Защита прав кредитных организаций при обращении государственных органов

Если государство в лице его органов выступает в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, то оно действует на равных началах с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами, и, следовательно, против него могут быть применены любые способы защиты нарушенных гражданских прав.

Что же касается ответственности коммерческой организации, индивидуального предпринимателя или иного лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, то основанием его освобождения от ответственности за нарушение обязательства может служить лишь невозможность исполнения этого обязательства вследствие непреодолимой силы, если иное не будет предусмотрено законом или договором. Следовательно, в этом случае кредитор располагает более широкими возможностями для защиты нарушенного права.

Зависимость объема возможностей субъекта гражданского права по его защите от правового лица, допустившего нарушение, выявляется также при анализе статуса (организационно-правовых форм) юридических лиц, предусматривающего в ряде случаев субсидиарную ответственность учредителей (участников) этих юридических лиц.

Право на защиту субъективного гражданского права, т.е. объем возможностей по пресечению нарушения этого права, восстановлению положения, существовавшего до нарушения права, компенсации потерь, зависит от применяемого участником имущественного оборота способа защиты нарушенного права. Поэтому одной из задач гражданско-правовой доктрины является определение критериев выбора оптимального способа защиты нарушенного гражданского права в наиболее типичных ситуациях, что может оказать реальное влияние на повышение стабильности и надежности положения участников имущественного оборота [45, с. 625-628].

Способ защиты гражданских прав - это предусмотренные ГК и другими законами РФ правовые средства, применение которых, основанное на признании права, приводит к восстановлению положения, существовавшего до нарушения права, а также пресечению действий, нарушающих право или создающих угрозу его применению.

Мое мнение, во многом совпадает с утверждениями А.П. Вершинина, что способы защиты разграничиваются на материально-правовые и процессуальные, а последние подвергаются более дробной классификации по различным критериям: целям защиты, характеру процессуальной деятельности, видам властных актов, по юрисдикционным органам, однако этот аспект нуждается в дальнейшем исследовании. Способы защиты могут носить как правовосстановительный, так и штрафной характер, зачастую они связанны с привлечением лиц, допустивших правонарушение, к гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности.

В статье 12 ГК РФ перечислены способы защиты гражданских прав, следующие из которых распространяются на сферу предпринимательской деятельности: признание права; восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признание оспариваемой сделки недействительной и применение последствий её недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки; признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащита права; присуждение к исполнению обязанности; возмещение убытков; взыскание неустойки; прекращение или изменение правоотношения; неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону.

Каждый из перечисленных способов может применяться обособленно или в совокупности с другими способами. Закон допускает также применение и таких способов защиты гражданских прав, которые не перечислены в ст. 12 ГК РФ, но предусмотрены законами. К ним относится, например, право на обращение к компетентным государственным органам (прокуратуре и т.д.) с требованием принятия мер государственно-принудительного характера.

Защита субъективных гражданских прав и охраняемых законом интересов осуществляется в предусмотренном законом порядке, т.е. посредством применения надлежащей формы защиты. Под формой защиты понимается комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов. Различные способы защиты предполагают и различный порядок, механизм защиты прав и интересов предпринимателя.

Механизм защиты прав - это осуществление способов защиты. Существуют следующие виды механизмов защиты:

1) Внесудебные (неюрисдикционные) - самозащита (например, удержание имущества должника); урегулирование разногласий во внесудебном порядке (путем переговоров, устранения нарушений в добровольном порядке, отступного, прощения долга); разрешение заявлений и жалоб органами исполнительной власти в порядке подчиненности (в том числе нотариальная форма защиты).

2) Судебные (юрисдикционные) - разрешение заявлений и жалоб органами исполнительной власти в порядке подчиненности (налоговыми и таможенными органами); предоставление защиты путем осуществления прокурорского надзора (представления и протесты прокурора); конституционная защита (признание несоответствующими Конституции как отдельных статей, так и законов, других нормативных актов в целом); рассмотрение экономических споров судами общей юрисдикции и арбитражными судами (например, хозяйственной спор между физическим лицом - не предпринимателем и юридическим лицом об устранении недостатков строительства подведомствен суду общей юрисдикции, в то же время аналогичный спор с физическим лицом - предпринимателем, без образования юридического лица будет рассматриваться арбитражным судам); рассмотрение экономических споров третейскими судами (в случае прямого указания в договоре либо в иной форме до принятия решения арбитражным судом).

