договорам купли-продажи векселей. По условиям данных договоров они вступают в силу с момента подписания их сторонами.
Поскольку ООО "НПК "Севзапгео" уступило право требования по договорам купли-продажи векселей, произошла замена стороны в обязательстве, ООО "НПК "Севзапгео" из обязательства выбыло и его место заняло ЗАО "Петронефть".
Согласно пункту 7 договора цессии он вступает в силу со дня его подписания обеими сторонами и действует до окончательного урегулирования всех расчетов по нему. На договоре цессии указана дата его заключения - 01.02.2000. В соответствии с частью первой статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Доказательств того, что указанный договор был подписан сторонами в другой день, в материалах дела нет. Следовательно, он вступил в силу с 01.02.2000.
Довод подателя жалобы о том, что пунктом 3 дополнительного соглашения N 1 к договору уступки права срок вступления в силу договора цессии установлен с 07.02.2000, не подтверждается материалами дела.
В материалах настоящего дела имеется ксерокопия дополнительного соглашения N 1, в пункте 3 которого указано, что договор переуступки права требования от 01.02.2000 вступает в силу и действует с 07.02.2000. В материалах дела N А26-4822/00-01-10/209а имеется ксерокопия упомянутого дополнительного соглашения N 1, в котором пункт 3 вообще отсутствует, а последним пунктом является пункт 2.4.
Другие имеющиеся в материалах дела доказательства опровергают довод о том, что спорный договор цессии вступил в силу только 07.02.2000.
То обстоятельство, что договор цессии вступил в силу с 01.02.2000, подтверждается следующими документами: дополнительным соглашением N 3 к данному договору, заключенным 05.02.2000, перечнем документов, переданных ООО "НПК "Севзапгео" и принятых ЗАО "Петронефть" по договору цессии, составленным 01.02.2000, уведомлением, направленным ООО "НПК "Севзапгео" 01.02.2000 в адрес ЗАО "Лахти" о произошедшей переуступке права требования.
Указанные документы подписаны представителями сторон соответственно 05.02.2000 и 01.02.2000. Следовательно, договор цессии вступил в силу и стал исполняться сторонами с 01.02.2000.
Соответственно с этой даты ООО "НПК "Севзапгео" перестало быть кредитором по отношению к ЗАО "Лахти" по упомянутым договорам купли-продажи векселей. На момент заключения спорных договоров о залоге обязательство ЗАО "Лахти" перед ООО "НПК "Севзапгео" по этим договорам отсутствовало (уже было уступлено новому кредитору). Обеспечение исполнения несуществующего обязательства противоречит статьям 329 и 334 Гражданского кодекса Российской Федерации, поэтому в силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации спорные сделки о залоге являются ничтожными.
Следовательно, оснований для признания учредительного договора ничтожным не имеется. Суд первой инстанции правомерно не принял к рассмотрению заявленные истцом основания об оспоримости учредительного договора, поскольку истец уже заявлял ходатайство об изменении предмета иска, которое было удовлетворено судом, а одновременное изменение предмета и основания иска противоречит статье 37 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кроме того, суд правомерно указал в решении, что круг лиц, имеющих право заявлять требования об оспоримости сделки на основании статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации, ограничен данной статьей, и истец по данному делу к ним не относится.
При указанных обстоятельствах оснований для отмены или изменения решения не имеется.
В соответствии со ст. 34 Закона об АО учредители общества обязаны оплатить не менее 50% акций, распределенных при его учреждении, не позднее трех месяцев с момента государственной регистрации общества. До оплаты указанного количества акций общество не вправе совершать сделки, не связанные с его учреждением (п. 3 ст. 2 Закона об АО).
Как разъяснил Пленум ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19, "к сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций, могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Сделки, заключенные обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными".
§4. Устав акционерного общества
1. Понятие и правовая природа устава акционерного общества
Учредительным документом АО является только устав.
Вопрос о юридической природе устава остается дискуссионным.
В дореволюционной российской цивилистике устав рассматривался в качестве акта деятельности законодателя, поскольку он утверждался высочайшей властью. Довольно распространено и в российской, и в зарубежной доктрине понимание устава как договора либо основанного на договоре правового явления. При таком подходе устав рассматривается как особый договор, который конструирует юридическое лицо путем закрепления отношений между лицами, подписавшими устав. Так, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что "акционерный устав имеет силу договора, обязывающего всех лиц, подписавшихся на акции".
