Финансово-правовое регулирование банковского кредитования в России

Включение правовых актов Центрального Банка Российской Федерации в финансовое законодательство обосновывается тем, что принимаемые данные правовые акты регулируют отношения в области таких институтов финансового права как банковское кредитование, денежное обращение и расчеты, валютное регулирование и валютный контроль, бюджетные и внебюджетные фонды. Правовые акты Банка России являются финансово-правовыми актами. Вот некоторые из входящих в огромный массив нормативных актов Банка России:

Положение ЦБР от 31 августа 1998 г. № 54-П «О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)»;

Положение ЦБР от 26 июня 1998 г. N 39-П «О порядке начисления процентов по операциям, связанным с привлечением и размещением денежных средств банками»;

Положение Банка России от 26 марта 2004 г. № 254-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности»;

Положение Банка России от 4 августа 2003 г. № 236-П «О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных залогом (блокировкой) ценных бумаг»;

Положение ЦБР от 12 ноября 2007 г. № 312 «О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных активами»;

Положение Банка России от 26 марта 2007 г. № 302-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»;

Указание ЦБР от 13 мая 2008 г. № 2008-У «О порядке расчета и доведения до заемщика - физического лица полной стоимости кредита».

Банковское законодательство основывается на определенных принципах Банковское законодательство: учебник / под. ред. Жукова Е.Ф. С.13.; Тосунян Г.А. Принципы банковского права. - М.: Наука, 1998. - С.47-57. . Их можно поделить на следующие группы:

- общие принципы;

- специфические принципы;

- принципы, определяющие порядок осуществления банковской деятельности.

Более подробно принципы банковского законодательства раскрываются в таблице в разделе приложений (Приложение 2).

На современном этапе законодательства некоторые подзаконные правовые акты включены в банковское законодательство. С переходом России к рыночной экономике, возрастает количество операций, проводимых банками и небанковскими кредитными организациями, отводится больше места в экономике и общественной жизни отношениям в сфере банковского кредитования. Банковское законодательство должно обладать своим массивом актов, регулирующих банковские отношения, и касаться законодательства других отраслей права по мере необходимости.

Конституционные основы банковской деятельности закреплены в ст. 71 Конституции РФ, согласно которой финансовое, кредитное регулирование и федеральные банки находятся в ведении Российской Федерации. В системе банковского законодательства России можно выделить общую и особенную части. В качестве общих законов следует рассматривать, прежде всего, ГК РФ, а также такие нормативные правовые акты, как Закон об акционерных обществах, Закон о рынке ценных бумаг, Закон о валютном регулировании и валютном контроле, Закон о защите прав потребителей и др. Названные и ряд других законов должны применяться к банкам и банковской деятельности, если специальные банковские нормы не устанавливают каких-либо иных правил или ограничений. К этим же правовым нормам необходимо восходить (вверх) в случае, когда специальное регулирование является противоречивым, недостаточным и т.п. Эти общие законы устанавливают прежде всего:

- общие требования к организационно-правовым формам предпринимательской деятельности. В связи с тем, что банки могут создаваться только как хозяйственные общества, эти требования распространяются и на банки;

- общие правила о сделках и договорах, их формах, условиях и порядке заключения;

- общие нормы и основания ответственности в хозяйственном, а следовательно, и банковском обороте, которые означают, например, ответственность банка без вины как предпринимателя, установление полной ответственности банка, если не предусмотрено иной, и т.п.

Специальное банковское законодательство составляют законы, специально предназначенные для регулирования банковских отношений. Такими законами являются: Федеральный закон от 10 июля 2002 года №86-ФЗ «О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России)»; Федеральный закон от 2 декабря 1990 года №395-I «О банках и банковской деятельности»; Федеральный закон от 25 февраля 1999 года №40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»; Федеральный закон от 27 октября 2008 г. N 175-ФЗ «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2014 года».

Банковский кредит как самостоятельный правовой институт, состоит из норм частного и публичного права и регулирует общественные отношения, складывающиеся в процессе профессиональной деятельности банков (иных кредитных организаций), реализующих свой специфический правовой статус, и использующих деньги и иные финансовые ресурсы как средство обращения, сбережения и как товар.

Банковское законодательство справедливо рассматривать не только как понятие, собирающее в себе общие принципы организации и деятельности банков, но и совокупность норм, которые регулируют порядок оказания банковских услуг и связанных с ними услуг.

Законодательство о банках и банковской деятельности, входящее в систему нормативных правовых актов, регулирующих отношения, складывающиеся в банковской системе государства в связи с движением ссудного капитала, имеет свою специфику в обособленности предмета регулирования наряду с бюджетным законодательством, законодательством о налогах и сборах, валютным законодательством, входящими в систему финансового законодательства Артемова А.О. Указ. соч. С.63..

Г.А. Тосунян утверждает, что процесс кодификации надо начинать, поскольку объем законодательных актов, регулирующих банковскую деятельность, значительно расширился, и важно, чтобы между разными законами и нормативными актами в этой сфере не было различных коллизий Тосунян Г.А., Суриков А.В. 16 съезд Ассоциации российских банков. АРБ пишет Банковский кодекс // Банковское дело в Москве. - 2005. - №4 (124). - С.14..