Рассмотрим более подробно юрисдикционные и неюрисдикционные формы защиты прав.

Судебная (юрисдикционная) форма защиты есть деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых субъективных прав. Суть ее выражается в том, что лицо, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам (в суд, арбитражный суд, вышестоящую инстанцию и т.д.), которые уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права и пресечения правонарушения.

Основы судебной системы России установлены в ст. 118 главы 7 Конституцией Российской Федерации и Федеральным конституционным законом от 31.12.1996 №1-ФКЗ "О судебной системе Российской Федерации".

Судебную систему России составляют федеральные суды, конституционные суды и мировые судьи субъектов РФ. Судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства (глава 7 ст. 118 Конституции РФ). В той или иной степени рассмотрение споров с участием предпринимателей и в защиту прав и интересов предпринимателей осуществляют все ветви судебной власти в соответствии с компетенцией, установленной законодательством. Однако, главная нагрузка по разрешению споров с участием предпринимателей лежит на арбитражных судах.

В рамках судебной формы защиты, в свою очередь, выделяются общий и специальный порядок защиты нарушенных прав. По общему правилу защита гражданских прав и охраняемых законом интересов осуществляется в судебном порядке. Основная масса гражданско-правовых споров рассматривается районными, городскими, областными и иными судами общей юрисдикции. Наряду с ними судебную власть осуществляют арбитражные суды, которые разрешают споры, возникающие в процессе предпринимательской деятельности. По соглашению участников гражданского правоотношения спор между ними может быть передан на разрешение третейского суда.

В качестве средства судебной защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов выступает, по общему правилу, иск, т.е. обращенное к суду требование об отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности или о признании наличия или отсутствия правоотношения, с другой стороны. В отдельных случаях средством судебной защиты являются заявление, в частности, по делам особого производства, или жалоба, в частности при обращении в Конституционный Суд РФ. Судебный или, как его нередко называют, исковой порядок защиты применяется во всех случаях, кроме тех, которые прямо указаны в законе.

Специальным порядком защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов, в соответствии со ст. 11 ГК РФ, следует признать административный порядок их защиты. Он применяется в виде исключения из общего правила, т.е. только в прямо указанных в законе случаях.

В некоторых случаях в соответствии с законом применяется смешанный, т.е. административно-судебный порядок защиты нарушенных гражданских прав. В этом случае потерпевший прежде, чем предъявить иск в суд, должен обратиться с жалобой в государственный орган управления. В таком порядке разрешаются, например, отдельные споры патентного характера, некоторые дела, возникающие из правоотношений в сфере управления и др.

Применение мер государственного принуждения обеспечивает реальное осуществление прав субъектов предпринимательской деятельности и исполнение соответствующих им обязанностей, способствует предотвращению правонарушений.

В новых экономических условиях роль и значение судебной защиты прав существенно возрастает, расширена компетенция судебных органов.

Как отмечено выше, основным способом защиты прав и законных интересов предпринимателей в настоящее время является судебная защита. Подчеркивая принципиальное значение этого положения, следует вместе с тем отметить, что в соответствии с п. 2 ст. 11 ГК РФ, в предусмотренных законом случаях, права предпринимателей могут быть защищены и в административном порядке, в частности, посредством обращения к вышестоящему органу по отношению к органу и должностному лицу, принявшим решение или совершившим иное действие, ущемляющие права и законные интересы предпринимателя. Решение, вынесенное при разрешении спора в административном порядке, может быть обжаловано в суд. Альтернативой административному порядку, как правило, является возможность обратиться за разрешением спора непосредственно в суд. Право выбора между административным и судебным порядком принадлежит лицу, права которого нарушены и лишь в некоторых, прямо предусмотренных законом случаях, предварительный административный порядок разрешения споров является обязательным и предприниматель не имеет возможности оспорить распорядительный акт непосредственно в судебном порядке, вынужден пройти административные процедуры, прежде чем обратиться в суд. В этих случаях имеет место смешанный административно-судебный порядок защиты нарушенных прав.