В судебной практике Англии до сих пор пользуется признанием теория договора, заключаемого между членами компании. В подтверждение теории приводятся ссылки на Закон о компаниях 1985 г. В соответствии с его положениями "меморандум и внутренний регламент, зарегистрированные компанией, обязывают компанию и ее членов в той же самой степени, если бы они соответственно были подписаны и скреплены печатью каждым членом, и накладывают на каждого члена обязанности выполнять все положения меморандума и внутреннего регламента". При этом связывающая сила договора между сторонами вытекает не из их соглашения между собой, а из предписаний закона.
В современной цивилистике довольно распространенным является взгляд на устав как на локальный нормативный акт. Устав является локальным нормативным актом, определяющим правовое положение юридического лица и регулирующим отношения между участниками и самим юридическим лицом.
В литературе высказываются и иные точки зрения о природе устава.
В соответствии с Законом об АО устав утверждается учредителями, которые и становятся первыми его акционерами. Решение об утверждении устава принимается учредителями единогласно. В соответствии с российским акционерным законодательством устав составляется в простой письменной форме. В отличие от России в зарубежных странах Европы законодательство требует обязательного нотариального удостоверения устава.
Устав должен предусматривать сведения, указанные в Законе об АО. В этом российское акционерное законодательство совпадает с законодательством Западной Европы. Согласно ст. 11 Закона об АО устав должен содержать следующие сведения:
- полное и сокращенное фирменное наименование общества;
- место нахождения общества;
- указание на тип общества (открытое или закрытое);
- количество, номинальную стоимость, категории акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;
- размер уставного капитала АО;
- структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;
- права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);
- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;
- сведения о филиалах и представительствах общества;
- иные положения, предусмотренные Законом об АО и иными федеральными законами.
Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие федеральному акционерному закону и иным федеральным законам.
Аналогичные требования к содержанию устава содержатся практически во всех законодательных актах европейских государств. Так, Акционерный закон Германии предусматривает, что отступления в содержании устава допустимы, если в законе это прямо предусматривается, однако возможно внесение в устав дополняющих положений, если только закон не содержит по данному вопросу исчерпывающих положений. Такие же требования к содержанию устава установлены законодательством Италии, Франции, Финляндии.
Таким образом, устав АО - это его единственный учредительный документ. Устав является локальным нормативным актом, содержащим нормы корпоративного права. По содержанию устав должен соответствовать требованиям федеральных законов и может содержать положения, не предусмотренные акционерным законом, но не противоречащие ему и другим законам. Соответственно в устав могут быть включены положения, которые предоставляют обществу и его акционерам большую гибкость в организации структуры общества. Требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами. Все иные локальные акты общества должны соответствовать требованиям устава.
По требованию любого заинтересованного лица, акционера или аудитора общество обязано предоставить им возможность ознакомиться со своим уставом. Сведения, содержащиеся в уставе, никогда не были и не являются коммерческой тайной.
Устав общества должен храниться по месту нахождения исполнительных органов общества. Общество обязано предоставлять акционеру по его требованию копию действующего устава, а также все изменения и дополнения в него. Плата, которую общество взимает за предоставление копии, не может превышать затрат на ее изготовление.
Основная проблема российских акционерных обществ, принимающих свои уставы, заключается в том, что в уставы включаются точные формулировки законов и многие посторонние, ненужные положения. Таким образом, устав АО является текстом законодательства и превращается в никому не нужный документ. Устав же должен включать информацию, которую требует законодательство, а также те положения, которые необходимы для качественного управления обществом. Устав должен являться работающим документом. И он им будет, если в нем будут учтены особенности деятельности АО, особенности его управления, полномочия органов. Тупое переписывание закона не есть разработка устава.
Если устав содержит положение, не соответствующее требованиям закона, такое положение не применяется и является недействительным (ничтожным).
Так как положение устава ограничивает права акционера на выдвижение кандидатов в совет директоров, уменьшая объем прав акционеров по сравнению с тем, как это предусмотрено нормами Федерального закона "Об акционерных обществах", то суд исключил из мотивировочной части решения довод о том, что это противоречит действующему законодательству (постановление ФАС Северо-Западного округа от 4 февраля 2002 г. по делу N А05-9102/01-498/17).
Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа, рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу ОАО "Архангельскгеолдобыча" на решение Арбитражного суда Архангельской области от 22.10.2001 по делу N А05-9102/01-498/17, установил:
Открытое акционерное общество "Архангельскгеолдобыча" (далее - ОАО "Архангельскгеолдобыча") обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с иском к Международному открытому акционерному обществу "Алмазный берег" (далее - МОАО "Алмазный берег") о признании недействительными пунктов 5, 6, 7, 8, 9, 10, 13 решения совета директоров МОАО "Алмазный берег" от 23.08.2001 (протокол N 37) об отказе во включении в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров вопросов об избрании совета директоров и ревизионной комиссии.