Надо сказать, что ранее говорилось о создании Банковского кодекса Концепция Банковского кодекса (предварительные материалы). Информационно-аналитическое управление Аппарата Совета Федерации. Аналитический Вестник. - 2000. - сентябрь. - №15 (127). [Электронный ресурс]. URL: http://council.gov.ru/activity/analytics/analytical_bulletins/25621. (см.Приложение 3). Разработчики концепции Банковского кодекса России полагают, что главным направлением совершенствования банковского законодательства (помимо принятия новых законов) должна стать его кодификация. Предполагается, что работа над Банковским кодексом:

позволит проанализировать весь накопленный основной нормативный материал банковского законодательства;

поможет закрепить положительные черты сформировавшейся банковской системы;

определит основополагающие отношения внутри самой банковско-кредитной системы;

позволит упорядочить иерархическую структуру банковского законодательства и установить соотношение законов и подзаконных актов;

увеличит долю правовых норм, внесенных в законы, за счет переноса в них ряда норм подзаконных актов.

Так как кредитные отношения, по мнению многих авторов, «порождаются непосредственно товарно-денежными отношениями и действием закона стоимости, экономическими закономерностями, банковское кредитование называют самостоятельной экономической категорией. В таком аспекте рассмотрении сущности банковского кредита роль законодательства заключается в обслуживании кредитных отношений Кредитные и расчетные отношения в торговле / Куник Я.А. - М.: Экономика, 1976. - С.7,11,21.. Но надо признать, что право может содействовать появлению новых отношений, а относительно кредитования - организовать такие отношения. Банковские кредитные отношения реальностью становятся и тогда, когда необходимость в них воспринимается государством и далее вносятся в жизнь правовыми нормами. Поэтому кредитные правоотношения надо назвать экономико-правовой категорией, так как право помимо регулирования экономических отношений воздействует на них в дальнейшем.

Таким образом, банковский кредит включает в себя нормы частного и публичного права. Банковское кредитование регулируется в той или иной степени большинством основных отраслей права. При рассмотрении вопроса об источниках правового регулирования банковского кредитования в аспекте финансового права необходимо обращаться к ее подотрасли - банковскому законодательству, регулирующему такую самостоятельную сферу деятельности, как банковская деятельность. В системе банковского законодательства России можно выделить общую и особенную части. Источниками помимо нормативно-правовых актов, являются подзаконные нормативные акты ЦБ РФ, которые фактически участвуют в регулировании важных сторон данных правоотношений.

Глава 2. Правовая природа кредитного договора

2.1 Понятие и содержание кредитного договора

В соответствии со ст.819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Помимо §1-2 гл.42 ГК РФ кредитный договор регулируется иными нормативно-правовыми актами, в том числе банковским законодательством. Предметом кредитного договора являются только денежные средства, причем заемщик должен возвратить не те же самые денежные знаки, а любого номинала с учетом процентов. Кредитный договор всегда возмездный. Кредитором по кредитному договору всегда выступает только банк или иная кредитная организация (п.1. ст. 819 ГК РФ). Предусмотрена обязательная письменная форма кредитного договора. В этом виде договора выражен сугубо доверительный характер отношений сторон, так как банк никогда не выдаст кредит, если не будет уверен, что заемщик в силах вернуть и уплатить проценты, и все равно, проверив все доступные документы, он несет риск того, что заемщик может оказаться неплатежеспособным в силу разных причин.

Есть мнения ученых, констатирующих самостоятельность кредитного договора Павлодский, Е. А. Договоры организаций и граждан с банками / Е. А. Павлодский. - М. : Статут, 2000 . - С.4; Голышев В.Г. Сделки в кредитной сфере / В.Г. Голышев. - М.: МЗ Пресс, 2003. - С.18; Захарова, Н. Н. Кредитный договор: Как избежать неоправданных потерь при предоставлении или получении кредитных средств / Н. Н. Захарова. - М. : Банковский Деловой Центр, 1996. - С.7; Рассказова Н.Ю. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). (§ 2 гл. 42 «Кредит»). М., 2003. - С. 547. так и утверждающих, что он является разновидностью договора займа Гражданское право: В 4 т. Том 4 : Обязательственное право: учебник / [Витрянский В.В. и др.]; отв. ред. -- Е.А. Суханов. -- 3-е изд., перераб. и доп. -- М. : Волтерс Клувер, 2006. -- С.224-225; Каримуллин Р.И. Права и обязанности сторон кредитного договора по российскому и германскому праву / Р.И. Каримуллин. - М.: Статут, 2001. - С.12-13.. «Гражданскому законодательству известны два самостоятельных договора - займа и кредита. Эти договоры имеют много общего… Однако данные договоры имеют и существенные различия, что побудило законодателя к раздельному регулированию отношений, вытекающих из договора займа и кредита» - пишет Е.А. Павлодский. Но Е.А. Суханов утверждает, что «кредитный договор и по субъектному составу, и по предмету имеет более узкую сферу применения, чем договор займа», и далее подытоживает, что кредитный договор «является особой, самостоятельной разновидностью договора займа». Представляется верным рассуждению по этому вопросу В.В. Витрянского Витрянский В.В. Банковский кредит, Глава IV // Брагинский М.И. Договорное право. Книга пятая. Том 1: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований / Брагинский М.И., Витрянский В.В., М.: Статут,2011г.- С.340-341.: «кредитный договор относится к договору займа как вид к роду, а наличие родо-видовых связей предполагает, что понятие, относимое к виду, располагая всеми основными характерными чертами рода, одновременно имеет некоторые специфические признаки, которые и позволяют выделить его в отдельный вид родового понятия». Для качественного понимания понятия банковского кредита можно воспользоваться таблицей сравнительной характеристики договора кредита и займа Ермаков С.Л. Указ. соч. С.9. (Приложение 4).