Судебную защиту прав субъектов предпринимательской деятельности осуществляют суды различных видов и уровней: арбитражные, третейские, суды общей юрисдикции.

Важная роль в защите прав предпринимателей принадлежит Конституционному Суду Российской Федерации. Не рассматривая непосредственно экономических споров и споров, возникающих в области управления экономикой, Конституционный Суд РФ оказывает значительное влияние на создание нормативно-правовой основы предпринимательства, посредством признания нелегитимными, не соответствующими Конституции Российской Федерации федеральных законов, нормативных правовых актов Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, ущемляющих права субъектов предпринимательской деятельности.

Экономические споры между субъектами предпринимательской деятельности и споры, возникающие в области управления экономикой, рассматриваются, в основном, арбитражными судами, являющимися составными звеньями судебной системы Российской Федерации.

Согласно ст. 2 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) задачами арбитражных судов являются:

- защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов предприятий, учреждений, организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

- содействие укреплению законности и предупреждению правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

К подведомственности арбитражного суда отнесены экономические споры, возникающие из гражданских, административных и иных правоотношений, их перечень определен статьей 22 АПК РФ, но он требует уточнения.

Экономическим спором является любой юридический спор в хозяйственной сфере, аналогично к спорам в сфере управления следует отнести все юридические споры, возникающие между субъектами предпринимательской деятельности и органами власти и управления.

Нуждается в конкретизации и подсудность дел арбитражным судом, определение их компетенции при разрешении споров в качестве суда первой инстанции, разграничение полномочий между различными звеньями единой системы арбитражных судов. В зависимости от рода дел, подлежащих рассмотрению и их отношения к определенной территории, на которой действует тот или иной суд, подсудность делится на родовую и территориальную.

В целях создания оптимальных условий для разрешения отдельных категорий дел арбитражным процессуальным законодательством установлена исключительная подсудность. Правило об исключительной подсудности распространяется на ограниченный круг экономических споров, рассмотрение которых возможно лишь в определенных арбитражных судах. В условиях рыночной экономики актуальной задачей является разрешение экономических споров, участниками которых являются иностранные предприниматели.

Судопроизводство по делам с участием иностранных лиц осуществляется по общим правилам судопроизводства, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами.

Защита нарушенных или оспариваемых прав субъектов предпринимательской деятельности может осуществляться третейскими судами.

Третейские суды являются особыми правовыми институтами. Сущность третейского разбирательства споров заключается в том, что спор решается третьими лицами с обоюдного согласия спорящих сторон. Цель третейского разрешения дел - максимально справедливое урегулирование возникших правовых конфликтов и обеспечения добровольного исполнения обязательств на основе обычаев делового оборота.

Третейские суды рассматривают экономические споры, вытекающие из гражданских правоотношений; экономический спор, возникший из административных и иных правоотношений, не может быть передан на рассмотрение третейского суда, то есть подведомственность споров третейским судам ограничена, значительно уже подведомственности арбитражных судов.

Третейские суды являются одним из специфических институтов рыночной экономики и в целях обеспечения эффективности их деятельности в диссертации предлагаются меры по созданию обоснованной комплексной правовой основы третейского разбирательства экономических споров, предложена структура и содержание основных положений федерального закона от 24.07.2002 №102-ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации" [24].

Завершающей стадией судебного процесса является исполнение решений. Именно на этой стадии осуществляется фактическая защита прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности. Защита права есть не что иное, как его реальное, в необходимых случаях принудительное осуществление. Поэтому в рамках судебного процесса регулируются и осуществляются правоотношения не только по рассмотрению и разрешению споров, но и исполнению принятых решений.

Решение третейского суда должно исполняться добровольно в порядке и сроки, установленные в самом решении.