Решением от 22.10.2001 в иске отказано.
В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.
В кассационной жалобе ОАО "Архангельскгеолдобыча" просит решение отменить в части, устанавливающей, что условие, предусмотренное пунктом 25.1 устава МОАО "Алмазный берег" о порядке формирования совета директоров, не противоречит российскому законодательству и подлежит применению, и принять в этой части новое решение о том, что условие, предусмотренное указанным пунктом, противоречит российскому законодательству и не подлежит применению. Податель жалобы ссылается при этом на неправильное применение судом пункта 1 статьи 31 и пункта 1 статьи 53 Федерального закона "Об акционерных обществах".
В отзыве на кассационную жалобу МОАО "Алмазный берег" просит оставить решение без изменения.
Законность и обоснованность решения проверены в кассационном порядке.
В судебном заседании представители ОАО "Архангельскгеолдобыча" подтвердили доводы, изложенные в кассационной жалобе. Представитель МОАО "Алмазный берег" обратился с просьбой отказать в удовлетворении жалобы.
Суд кассационной инстанции полагает, что жалоба подлежит частичному удовлетворению.
Суд правомерно отказал в иске на основании статей 47, 53, 66 и 68 Федерального закона "Об акционерных обществах", в связи с чем оснований для отмены решения не имеется.
Вместе с тем из мотивировочной части решения подлежат исключению абзацы 4 и 5 на листе третьем о том, что довод истца о несоответствии пункта 25.1 устава МОАО "Алмазный берег" нормам Федерального закона "Об акционерных обществах" в части возможности для истца выдвинуть только двух кандидатов в совет директоров, противоречит действующему законодательству.
Упомянутым пунктом устава установлено, что совет директоров состоит из 5 членов; два кандидата в совет директоров представляются для избрания собранием акционеров владельцем первоначального вклада в 5 миллиардов руб., два кандидата - владельцем первоначального вклада в 4 миллиарда руб. и один - владельцем первоначального вклада в 1 миллиард руб.
В соответствии с частью 1 статьи 53 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, вправе внести не более двух предложений в повестку дня для годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизора) общества, число которых не может превышать количественного состава этого органа. Из указанной статьи следует, что законом предоставляется право акционеру выдвигать кандидатов в соответствующие органы числом не более количества членов этих органов. Положение же статьи 25.1 устава МОАО "Алмазный берег" ограничивает права акционера на выдвижение кандидатов в совет директоров, уменьшая объем прав акционеров по сравнению с тем, как это предусмотрено нормами Федерального закона "Об акционерных обществах". Следовательно, данный пункт устава нельзя признать соответствующим нормам Федерального закона "Об акционерных обществах".
На основании изложенного, руководствуясь статьями 174, 175, 176, 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа постановил:
Решение Арбитражного суда Архангельской области от 22.10.2001 по делу N А05-9102/01-498/17 оставить без изменения.
Исключить из мотивировочной части решения абзацы 4 и 5 на листе третьем о том, что довод истца о несоответствии пункта 25.1 устава МОАО "Алмазный берег" нормам Федерального закона "Об акционерных обществах" в части возможности для истца выдвинуть только двух кандидатов в совет директоров, противоречит действующему законодательству.
Если общество учреждается одним лицом, то в этом случае учредитель принимает решение об учреждении, в котором определяются размер уставного капитала, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты. Как правило, уставный капитал такого общества полностью оплачивается учредителем к моменту государственной регистрации общества. Вместе с решением об учреждении общества для государственной регистрации представляется устав общества.
Таким образом, в соответствии с российским законодательством учредители заключают договор о создании акционерного общества, утверждают устав АО и представляют учредительные документы АО для государственной регистрации.
В отличие от российского законодательства европейское акционерное законодательство предусматривает обязанность учредителей раскрыть информацию о создаваемом акционерном обществе. Так, по Акционерному закону Германии, учредители АО, подписавшие его устав, должны сделать официальное объявление в официальных изданиях о создаваемом АО, размере его уставного капитала, предмете деятельности, номинальной стоимости акций и видах акций, о порядке и сроках оплаты акций.