Кредитный договор обладает особенными признаками, которые ограничивают сферу его применения и выводят его в отдельный вид договора займа. Можно выделить два видообразующих признака:

1)на стороне заимодавца всегда выступает банк или иная кредитная организация;

2)кредитный договор носит консенсуальный характер и является двусторонним, таким образом, порождая обязательство, как на стороне банка, так и на стороне заемщика.

Надо также учесть, что предметом кредитного договора могут служить только денежные средства, а вернее «безналичные деньги (денежные средства), т.е. права требования, а не вещи. Более того, выдача большинства кредитов осуществляется в безналичной форме, т.е. предметом кредитных правоотношений становится права требования, а не деньги в виде денежных купюр (вещей). Е.А. Суханов пишет Гражданское право: В 4 т. Том 4 : Обязательственное право: учебник / [Витрянский В.В. и др.]; отв. ред. -- Е.А. Суханов. -- 3-е изд., перераб. и доп. -- М. : Волтерс Клувер, 2006. -- С.219.: «… выдача большинства кредитов осуществляется в безналичной форме, т.е. предметом кредитных отношений становятся права требования, а не деньги в виде денежных купюр (вещей)». Именно поэтому закон говорит о предоставлении кредита в виде «денежных средств» (п.1 ст.819 ГК РФ), а не денег или других вещей (п.1 ст.807 ГК РФ), как это имеет место в договоре займа» Суханов Е.А. Указ. соч. С.225.. Предметом всякого обязательства являются действия обязанной стороны, и применительно к договорам говорят о сложном предмете договора, включающим в себя два рода объектов: как действия обязанных сторон (юридический объект), так и подлежащее передаче имущество (материальный объект) В.В. Витрянский. Указ. соч. С.380.. В данном случае, предметом кредитного договора будут действия банка по выдаче кредита в виде денежных средств и действия заемщика по возврату полученной суммы кредита и процентов за пользование кредитом. Предоставляемый заемщику кредит в форме безналичных денежных средств, зачисляемые на банковский счет, входит как часть в имущество заемщика, составляя актив этого имущества. Поэтому зачисление суммы кредита на банковский счет приравнивается к передаче наличных денег в собственность заемщика. В.В. Витрянский называет следующие условия, определяющие предмет кредитного договора: сумма кредита; порядок и срок его предоставления заемщику; срок и порядок возврата кредитору полученной суммы; размер процентов за пользование кредитом и порядок их уплаты заемщиком. Далее, ученый выделяет следующую категорию условий - условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные и необходимые для договором данного вида, и констатирует их отсутствие среди норм о кредитном договоре, содержащихся в ГК РФ (§2 гл.42) Там же..

Сфера применения кредитного договора ограничена пределами банковской деятельности. Кредитная деятельность банков как вид банковской деятельности является деятельностью по предоставлению участникам имущественно оборота денежных средств, привлеченных банками, основанная на принципах срочности, возвратности и платности. Эта деятельность имеет определенное юридическое значение в области публично-правовых отношений.

«Кредитный договор является отдельным видом договора займа, предназначенным для использования в банковской деятельности. Экономический смысл кредитного договора состоит в том, что он представляет собой правовую форму деятельности банка по размещению денежных средств граждан и организаций, привлеченных во вклады и на банковские счета» - пишет В.В. Витрянский Витрянский В.В. Указ.соч. С.349..

Что касается договора товарного кредита, то следует сказать, что он отличается от кредитного договора тем, что в качестве его объекта выступают вещи, определенные родовыми признаками. Относительно коммерческого кредита - отличие в том, что оно ни при каких условиях не принимает форму отдельного договора.

Кредитный договор от всех иных также отличает субъектный состав - на стороне кредитора всегда выступает кредитная организация. Понятие кредитной организации носит абстрактный характер, в действительности подобная организация действует в двух видах: банк или небанковская кредитная организация. Под банком понимается такая кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц См.: ст.1 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности».. Небанковской кредитной организацией признается такая кредитная организация, которая имеет право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные Законом о банках и банковской деятельности; допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России. В соответствии с ч.1 ст.5 Закона о банках и банковской деятельности к банковским операциям относятся:

привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады;

размещение указанных привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

осуществление переводов денежных средств банковским счетам;

инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц и т.д.

Помимо перечисленных банковских операций кредитная организация вправе осуществлять следующие сделки:

выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

оказание консультационных и информационных услуг и другие.

В связи с этим Г.А. Тосунян, А.Ю. Викулин, А.М. Экмалян делят сделки, совершаемые кредитными организациями, на три группы:

банковские операции;

сделки, которые кредитная организация вправе осуществлять помимо банковских операций;

иные сделки, которые кредитная организация вправе осуществлять в соответствии с законодательством РФ Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право. М.:Юристъ, 2003. - С.202..