Отказ обязанной стороны добровольно выполнить решение третейского суда противоречит обычаям делового оборота, этическим нормам предпринимательства и является нарушением принятого на себя обязательства добровольно исполнить решение третейского суда.

В случае неисполнения ответчиком решения третейского суда в установленный срок, оно исполняется в принудительном порядке. Исполнительный лист для принудительного исполнения решения третейского суда выдается арбитражным судом, на территории деятельности которого состоялось третейское разбирательство.

В защите прав субъектов предпринимательской деятельности важную роль играет и нотариат. Его задачами являются удостоверение бесспорных прав и фактов.

Удостоверяя сделки, свидетельствуя верность копий документов, обеспечивая принудительное исполнение бесспорного обязательства должника, нотариусы обеспечивают нормальное функционирование гражданского оборота, эффективность защиты имущественных прав граждан и юридических лиц.

Неюрисдикционная форма защиты охватывает собой действия субъектов предпринимательской деятельности по защите своих прав и охраняемых законом интересов, которые совершаются ими самостоятельно, без обращения за помощью к государственным органам. По своей сущности такие действия являются самозащитой. Способы самозащиты должны быть адекватны нарушению.

Одним из неюрисдикционных способов защиты гражданских прав управомоченным лицом является самозащита гражданских прав. Под самозащитой гражданских прав понимается совершение управомоченным лицом не запрещенных законом действий фактического порядка, направленных на защиту его личных или имущественных прав и интересов. К ним, например, относятся фактические действия собственника или иного законного владельца, направленные на охрану имущества, а также аналогичные действия, совершенные в состоянии необходимой обороны или в условиях крайней необходимости [49, с. 160].

В научной среде сегодня нет единства по отношению к самозащите. У законодателя и ученых разные точки зрения на то, что такое самозащита - форма или способ защиты гражданских прав? А.П. Сергеев, к примеру, критически рассматривает способы защиты, перечисленные в ст. 12 ГК РФ: "С данной их квалификацией в научном плане согласиться невозможно, т. к. здесь смешаны близкие, но отнюдь не совпадающие понятия - способ и форма защиты гражданских прав". В.В. Витрянский, наоборот, без оговорок относит самозащиту права к способам, причем к тем, которые позволяют предупредить или пресечь нарушения права.

Характерными особенностями самозащиты являются:

1) То, что самозащита осуществляется, когда нарушение субъективного права уже произошло и продолжается, либо (в ряде случаев) против наличного посягательства на права и интересы управомоченного лица (например, необходимая оборона).

2) Обстановка (обстоятельства места и времени) исключает в настоящий момент возможность обращения за защитой к компетентным государственным органам, либо лицо, права которого были нарушены, действуя своей волей и в своем интересе, выбирает оперативные меры и средства реагирования, которые являются более быстрыми и чувствительными для нарушителя.

3) Самозащита осуществляется, прежде всего, силами самого потерпевшего (субъекта, чье право было нарушено), что не исключает взаимопомощи и содействия в осуществлении защиты против посягательства со стороны других граждан и юридических лиц.

4) Самозащита не должна выходить за пределы действий, необходимых для пресечения нарушения и должна быть соразмерна нарушению по своим способам (в противном случае она может превратиться в самоуправство или вылиться в превышение пределов необходимой обороны) [72, с. 85-89].

Еще одним способом самозащиты гражданских прав являются действия управомоченного лица в условиях крайней необходимости.

Наряду с самозащитой гражданских прав, которая представляет собой применение управомоченным лицом фактических мер по охране своих прав и интересов, гражданское законодательство предоставляет управомоченному лицу возможность применения к правонарушителю мер оперативного воздействия.

Под мерами оперативного воздействия понимаются такие юридические средства правоохранительного характера, которые применяются к нарушителю гражданских прав и обязанностей непосредственно управомоченным лицом как стороной в гражданском правоотношении без обращения за защитой права к компетентным государственным или общественным органам [49, с. 163].