По Торговому кодексу Франции 1999 г. при учреждении АО, привлекающего общественные сбережения, учредители составляют и подписывают проект устава и депонируют его в секретариате торгового суда. Одновременно учредители публикуют объявление в Официальном бюллетене гражданских и коммерческих объявлений о создаваемом обществе в порядке, определенном специальным декретом.
2. Порядок изменения и дополнения устава акционерного общества
Изменения и дополнения устава или утверждение устава общества в новой редакции происходят в тех случаях, когда изменяются данные, которые включаются в обязательные положения, которые должен содержать устав общества. В частности, изменения в устав вносятся в следующих случаях:
- если общество реорганизуется;
- если изменяется размер уставного капитала;
- если создается или ликвидируется филиал или представительство;
- если изменяются права, которые предоставляются различными типами (категориями) акций.
Изменения и дополнения в устав вносятся и в том случае, если принято новое законодательство, которое обязывает изменить уставы в соответствии с требованиями нового закона.
По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции относится к компетенции общего собрания акционеров.
Внесение в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, иного решения, являющегося основанием размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций.
Внесение изменений и дополнений в устав общества, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций.
Внесение в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права на участие РФ, субъекта РФ или муниципального образования в управлении обществом ("золотая акция") осуществляется на основании соответственно решения Правительства РФ, органа государственной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления об использовании специального права, а исключение таких сведений - на основании решения этих органов о прекращении действия такого специального права.
Внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров общества.
Все изменения и дополнения в устав подлежат государственной регистрации.
Изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию. Так Закон об АО предусматривает, что сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о филиале и представительстве, представляются регистрирующему органу в уведомительном порядке. Соответственно они вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о них регистрирующего органа.
Однако, если третьи лица действуют с учетом изменений и дополнений в устав, которые еще не зарегистрированы, общество не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений (п. 3 ст. 52 ГК РФ).
Для общества и его акционеров изменения и дополнения в устав вступают в силу при их утверждении общим собранием акционеров.
§5. Государственная регистрация акционерного общества
1. Зарубежное законодательство о регистрации акционерных обществ
После того как учредителями подписан договор о создании общества и утвержден устав, начинается этап государственной регистрации общества.
Говоря о регистрации корпораций в зарубежных правопорядках, можно выделить по крайней мере две модели такой регистрации: континентальную и англо-американскую.
Первая модель, присущая европейским странам (Германии, Италии, Бельгии, Франции, Люксембургу), характеризуется системой предварительной проверки законности создания корпорации. Ее отличает система материального и формального контроля, а также более сложный, требующий значительных затрат времени и денег подход к образованию коммерческой организации. Но при этом гарантируется законность создания корпорации.
Все субъекты торгового права (включая граждан, имеющих статус коммерсанта) подлежат внесению в торговые реестры. Коммерческие организации считаются созданными с момента их регистрации в торговом реестре.
В соответствии с германским Торговым кодексом торговый регистр ведется общегражданскими судами первой инстанции, а порядок ведения и объем данных в регистре определяются правительством земли или министерствами юстиции. Считается, что торговый регистр выполняет функции обеспечения доступа к информации; обеспечения и защиты данных; доказательности (подтверждения данных); контроля над предпринимательством, который поддерживается торговыми и промышленными палатами. По закону если фирма внесена в регистр, то нельзя ссылаться на то, что она не осуществляет предпринимательскую деятельность в случаях, когда на это ссылаются третьи лица.
По законодательству большинства европейских государств учредительные документы коммерческих организаций (устав или учредительный договор) должны быть нотариально удостоверены, а сам порядок учреждения проверяется специальными ревизорами учреждения (аудиторами), которые должны представить в суд и в торгово-промышленные палаты отчеты о правильности учреждения организации. Законы, регулирующие порядок создания коммерческих организаций, предусматривают случаи, когда отчеты ревизора учреждения являются обязательными.
Аналогичные положения содержатся во французском Законе N 66-537 о торговых компаниях, инкорпорированном в Торговый кодекс Франции 1999 г. Если акции АО оплачиваются взносами в натуре, то стоимость таких взносов должна оцениваться ревизорами по взносам. Отчеты ревизоров депонируются в судебной канцелярии и представляются для ознакомления учредителям и подписчикам акционерного общества.
В соответствии с германским Торговым уложением заявление о регистрации в торговом регистре, а также образцы подписей, предназначенные для хранения в суде, подаются в официально заверенной форме.
В германском Торговом кодексе установлено правило о том, что ознакомление с торговым регистром, а также с документами, поданными в торговый регистр, дозволяется каждому. Таким образом, любое лицо вправе ознакомиться со сведениями, содержащимися в торговом регистре, и не обязано приводить доказательства своей заинтересованности в получении таких сведений.