Невозможно не обратить внимание на различие в терминах «банковские операции» и «банковские сделки», которое по разному объясняется в науке, но наш взгляд справедливым объяснением является объяснения В.В. Витрянского Витрянский В.В.Указ. соч.С.360-361.: «…действия кредитной организации приобретают характер сделки в том случае, если законодатель имеет в виду те гражданско-правовые последствия, которые появляются на стороне совершающей их кредитной организации, т.е. речь идет о таком аспекте категории «действия», как направленность на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей». «Когда же, - пишет В.В. Витрянский, - законодатель говорит о банковских операциях, подразумевается совершенно иной аспект действий кредитной организации, нежели их направленность на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей». В данном случае речь идет, по мнению ученого, о действиях кредитной организации как об определенных видах предпринимательской деятельности, которые могут осуществляться кредитной организацией лишь при наличии лицензии, выданной Банком России. То есть банковские операции предполагают публично-правовой аспект данных действий кредитной организации: наличие разрешения Банка России на их совершение и их подчиненность законодательству о банковском регулировании и надзоре.

Любая коммерческая организация (хозяйственное общество) может быть идентифицирована в качестве кредитной организации при наличии следующих признаков:

государственная регистрация и регистрационная запись в Книге регистрации кредитных организаций Банка России;

наличие лицензии, выданной Банком России, на осуществление банковских операций с соответствующей учетной записью об этом в реестре выданных лицензий, который также ведется Банком России.

Продолжая тему субъектного состава кредитного договора надо также сказать о другой стороне - заемщике, которым может выступать всякий субъект гражданского права: физическое и юридическое лицо, а также публично-правовое образование (Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования). Возможности участия в кредитных правоотношениях граждан (физических лиц) ограничены лишь общими требованиями право- и дееспособности. А вот относительно юридических лиц существуют некоторые особенности. Положениями действующего законодательства в отношении бюджетных учреждений не установлен прямой запрет на получение банковских кредитов. Действующее законодательство ограничивает возможности бюджетного учреждения при получении банковских кредитов. Так, бюджетное учреждение без согласия собственника не вправе распоряжаться особо ценным движимым имуществом, закрепленным за ним собственником или приобретенным бюджетным учреждением за счет средств, выделенных ему собственником на приобретение такого имущества, а также недвижимым имуществом См.: ст. 298 ГК РФ, п.1 ст.9.2 Федерального закона от 12 января 1996 №7-ФЗ «О некоммерческих организациях».. Следовательно, передача в залог перечисленных видов имущества без согласия собственника невозможна. Остальным имуществом, находящимся у него на праве оперативного управления, бюджетное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно, если иное не установлено действующим законодательством. В то же время, если передача этого имущества в залог в соответствии с положениями п. 13 ст. 9.2 Закона № 7-ФЗ будет квалифицироваться как крупная сделка, потребуется предварительное согласие на ее осуществление органа, осуществляющего функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения.

Как известно, для государственных и муниципальных унитарных предприятий характерна целевая правоспособность (ст.49, ст.113 ГК РФ). Действия унитарного предприятия по получению кредитов на основе кредитных договоров с кредитными организациями должны квалифицироваться См.: ст.24 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». как осуществление «заимствования». Унитарное предприятие вправе осуществлять заимствования только по соглашению с собственником имущества унитарного предприятия объема и направлений использования привлекаемых средств. Унитарное предприятие должно располагать решением компетентного государственного органа, уполномоченного собственником имущества о согласовании объема кредита и направлениях его использования данным предприятием. Для хозяйственных обществ, хозяйственных товариществ, производственных кооперативов, обладающих общей правоспособностью, не существует никаких препятствий для вступления в кредитные правоотношения с банками в качестве заемщиков.

Говоря о содержании кредитного договора Е.А. Суханов указывает: «Обязанность кредитора в данном договоре составляет предоставление безналичных денежных средств заемщику в соответствии с условиями заключенного договора (однократно, равными или иными частями в виде отдельных «траншей», «кредитной линии» и т.д.). Обязанности заемщика состоят в возврате полученного кредита и уплате предусмотренных договором или законом процентов за его использование» Суханов Е.А. Указ. соч. С.225.. У А.А. Вишневского можно найти такое утверждение: «Содержание кредитного договора составляют следующие основные права и обязанности сторон: обязанность банка предоставить кредит, чему корреспондирует право заемщика потребовать предоставления кредита; обязанность заемщика принять кредит; обязанность заемщика вернуть кредит и уплатить проценты за пользование кредитом, чему корреспондирует право банка-кредитора потребовать от заемщика исполнения этих обязанностей» Вишневский А.А. Банковское право: Краткий курс лекций. - М.: Статут, 2004. - С.77.. Данный подход к содержанию кредитного договора стало дежурным.

Кредитный договор носит двусторонний характер и в этом смысле подпадает под действие п.2 ст.308 ГК РФ, согласно которому, если каждая из сторон по договору несет обязанность в пользу другой стороны, она считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать В.В. Витрянский Указ. соч. С.418-419..

С момента заключения кредитного договора возникает обязанность предоставить заемщику денежные средства в размере и на условиях, предусмотренных договором (п.1 ст.819 ГК РФ), заемщику же принадлежит право требовать от кредитора выдачи соответствующей суммы кредита. Под предоставлением банком денежных средств понимается заключение между банком и клиентом банка договора, составленного с учетом требований ГК РФ, согласно п.1.2 Положению №54-П Банка России о порядке предоставления кредитными организациями денежных средств и их возврата. В соответствии с п.2.1 Положения предоставление банком денежных средств осуществляется в следующем порядке: юридическим лицам - только в безналичном порядке путем зачисления денежных средств на расчетный или корреспондентский счет; физическим лицам - в безналичном порядке путем зачисления денежных средств на банковский счет клиента - заемщика физического лица. Предоставление (размещение) средств в иностранной валюте юридическим и физическим лицам осуществляется уполномоченными банками в безналичном порядке.