Необходимость установления границ защиты субъективных гражданских прав обусловлена задачами гражданско-правовой охраны нарушенных или оспариваемых прав. Реальность и гарантированность субъективных гражданских прав в обществе нельзя понимать односторонне, только как обеспечение прав управомоченной стороны гражданского правоотношения. Осуществление всякого субъективного права, а тем более его осуществление путем применения к обязанной стороне мер государственно-принудительного характера всегда затрагивает не только интересы самого управомоченного лица, но и интересы государства и общества в целом, интересы обязанной стороны, а в ряде случаев также и интересы третьих лиц. Поэтому задача правосудия состоит не только в защите прав заявителя требования - управомоченного лица, но и в обеспечении интересов государства и общества, интересов обязанной стороны, прав и интересов иных организаций и граждан, в той или иной мере заинтересованных в правильном исходе дела. Поэтому защита прав по самой своей природе не может быть безграничной. Осуществление права на защиту также имеет свои пределы [51, с. 104].

В результате анализа информации о способах и формах защиты нарушенных прав и законных интересов предпринимателей можно сделать следующие выводы.

Под защитой нарушенных прав и законных интересов предпринимателей понимается совокупность нормативно установленных мер по восстановлению или признанию нарушенных или оспариваемых прав и интересов их обладателей, которые осуществляются в определенных формах, определенными способами, в законодательно определенных границах, с применением к нарушителям мер юридической ответственности, а также механизма по практической реализации этих мер.

Одной из задач, которая ставилась при выполнении дипломной работы, был анализ способов правовой защиты прав и законных интересов предпринимателей, на основании которого, исследуя формы правовой защиты прав и законных интересов предпринимателей, был сделан вывод о том, что в той или иной степени рассмотрение споров с участием предпринимателей и защиту прав предпринимателей осуществляют все ветви судебной власти в соответствии с компетенцией, установленной действующим законодательством. Однако основная нагрузка по рассмотрению споров с участием предпринимателей лежит на арбитражных судах. Прибегая к нотариальной или административной формам защиты, предприниматель не лишается права на обращение в суд; претензионная форма защиты нарушенного права вообще может быть рассмотрена, как подготовительный этап к судебному разбирательству.

Так как главная нагрузка по разрешению споров лежит на арбитражных судах, нередки случаи перегруженности, "завалов" арбитражных судов делами. Давление на арбитражные может быть снижено при более широком внедрении рассмотрения дел третейскими судами.

5. Предоставление кредитной организацией государственным органам сведений, составляющих банковскую тайну

Согласно п. 2 ст. 857 ГК РФ сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных законом.

Статья 26 Закона о банках устанавливает, что справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям). Счетной палате Российской Федерации, органам государственной налоговой службы, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям.

Рассмотрим случаи предоставления кредитной организацией сведений, составляющих банковскую тайну, отдельным государственным органам.

Суды, арбитражные суды (судьи) запрашивают (истребуют) у кредитных организаций сведения, составляющие банковскую тайну, на основании ст. 54 АПК РФ, ст. 70 УПК РФ.

В деятельности кредитных организаций нередки случаи, когда судебные приставы-исполнители, ссылаясь на ст. 12 Федерального закона от 21.07.1997 №118-ФЗ "О судебных приставах", закрепляющую их право получать при совершении исполнительных действий необходимую информацию, объяснения и справки, обязывают кредитные организации предоставлять им сведения о наличии денежных средств клиента-должника и их движении по банковскому счету.

Такие требования судебного пристава-исполнителя нельзя признать правомерными. Указанная информация является банковской тайной, а предоставление подобных сведений судебным приставам-исполнителям законодательными актами, регулирующими правовой режим банковской тайны, не предусмотрено. В соответствии с иной точкой зрения, ст. 12 ФЗ "О судебных приставах" предоставляет право судебным приставам-исполнителям получать у банков сведения, составляющие банковскую тайну.

В соответствии с п. 3 ст. 46 Федерального закона от 02.10.2007 №229-ФЗ "Об исполнительном производстве", сведения о наличии или отсутствии у должника - организации счетов и вкладов в кредитной организации судебный пристав-исполнитель запрашивает у налоговых органов, которые в трехдневный срок обязаны выдать ему необходимую информацию.