Важным условием создания любой коммерческой организации во Франции является публикация сообщения о ее создании в специальном официальном издании, которое распространяется по всем торгово-промышленным палатам Франции, а членство в этих палатах является обязательным для всех коммерсантов.
Материальная проверка поданных на регистрацию документов во Франции ранее отсутствовала: по Закону о торговых компаниях 1966 г. учредители и первые члены исполнительных и наблюдательных органов должны были составить и подписать документ, который назывался "декларация о соответствии" (declaration de conformite). В ней содержалась информация обо всех проделанных операциях и заявление учредителей об отсутствии нарушений законодательства при создании компании. За недостоверность сведений в данном заявлении учредители несли гражданскую и уголовную ответственность. Законом от 11 февраля 1994 г. "декларация о соответствии" была отменена. Этим же законом была расширена компетенция торгового суда по проверке документов, представляемых для регистрации и внесения сведений об этом в торговый реестр. С момента внесения записи в торговый реестр коммерческая организация считается созданной, а коммерсант - гражданин вправе осуществлять коммерческую деятельность.
Торговый реестр является публичным и открытым. Информация о зарегистрированных лицах публикуется в Официальном бюллетене гражданских и коммерческих объявлений.
В отличие от европейских государств для стран общего права (Англия, Ирландия) характерна упрощенная система регистрации, при которой проверка законности создания компании (корпорации) не осуществляется, а лишь подтверждается уполномоченным на то органом. Такая система регистрации характеризуется лишь формальной проверкой необходимых для регистрации документов. Выданное в результате такой проверки свидетельство о регистрации (certificate of incorporation) служит доказательством того, что при создании компании требования закона не нарушены. Даже если при создании компании и были допущены нарушения, то опасность признания ее впоследствии недействительной в принципе исключается. Такая процедура регистрации компаний более рациональная и менее дорогая. Российское законодательство, регулирующее порядок регистрации юридических лиц, в определенной мере заимствует именно такую упрощенную (формальную) систему регистрации.
Регистрация компаний в странах общего права производится в административном порядке.
В соответствии с английским Законом о компаниях 1985 г. регистрация компаний осуществляется регистратором компании. Если компания подпадает под действие законов Англии и Уэльса, то соответствующие документы о регистрации должны быть направлены регистратору компании в Англии и Уэльсе, офис которых расположен в городе Кардиф. Регистратор компании является исполнительным руководителем правительственного агентства, называемого Companies House. Новая компания, подпадающая под действие законов Шотландии, должна быть зарегистрирована регистратором, осуществляющим руководство Companies House в Шотландии.
Для регистрации представляются учредительные документы компании (меморандум и внутренний регламент); заявление с информацией о первых директорах и секретаре и адресе регистрируемого офиса компании; заявление о том, что все требования Закона о компаниях 1985 г. соблюдены.
Регистратор, получивший документы о регистрации создаваемой компании, проверяет лишь формальное соблюдение требований закона, касающееся наличия необходимых документов и правильности их составления. При отсутствии возражений регистратор выдает учредителям свидетельство о регистрации компании с присвоением компании регистрационного номера. Регистратор компании обязан публиковать сведения в Официальном бюллетене торгового реестра и в "The Gazette" о выдаче вновь созданной компании сертификата о регистрации.
В соответствии с американским Примерным законом о предпринимательских корпорациях, а также законами штатов о корпорациях учредители корпорации должны представить документ, соответствующий определенной форме и именуемый Articles of incorporationor charter. Устав корпорации регистрируется секретарем штата, в котором корпорация предполагает осуществлять свою деятельность. Секретарь штата выдает свидетельство об инкорпорации (certificate of incorporation). С момента регистрации устава секретарем штата корпорация считается созданной. Факт регистрации удостоверяется направлением учредителям или уполномоченным лицам корпорации копии устава с государственной печатью, а также расписки в получении регистрационного сбора.
2. Государственная регистрация акционерного общества по российскому законодательству
Порядок регистрации коммерческих организации по российскому законодательству определен Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" с последующими изменениями и дополнениями. Закон ввел так называемый упрощенный (или заявительный) административный порядок. Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, является Федеральная налоговая служба (ФНС России).
При государственной регистрации АО в регистрирующий орган должны быть представлены следующие документы:
- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ. Подлинность подписи заявителя должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. Такими заявителями могут быть либо учредители (учредитель) АО, либо руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица, либо лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом;
- решение о создании АО в виде протокола учредительного собрания и договора о создании АО. Если учредителем является одно лицо, то представляется решение учредителя о создании АО;
- устав АО (подлинник или засвидетельствованная в нотариальном порядке копия);
- документ об уплате государственной пошлины.