Е.А. Суханов пишет Е.А. Суханов. Указ.соч. С.225., что «обязанности заемщика состоят в возврате полученного кредита и уплате предусмотренных договором или законом процентов за его пользование. Порядок, сроки и другие условия исполнения этой обязанности типичны для любых заемных отношений и потому предусмотрены нормами об исполнении своих обязанностей заемщиком по договору займа».

Существует мнение, что у заемщика есть обязанность принять выдаваемый банком кредит. Например, Л.Г. Ефимова пишет Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика / Л.Г. Ефимова. - М.: НИМП, 2001. - С.536.: «…следует предположить, что одной из обязанностей заемщика должна быть обязанность по принятию согласованной с банком суммы кредита по аналогии с обязанностью покупателя принять купленную вещь». Надо указать, что в отношениях кредитного договора указанные действия не входят в предмет кредитного договора, в то время как в отношениях по договору купли-продажи действия покупателя по принятию товара от продавца составляют неотъемлемую часть предмета этого договора (п.1 ст484 ГК РФ, п.3 ст.484 ГК РФ). Заемщику предоставлено право отказаться без указания причин от принятия кредита полностью или частично - в этом состоит суть общего правила (п.2 ст.821 ГК РФ) В.В. Витрянский Указ.соч. С.442..

В итоге, обязательство на стороне заемщика по всякому кредитному договору подразумевает наличие во всех случаях двух непременных обязанностей заемщика: возвратить полученную сумму кредита и уплатить проценты за пользование денежными средствами в порядке и в срок предусмотренный кредитным договором. Обязательство заемщика представляет собой денежное долговое обязательство. Денежное обязательство всегда остается возможным к исполнению, поскольку объективная невозможность исполнения может наступить лишь … при уничтожении товарно-денежного хозяйства Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. - М.: Статут, изд. 2-е испр.,2004. - С.110.. Специфика порядка исполнения обязательства заемщика по кредитному договору предусмотрена в п.3.1 вышеназванного Положения Банка России №54-П:

погашение (возврат) размещенных банком денежных средств и уплата процентов по ним производится в следующем порядке:

1) путем списания денежных средств банковского счета клиента-заемщика по его платежному поручению;

2) путем списания денежных средств в порядке очередности, установленной законодательством, с банковского счета клиента-заемщика (обслуживающегося в другом банке) на основании платежного требования банка-кредитора, если договором предусмотрена возможность списания денежных средств без распоряжения клиента-владельца счета;

3) путем списания денежных средств с банковского счета клиента-заемщика (юридического лица), обслуживающегося в банке-кредиторе, на основании платежного требования банка-кредитора;

4) путем перечисления средств со счетов клиентов-заемщиков - физических лиц на основании их письменных распоряжений, перевода денежных средств клиентов-заемщиков - физических лиц через органы связи или другие кредитные организации, взноса последними наличных денег в кассу банка-кредитора на основании приходного кассового ордера, а также удержания из сумм, причитающихся на оплату труда клиентам-заемщикам, являющимся работниками банка-кредитора (по их заявлениям или на основании договора).

Однако существуют множество способов обхода расчетного счета Ефимова Л.Г. Указ. соч. С.539., и из всего перечня погашением кредита можно признать лишь один способ Витрянский В.В.Указ. соч. С.447.: возложение заемщиком исполнения своего обязательства на третье лицо (дебитора заемщика).

В случаях, когда договором на предоставление (размещение) денежных средств не установлен срок возврата клиентом-заемщиком суммы основного долга, либо указанный срок определен моментом востребования (наступлением условия/события), то возврат суммы основного долга должен быть произведен клиентом-заемщиком в порядке, определенном настоящим пунктом, в течение 30 календарных дней со дня предъявления банком-кредитором официального требования об этом (не позднее следующего рабочего дня за днем наступления условия/события), если иной срок не предусмотрен соответствующим договором См.: п.3.1 Положения Банка России №54-П..

Таким образом, кредитный договор относится к договору займа как вид к роду. Можно выделить два видообразующих признака: 1)на стороне заимодавца всегда выступает банк или иная кредитная организация; 2)кредитный договор носит консенсуальный характер и является двусторонним, следовательно, порождает обязательство как на стороне банка, так и на стороне заемщика. Предметом кредитного договора могут служить только денежные средства, а вернее безналичные деньги, т.е. права требования, а не вещи, поэтому закон говорит о предоставлении кредита в виде «денежных средств». Кредитная организация действует в двух видах: банк или небанковская кредитная организация, она должна обладать двумя признаками: государственная регистрация и лицензия Банка России на осуществление банковских операций. Заемщиком может выступать всякий субъект гражданского права: физическое и юридическое лицо, а также публично-правовое образование (Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования). Возможности участия в кредитных правоотношениях граждан (физических лиц) ограничены лишь общими требованиями право- и дееспособности. А вот относительно юридических лиц существуют некоторые особенности в отношении бюджетных учреждений и государственных и муниципальных унитарных предприятий.