Согласно ст. 13 Федерального закона от 11.01.1995 №4-ФЗ "О Счетной палате Российской Федерации", при проведении ревизий и проверок Счетная палата получает от проверяемых предприятий, учреждений, организаций, банков и иных кредитно-финансовых учреждений всю необходимую документацию и информацию по вопросам, входящим в ее компетенцию. По требованию Счетной палаты Центральный банк РФ, коммерческие банки и иные кредитно-финансовые учреждения обязаны предоставлять ей необходимые документальные подтверждения операций и состояния счетов проверяемых объектов.

В силу п. 2 ст. 86 Налогового кодекса РФ [6] (далее - НК РФ) банки обязаны выдавать налоговым органам справки по операциям и счетам организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в порядке, определяемом законодательством Российской Федерации, в течение трех дней после мотивированного запроса налогового органа.

Положения налогового законодательства, закрепляющие право налоговых органов требовать от банка необходимые справки и документы по счетам и операциям клиентов при наличии мотивированного запроса, а также ответственность банка за отказ в предоставлении указанных в запросе сведений, имеют под собой объективные и не противоречащие Конституции РФ основания, а потому не могут рассматриваться как возлагающие на банк обязанности, не соответствующие его природе, нарушающие банковскую тайну и права налогоплательщиков.

В приказе ФНС России от 05.12.2006 №САЭ-3-06/829@ [31] утверждены:

1. Порядок направления налоговым органом запросов в банк о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средств на счетах, о предоставлении выписок по операциям на счетах организаций (индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты) согласно приложению 1 к данному Приказу;

2. Форма запроса о предоставлении справки о наличии счетов в банке у организации (индивидуального предпринимателя, нотариуса, занимающегося частной практикой, адвоката, учредившего адвокатский кабинет) согласно приложению 2 к данному Приказу;

3. форму запроса о предоставлении справки об остатках денежных средств на счете (счетах) организации (индивидуального предпринимателя, нотариуса, занимающегося частной практикой, адвоката, учредившего адвокатский кабинет) согласно приложению 3 к данному Приказу;

4. Форма запроса о предоставлении выписки (выписок) по операциям на счете (счетах) организации (индивидуального предпринимателя, нотариуса, занимающегося частной практикой, адвоката, учредившего адвокатский кабинет) согласно приложению 4 к данному Приказу.

Судебная практика, касающаяся споров банков с налоговыми органами о предоставлении банковских сведений, составляет основную массу всей судебной практики по вопросу банковской тайны. Во взаимоотношениях банков и налоговых органов часто возникают сложности с толкованием понятий "справка" и "документ" при определении допустимой формы предоставления сведений. Так, специалисты высказывают позицию, что "справка есть не что иное, как справочная информация, подготавливаемая непосредственно в банке для целей ответа на запрос. Документ же представляет собой какой-либо конкретный документ (оригинал, копия), обладающий идентифицирующими признаками, который уже имеет место быть на момент появления в банке запроса и не изготавливается исключительно для ответа на запрос налоговых органов" [71]. Статья 86 НК РФ не обязывает банк предоставлять какие-либо документы - только справки. Документы могут быть истребованы должностным лицом налогового органа на основании статьи 87 НК РФ при проведении встречной налоговой проверки, или в целях подтверждения исполнения платежных поручений налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов и инкассовых поручений (распоряжений) налоговых органов о списании со счетов налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов сумм налогов, пеней и штрафов (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ).

Мнения судов по данному вопросу различны. Так в одном случае налоговым органом в банк были направлены требования о представлении а) информации о движении денежных средств по счетам налогоплательщика и б) копии документа, на основании которого банком совершена кредитная запись, подтверждающая зачисление денежных средств на счета проверяемых налогоплательщиков. Банк выполнил первое требование, но отказался выполнять второе. Арбитражный суд указал, что поскольку запрашиваемые налоговым органом документы не относятся к справкам по операциям и счетам организаций, а являются документами, содержащими банковскую тайну, у банка отсутствует обязанность представлять по запросу налогового органа копии расчетно-платежных документов [40]. В других делах относительно представления банком запрошенных налоговым органом документов Федеральный арбитражный суд (далее - ФАС) пришел к выводу, что "распечатка счета и документы, на основании которых совершены записи по нему, не являются справками по операциям и счетам, которые инспекция вправе требовать у банка на основании п. 2 ст. 86 НК РФ" [41]. Вопрос о том, что же считать документом, а что справкой, остается открытым.