Акционерное общество считается созданным с момента внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ).
3. Государственная регистрация выпусков акций при учреждении акционерного общества
При учреждении АО размещение акций осуществляется путем их распределения среди учредителей. Если общество учреждено одним лицом, то все акции приобретаются единственным учредителем. При этом распределение акций среди учредителей АО означает зачисление акций на лицевые счета в реестре владельцев именных ценных бумаг. Такое распределение акций осуществляется в день государственной регистрации АО, до государственной регистрации их выпуска.
Размещение акций при учреждении осуществляется в соответствии с договором о его создании, а при учреждении АО одним лицом - на основании решения об учреждении общества.
Документы на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей АО при его учреждении, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение одного месяца с даты государственной регистрации общества.
При учреждении АО государственная регистрация выпуска акций осуществляется одновременно с государственной регистрацией отчета об итогах выпуска акций. Для государственной регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении АО, в регистрирующий орган представляются:
- копия решения об учреждении АО - эмитента единственным учредителем (протокола учредительного собрания об учреждении АО);
- копия договора о создании АО - эмитента, если АО учреждено двумя и более лицами;
- отчет об итогах выпуска акций.
В случае, если в оплату акций, размещенных при учреждении акционерного общества - эмитента, внесены неденежные средства (ценные бумаги, вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку), в регистрирующий орган представляется копия отчета оценщика о рыночной стоимости имущества, внесенного в качестве оплаты за акции.
4. Ведение и хранение реестра акционеров
С момента государственной регистрации общества, т.е. с момента внесения записи в ЕГРЮЛ, общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров. Если в АО более 50 акционеров, общество обязано передать ведение и хранение реестра акционеров профессиональному участнику рынка ценных бумаг, осуществляющему деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, - регистратору и заключить с ним договор на ведение реестра. При этом общество не освобождается от ответственности за ведение и хранение реестра акционеров.
В соответствии с Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27, при распределении акций в случае учреждения АО регистратор обязан:
- внести в реестр информацию об эмитенте;
- внести в реестр информацию о выпуске ценных бумаг;
- открыть эмиссионный счет эмитента и (или) зачислить на него ценные бумаги в количестве, указанном в решении о выпуске ценных бумаг;
- открыть лицевые счета зарегистрированным лицам и посредством списания ценных бумаг с эмиссионного счета эмитента зачислить на них ценные бумаги в количестве, указанном в решении о выпуске ценных бумаг;
- провести сверку количества размещенных ценных бумаг с количеством ценных бумаг, зачисленных на лицевые счета зарегистрированных лиц.
§6. Уставный капитал акционерного общества
1. Порядок оплаты уставного капитала общества
Российское акционерное законодательство следует европейской системе твердого капитала.
Суть этой системы состоит в том, что законодательство большинства государств Западной Европы всегда содержало нормы о минимальном уставном капитале, об оплате капитала, его сохранении, порядке его увеличения и уменьшения. Положения о минимальном размере уставного капитала содержатся в законе Германии (где он называется основным - Grundkapital), Франции, Италии. Некоторые зарубежные государства (Нидерланды, Бельгия) не закрепляли в законах обязанность АО иметь минимальный уставный капитал, однако это не означало, что они не придерживаются системы твердого капитала. Например, в Люксембурге установление минимального капитала косвенно следовало из предписаний закона, который определял минимальный вклад учредителя при создании общества и минимальное число учредителей.
Система твердого капитала является системой предварительного (ex ante) контроля, поскольку контроль над обеспечением интересов акционеров и кредиторов осуществляется уже на стадии создания общества. Достоинства системы твердого капитала состоят в том, что при создании общество снабжается имуществом и денежными средствами, необходимыми в начале деятельности, когда имеют место одни расходы, но еще нет прибыли. Минимальный капитал играет роль "буфера", не позволяющего обществу быстро обанкротиться. Помимо этого минимальный капитал является своеобразной "проверкой на серьезность": тот, кто не может внести установленный законом минимальный капитал, не должен основывать общество с ограничением ответственности всех участников.