2.2 Заключение и прекращение кредитного договора

Среди специальных правил в Гражданском кодексе РФ (§2 гл.42) нет норм, которые устанавливали бы особый порядок заключения кредитного договора. Можно было бы, парируя этому высказыванию, привести в пример норму, предусматривающую правило, что кредитный договор под страхом его недействительности должен быть заключен в письменной форме (ст.820 ГК РФ), но оно, скорее всего, направлено на нейтрализацию норм о форме договора займа (ст. 808 ГК РФ), допускающих устную форму договора займа, в подтверждение которого может быть представлена расписка заемщика. Если бы не было специальной нормы о письменной форме кредитного договора, то данная норма подлежала бы применению. Таким образом, отсутствие в ГК РФ специальных правил о заключении кредитного договора свидетельствует о том, что порядок заключения кредитного договора должен подчиняться общим положениям о заключении гражданско-правовых договоров, содержащихся в гл.28 ГК РФ (ст. 432-449). В перечне источников правового регулирования банковской деятельности нет каких-либо правовых актов, издаваемых Правительством РФ. Поэтому можно сказать, что кредитный договор не может регулироваться обязательными для сторон правилами, издаваемыми Правительством РФ. Нет оснований утверждать, что можно применять общие положения об особом порядке заключения договоров, рассчитанные на определенные типовые договорные конструкции (публичный договор, реальный договор, договор присоединения) Витрянский В.В. Банковский кредит. Глава IV-VIII // Брагинский М.И. Договорное право. Книга пятая. Том 1: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований / Брагинский М.И., Витрянский В.В., М.: Статут,2011г.- С.378..

Что же касается норм в Законе о банках и банковском регулировании, то они не предназначены для специального регулирования кредитного договора. Но надо заметить, что ст. 30 данного Закона говорит о процентных ставках по кредиту, которые касаются отношений между Банком России, кредитных организаций и их клиентами, хотя эту норму можно назвать существенным условием не в силу того, что так указано в законе как существенное условие, а в связи с его относимостью к предмету кредитного договора. Условия кредитного договора об имущественной ответственности сторон и о порядке расторжения договора могут приобрести характер его существенных условий, но не в качестве условий, названных существенными в законе, а как те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п.1.ст.432 ГК РФ).

К отношениям по кредитному договору подлежат к применению в субсидиарном порядке правила о договоре займа (п.2 ст.819 ГК РФ), среди которых имеются диспозитивные нормы, определяющие размер и порядок уплаты процентов за пользование займом. Имеются в виду нормы, содержащиеся в п.1 и 2 ст. 809 ГК РФ, согласно которым при отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства заимодавца, а если заимодавцем является юридическое лицо, в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части; при отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.

К форме кредитного договора предусмотрены более жесткие последствия несоблюдения требования письменной формы кредитного договора по сравнению с теми последствиями, которые предусмотрены общими положениями о форме сделки: согласно п.1 ст.162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки не влечет ее недействительность, однако лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не запрещает приводить письменные и другие доказательства. К кредитному договору применяются без изъятий общие положения о письменной форме всякого гражданско-правового договора, содержащиеся в п.2 ст.434 ГК РФ путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Повсеместно для заключения кредитных договоров используются трафаретные тексты этих договоров, разрабатываемые банками и тиражируемые ими типографским способом во множестве экземпляров. Некоторые ученые придают им правовую форму договора присоединения Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации: В 2 т. / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2009. - С. 513.: «обычно кредитные организации используют разработанные ими стандартные формуляры таких договоров, которые сложно подвергнуть изменению в результате переговоров. Такие формуляры договора являются для заемщика договором присоединения, регулируемым по правилам ст.428 ГК РФ», пишет Н.И. Соловяненко. Но главным признаком типовой конструкции договора присоединения является не фактический способ заключения договора, а то обстоятельство, что условия этого договора могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п.1 ст.428 ГК РФ). Надо заметить, что все-таки законодательство не запрещает заключать кредитный договор посредством выработки его условий по совместному волеизъявлению сторон.

Договорные кредитные обязательства могут возникнуть без заключения и оформления кредитного договора. Имеется в виду ситуация, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета клиента, несмотря на отсутствие на этом счете денежных средств (кредитование счета). Банк тогда считается выдавшим клиенту кредит на определенную сумму со дня осуществления соответствующего платежа, а правоотношения сторон, связанные с кредитованием счета, регулируются правилами о займе и кредите, если договором банковского счета не предусмотрено иное (ст.850 ГК РФ). Такой кредит, именуемый обычно овердрафтом, на практике иногда оформляется отдельными соглашениями между банком и владельцем счета, но для квалификации возникших отношений в качестве кредитного обязательства подобных соглашений не имеет решающего значения Витрянский В.В. Указ. соч. С.393-394..