В 1976 г. была принята Вторая директива ЕС (76/91 от 13 декабря 1976 г.), получившая название Директива о капитале. Согласно директиве минимальный размер уставного капитала АО должен составлять не менее 25 тыс. евро. Государства - участники ЕС могут установить и больший размер минимального капитала. Так, после внесенных изменений в Акционерный закон Германии минимальный уставный капитал АО составляет 50 тыс. евро. В Италии уставный капитал АО должен быть не менее 100 тыс. евро, в Финляндии - 80 тыс. евро.
Согласно Директиве о капитале при создании АО все его акции должны быть размещены среди учредителей. Не менее 25% капитала должно быть оплачено учредителями к моменту включения АО в торговый реестр. Остальная сумма вносится в сроки, определенные законами. Имущество, вносимое в оплату акций, должно поддаваться денежной оценке. Поэтому не допускается оплата капитала услугами. Допускается оплата денежными и неденежными вкладами. В последнем случае такие вклады подлежат денежной оценке независимым оценщиком, а сведения об оплате акций неденежными вкладами подлежат опубликованию. Неденежные вклады в оплату акций, размещаемых при учреждении общества, должны быть внесены в течение пяти лет с момента создания общества.
Что касается акций, на которые разделен уставный капитал акционерного общества, то они должны быть выражены по номинальной сумме (в Германии минимальная номинальная сумма - 4 евро), которая устанавливается в уставе.
Законодательство стран англосаксонского права (Великобритания, Ирландия) никогда не содержало требований к наличию минимального уставного капитала. Такая система в отличие от европейской системы твердого капитала называется системой последующего контроля (ex post) и имеет как достоинства, так и недостатки. Так, в этой системе не создается барьеров для учредителей, но повышается риск банкротства компании. Интересы кредиторов в такой системе защищаются лишь в случае наступившего или грозящего компании банкротства. Для эффективной защиты кредиторов в Англии было реформировано законодательство о несостоятельности и принят Закон о дисквалификации директоров компании.
Существенные различия в регулировании частных и публичных компаний в Англии были обусловлены требованиями принятой в 1976 г. второй Директивы ЕС - "Директивы о капитале". Теперь по Закону о компаниях 1985 г. публичная компания должна иметь минимальный капитал установленного размера (50 000 фунтов стерлингов), четверть которого на момент создания должна быть оплачена. Оплата может производиться как деньгами, так и иным имуществом, имеющим денежную оценку.
Требования к минимальному уставному капиталу для частных компаний, основанных на акциях, не установлены. В меморандуме такой компании должно быть указано общее денежное выражение всех акций с номинальной стоимостью, предназначенных для продажи акционерам компании. Капитал, указанный в общем денежном выражении, называется разрешенным, или номинальным, или зарегистрированным.
Уплаченный акционерами капитал компании включает в себя стоимость акций, уже оплаченных акционерами. Востребуемый капитал компании состоит из общей суммы акций, уже внесенных акционерами, и сумм, которые они должны дополнительно внести в компанию по частично оплаченным выпущенным компаниями акциям.
Размещение акций компании проводится по договору (контракту), заключаемому между компанией и каждым будущим акционером.
В соответствии с российским Законом об АО уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Закон об АО определяет минимальный размер уставного капитала: для открытого АО - не менее 1000-кратной, а для закрытого АО - не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации АО.
Одна из проблем российского законодательства - установление размера минимального капитала. Если законом будет предписан слишком большой минимальный капитал, то он будет являться барьером для учредителей АО. Если же минимальный капитал невелик, то он не пригоден для защиты кредиторов и не выполняет своей гарантийной функции. Можно утверждать, что установленные законом минимальные размеры уставного капитала для открытого и закрытого акционерных обществ, не выполняют сегодня функцию защиты прав кредиторов.
В уставе АО должны быть указаны количество, номинальная стоимость, категории акций (обыкновенные или привилегированные) и типы привилегированных акций. Закон не содержит указаний на минимальную номинальную стоимость акций, но предусматривает, что номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.
Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала общества.
Акции общества, распределенные между учредителями, должны быть оплачены в следующем порядке. Не менее 50% акций общества должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Полностью все акции должны быть оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества. Однако договором о создании общества может быть предусмотрен меньший срок для их оплаты.
Таким образом, до регистрации общества, т.е. до внесения его в единый государственный реестр, какой-либо оплаты акций не требуется, что снимает многие существовавшие технические проблемы (например, акты передачи имущества несуществующему юридическому лицу).
При этом до оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, за исключением сделок, не связанных с учреждением общества.