Порядок заключения состоит в том, что одна из сторон направляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, по результатам ее рассмотрения принимает предложение заключить договор (акцепт), о чем уведомляет контрагента (п.2 ст. 432 ГК РФ). Процессу заключения договора обычно предшествуют преддоговорные контакты сторон - обращение заемщика в банк с заявлением о выдаче кредита и рассмотрение банком этого заявления. В реальной банковской практике подавляющее большинство кредитных договоров заключается, как говорилось выше, путем подписания заемщиком трафаретных бланков кредитного договора, представляемых банком. Роль аферты обычно выполняет такой текст договора, подписанной одной из сторон и предложенный к подписанию другой. Договор считается заключенным с момента получения акцепта, а в роли акцептанта при различных вариантах заключения кредитного договора может выступать как кредитор, так и заемщик, вернее тот из них, который ставит свою подпись в оформленном и подписанном другой стороной проекте договора. Другие варианты не исключены, например - при длительных и надежных договорных отношениях банка с определенным заемщиком, являющимся одновременно владельцем счета, обслуживаемого этим банком, встречаются ситуации, когда кредит выдается (денежная сумма зачисляется на счет или заемщику открывается ссудный счет и предоставляется возможность совершения расчетов непосредственно с этого счета) без оформления текста кредитного договора. В этом случае заявления заемщика о выдаче кредита выполняет роль оферты, акцептом же будут служить действия банка по исполнению условий оферты (зачисление средств на банковский счет заемщика или открытие ссудного счета). Правовым основанием для подобного вывода служит норма, содержащаяся в п.3 ст. 438 ГК РФ, согласно которой совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Когда контрагенты сначала вырабатывают основы своих взаимоотношений, оформляя их генеральным соглашением об условиях кредитования, тогда правоотношения сторон регулируются условиями конкретного кредитного договора, представляющий собой специальные условия по каждой выдаваемой сумме кредита, и плюс еще общими условиями, содержащимися в генеральном соглашении. Примером такой структуры отношений служит соглашение о предоставлении кредита путем открытия кредитной линии. Под открытием кредитной линии понимается См.: подп.2 п. 2.2. Положения ЦБР от 31 августа 1998 г. №54-П «О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)». заключение соглашения/договора, на основании которого клиент-заемщик приобретает право на получение и использование в течение обусловленного срока денежных средств, при соблюдении одного из следующих условий:

а) общая сумма предоставленных клиенту-заемщику денежных средств не превышает максимального размера (лимита), определенного в соглашении/договоре («лимит выдачи»); в этом случае кредитные правоотношения опосредуются двумя договорами: генеральным соглашением и кредитным договором;

б) в период действия соглашения/договора размер единовременной задолженности клиента-заемщика не превышает установленного ему данным соглашением/договором лимита («лимит задолженности»); в этой же ситуации речь идет об отдельной разновидности кредитного договора, основной особенностью которого будет являться кредитование заемщика путем открытия кредитной линии.

Также стоит заметить, что условия и порядок открытия клиенту-заемщику кредитной линии, согласно тому же Положению №54-П Банка России, определяются сторонами либо в специальном генеральном (рамочном) соглашении/договоре, либо непосредственно в договоре на предоставление (размещение) денежных средств.

Кредитный договор может быть прекращен его сторонами в порядке, предусмотренными общими положениями с учетом специальных правил (гл. 42 ГК РФ). Ключевой категорией темы расторжения (изменения) кредитного договора является способ расторжения (изменения) договора. В зависимости от применяемого сторонами способа расторжения (изменения) договора в соответствии с гл.29 ГК РФ определяются основания и порядок расторжения (изменения) договора. Основной способ - по соглашению сторон (п.1 ст. 450 ГК РФ). Соглашение о его расторжении должно быть облечено в простую письменную форму (ст. 820 ГК РФ). Кредитный договор, может быть, расторгнут по соглашению сторон в любой момент по их усмотрению без каких-либо ограничений. Другой способ - по требованию одной из сторон (п.2 ст.450 ГК РФ). Решающее значение приобретает оценка обстоятельств, послуживших основанием для предъявления требования о расторжении договора. Общим основанием являются допущенные контрагентом нарушения условий договора, которые могут быть квалифицированы как существенные нарушения, т.е. нарушения, которые влекут для контрагента такой ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора. Специальные правила о кредитном договоре предусматривают три специальных основания его расторжения по требованию кредитора:

1)основанием могут служить невыполнение заемщиком обязанности по предоставлению обеспечения исполнения своего обязательства по возврату полученной суммы кредита и уплате процентов за пользование денежными средствами, предусмотренного кредитным договором, а в случае выполнения - также утрата предоставленного обеспечения или ухудшение его условий по обстоятельствам, за которые кредитор не несет ответственность (ст. 813 ГК РФ);

2)основанием для расторжения по требованию кредитора кредитного договора, заключенного с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой кредит), признаются нарушения заемщиком обязанности по обеспечению возможности для кредитора осуществлять контроль за целевым использованием суммы займа, а также невыполнение заемщиком условия кредитного договора о целевом использовании суммы кредита (ст.814, п.3 ст.821 ГК РФ);

3)основанием для расторжения по требованию кредитора кредитного договора, содержащего условие об обязанности заемщика возвращать сумму кредита по частям, может явиться нарушение заемщика срока, установленного для возврата очередной части кредита (п. 2 ст. 811 ГК РФ).

При расторжении кредитного договора по требованию одной из сторон, договор расторгается в судебном порядке, обязательным условием которого является соблюдение специальной досудебной процедуры урегулирования спора непосредственно между сторонами договора: заинтересованная сторона до обращения в суд должна направить другой стороне свое предложение расторгнуть договор. Иск может быть предъявлен при соблюдении одного из двух условий: либо получение отказа другой стороны на расторжение договора, либо неполучение ответа на предложение в 30-дневный срок (п.2 ст. 452 ГК РФ).