При учреждении АО все его акции должны быть размещены среди учредителей АО. Такие распределенные среди учредителей акции оплачиваются ими, что является размещением акций при учреждении общества. До момента полной ее оплаты, акция, принадлежащая учредителю, не предоставляет права голоса, если иное не предусмотрено уставом общества. Если уставом общества учредителям предоставлено право голоса до момента полной оплаты акций, неоплаченные акции учитываются при определении кворума общего собрания акционеров, если такое право не предоставлено - не подлежат учету.
Форма оплаты акций при учреждении АО определяется договором о создании общества. При учреждении общества акции могут оплачиваться учредителями деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.
Денежная оценка имущества производится по соглашению между учредителями. В случаях, предусмотренных федеральными законами, для денежной оценки имущества должен привлекаться независимый оценщик. Привлечение независимого оценщика является обязательным при оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества.
В соответствии с Федеральным законом от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" привлечение независимого оценщика является обязательным, если в качестве вклада в уставный капитал общества передается имущество, принадлежащее РФ, субъектам РФ или муниципальным образованиям.
Согласно статье 6 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" результаты проведения оценки объекта оценки могут быть обжалованы заинтересованными лицами в порядке, установленном законодательством Российской Федерации (постановление ФАС Северо-Западного округа от 12 февраля 2003 г. по делу N 4927).
Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа, рассмотрев 06.02.2003 в открытом судебном заседании кассационную жалобу истца - ООО "ИБФ "Темп-Инвест" на решение от 11.10.2002 и постановление апелляционной инстанции от 21.11.2002 Арбитражного суда Тверской области по делу N 4927, установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Инвестиционно-брокерская фирма "Темп-Инвест" (далее - ООО "ИБФ "Темп-Инвест") обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Оценка плюс" (далее - ООО "Оценка плюс") о признании недостоверной итоговой величины рыночной стоимости акций открытого акционерного общества "Торжокский хлебозавод" (далее - ОАО "Торжокский хлебозавод"), установленной в отчете ответчика.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено ОАО "Торжокский хлебозавод".
Подобные документы
Историко-правовые аспекты создания законодательства об организации деятельности акционерных обществ. Правовое положение современных акционерных обществ в России. Корпоративное управление.
диссертация [135,0 K], добавлен 25.11.2002Понятие, признаки и типы акционерных обществ. Методы и формы социальной защиты прав инвесторов на участие в управление товариществом, на выкуп принадлежащих им вложенных ценных бумаг и на дивиденды. Способы урегулирования корпоративных конфликтов.
курсовая работа [46,0 K], добавлен 19.04.2011Сущность и правосубъектность акционерных обществ в хозяйственной и юридической практике государств-членов Европейского Союза. Принципы их создания и регистрации. Понятие, особенности и законодательное регулирование процедуры банкротства по праву ЕС.
дипломная работа [79,2 K], добавлен 08.09.2010История возникновения и развития института акционерных обществ. Виды акционерных обществ. Устав - учредительный документ акционерного общества. Органы управления в акционерных обществах. Правовое регулирование и способы создания акционерных обществ.
курсовая работа [48,8 K], добавлен 26.05.2010Совершенствование правового регулирования акционерных отношений. Виды акционерных обществ. Число акционеров закрытого общества. Создание и государственная регистрация акционерного общества. Содержание Устава, высший орган управления акционерного общества.
реферат [20,0 K], добавлен 18.01.2010Основные положения об акционерных обществах. Особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности. Типы акционерных обществ, их признаки и преимущества.
реферат [30,8 K], добавлен 16.06.2009Изучение российского гражданского законодательства в сфере правового регулирования деятельности акционерных обществ. Определение права членов коллегиального органа управления общества. Оспаривание решений собраний: проблемы защиты прав акционеров.
дипломная работа [81,4 K], добавлен 01.08.2015Правовое регулирование деятельности акционерных обществ. Создание и учредительные документы. Закрытые и открытые акционерные общества. Уставный фонд и ценные бумаги акционерных обществ. Особенности реорганизации и ликвидации акционерных обществ.
курсовая работа [34,6 K], добавлен 04.06.2010Правовое регулирование слияний и поглощений акционерных обществ в РФ и за рубежом. Юридические гарантии защиты прав акционеров и кредиторов при реорганизации акционерных обществ в форме слияния. Гарантии прав акционеров при принудительном выкупе акций.
дипломная работа [62,8 K], добавлен 07.10.2017Основные виды антимонопольного контроля, которые применяются при создании и реорганизации юридического лица. Государственная или муниципальная помощь. История становления конкурентного законодательства в России. Положение хозяйствующего субъекта.
контрольная работа [21,7 K], добавлен 10.11.2013