Следующий способ - односторонний отказ от договора, который возможен только в тех случаях, когда это прямо допускается законом или соглашением сторон (п.3 ст.450 ГК РФ). Необходимо обязательное письменное уведомление об этом контрагента по договору. В соответствии с п. 1 ст. 821 ГК РФ кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным договором кредита при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что сумма кредита не будет возвращена. По этому поводу Е.А. Суханов пишет Суханов Е.А. Указ. соч. С.226.: «Таким обстоятельством может, в частности, явиться обнаружившаяся неплатежеспособность заемщика или ее существенное понижение, например при уменьшении хозяйственным обществом - заемщиком размера своего уставного капитала. Очевидно, что данное правило служит защите интересов кредитора».

Специальные правила о расторжении кредитного договора путем одностороннего отказа предусматривают и особые последствия. Кредитор в этих случаях вправе потребовать от заемщика досрочный возврат суммы кредита и уплату причитающихся процентов. Заемщик обязан уплатить кредитору проценты не за фактический период пользования суммой кредита, а за весь срок, на который выдавался кредит по условиям кредитного договора См.: п.16 постановления Пленумов ВС и ВАС РФ №13/14..

Кредитный договор может быть расторгнут в связи с существенным изменением обстоятельств (ст.451 ГК РФ). Изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Это определяет суд при рассмотрении соответствующего требования. Применительно к кредитному договору в качестве существенно изменившихся обстоятельств стороны, предъявляя иски о расторжении (изменении) договора, зачастую пытаются квалифицировать несостоятельность (банкротство) банка-кредитора или заемщика. Такая квалификация признается судами ошибочной по той причине, что соответствующее изменение обстоятельств зависит в первую очередь от самих неплатежеспособных сторон и не может произойти по причинам, которые стороны не могли преодолеть после их возникновения (подп. 1 п. 2 ст. 451 ГК РФ).

Из всех оснований предусмотренных главой 26 ГК РФ не может служить в случае кредитного договора - прекращение обязательства невозможностью исполнения, вызванной обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (ст. 416 ГК РФ), потому что специфика денежного долгового обязательства состоит в том, что для должника всегда возможно его надлежащее исполнение Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве / М.: Статут, изд. 2-е испр. - 2004. - С. 110..

Распространенным способом прекращения кредитного договора можно назвать предоставление отступного - соглашения, по которым взамен исполнения заемщик предоставляет кредитору акции или нежилое помещение и имущественное право на земельный участок, вексель Каримуллин Р.И. Права и обязанности сторон кредитного договора по российскому и германскому праву / Р.И. Каримуллин. - М.: Статут, 2001. -С. 104.. Также необходимо сказать о такой распространенной ошибке, при которой в качестве отступного представлен предмет залога, т.е. когда заемщик (в качестве залогодателя) передает его кредитору (залогодержателю). Если подобное соглашение будет оформлено как соглашение об отступном, то оно будет признано недействительной сделкой. Действующее законодательство не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя См.: п.46 постановления Пленумов ВАС РФ и ВС РФ №6/8.. Для того чтобы в подобной ситуации соглашение об отступном не было признано недействительной сделкой, стороны в качестве кредитора и заемщика по кредитному договору (а не как залогодатель и залогодержатель по договору залога) должны договориться о прекращении обязательства по кредитному договору путем передачи кредитору определенного имущества (но не предмета залога).

Новация обязательства и зачет встречного однородного требования, которым располагает заемщик по отношению к банку-кредитору, также может являться способом прекращения обязательства заемщика по кредитному договору в полном или частичном объеме. В отличии от отступного при новации обязательства последнее считается прекращенным непосредственно с момента заключения сторонами соглашения о новации обязательства. Иные основания прекращения обязательств перечислены в главе 26 ГК РФ.

Таким образом, порядок заключения кредитного договора должен подчиняться общим положениям о заключении гражданско-правовых договоров, содержащихся в гл.28 ГК РФ (ст. 432-449). К отношениям по кредитному договору подлежат к применению в субсидиарном порядке правила о договоре займа. Главными условиями, определяющие предмет кредитного договора являются: сумма кредита; порядок и срок его предоставления заемщику; срок и порядок возврата кредитору полученной суммы; размер процентов за пользование кредитом и порядок их уплаты заемщиком. Договорные кредитные обязательства могут возникнуть без заключения и оформления кредитного договора (кредитование счета). Процессу заключения договора обычно предшествуют преддоговорные контакты сторон - обращение заемщика в банк с заявлением о выдаче кредита и рассмотрение банком этого заявления. Большинство кредитных договоров заключается, как говорилось выше, путем подписания заемщиком трафаретных бланков кредитного договора, представляемых банком. Порядок заключения состоит в том, что одна из сторон направляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, по результатам ее рассмотрения принимает предложение заключить договор (акцепт), о чем уведомляет контрагента (п.2 ст. 432 ГК РФ). В зависимости от применяемого сторонами способа расторжения (изменения) договора в соответствии с гл.29 ГК РФ определяются основания и порядок расторжения (изменения) договора: основной способ - по соглашению сторон, далее - по требованию одной из сторон, односторонний отказ от договора, в связи с существенным изменением обстоятельств, предоставление отступного, новация обязательства и зачет встречного однородного требования и иные способы. Не может служить основанием прекращения кредитного договора - прекращение обязательства невозможностью исполнения.