В случае, когда банк выступает в качестве налогового агента, он обязан представлять в налоговый орган по месту своего учета документы, необходимые для осуществления контроля за правильностью исчисления, удержания и перечисления налогов (п. 3 ст. 24 НК РФ), в том числе и документы, охраняемые в режиме банковской тайны. Судебная практика сводится к тому, что обязанность банка как налогового агента по раскрытию информации распространяется и на сведения о физических лицах. Так, в одном деле арбитражный суд указал, что, согласно п. 1 ст. 93 НК РФ, истец является налоговым агентом и по требованию должностного лица, проводящего налоговую проверку, обязан представить все необходимые для проверки сведения, в том числе сведения, содержащие банковскую тайну. По мнению суда в данном случае сохранность тайны вклада физического лица должна обеспечиваться институтом налоговой тайны, режим которой урегулирован ст. 102 НК РФ [39].

Органам предварительного следствия информация, составляющая банковскую тайну, предоставляется при наличии двух условий: во-первых, только по возбужденным уголовным делам, находящимся в их производстве, и, во-вторых, с согласия прокурора.

Органам предварительного следствия справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также по счетам и вкладам физических лиц предоставляются при выполнении двух условий:

1) информация имеет отношение к делу, находящемуся в производстве данного органа;

2) имеется согласие прокурора.

В отношении налоговых преступлений закон допускает раскрытие банковской тайны даже без возбуждения уголовного дела. Так, предусматривается, что справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей выдаются кредитной организацией органам внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений (п. 3 ст. 26 Закона о банках).

В ходе досудебного производства доступ к банковской информации может быть получен в результате проведения следственных действий в порядке, предусмотренном УПК РФ. Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в кредитных организациях, может осуществляться только по решению суда (ст. 29, ст. 183 УПК РФ). Конституционный суд распространил данные требования УПК РФ и на обыск, при проведении которого производится изъятие банковских документов, так как "требование о производстве выемки … только на основании судебного решения обусловлено не особенностями проводимого в этих целях одноименного следственного действия, а специфическим характером содержащейся в изымаемых предметах и документах информации" [37]. Поэтому решение суда требуется вне зависимости от того, как оформляется изъятие документов - как результат обыска или как выемка.

Законодательство РФ не содержит специальных указаний на то, в каких случаях суды должны давать санкцию на доступ к банковской информации, а в каких отказывать. Представляется, что решение данного вопроса должно зависеть от степени обоснованности подозрений следователя и остается на усмотрение суда.

Помимо вышеперечисленных положений статья 26 Закона о банках содержит норму о предоставлении кредитными организациями информации об операциях юридических и физических лиц соответствующему государственному органу на основании Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". Указанным законом установлены конкретные случаи обязательного предоставления информации банками.

Банковский закон предоставляет судам, и не предоставляет судебным приставам права доступа к банковской тайне. Федеральный закон "О судебных приставах" не содержит специальных положений о порядке доступа к банковской информации, а лишь предоставляет общее право "получать при совершении исполнительных действий необходимую информацию, объяснения и справки" (п. 2 ст. 14 ФЗ от 21.07.1997 №118-ФЗ "О судебных приставах"). Несмотря на это, Конституционный суд РФ признал за судебными приставами-исполнителями право запрашивать и получать в кредитных организациях необходимые сведения о вкладах физических лиц. Следуя логике решения, рассматриваемые правила распространяются и на юридические лица и индивидуальных предпринимателей. При этом из смысла постановления можно выявить три квалифицирующих признака этого права:

1) право реализуется в связи с исполнением постановления суда;

2) право реализуется в пределах, определяемых постановлением суда;

3) сведения предоставляются лишь в том размере, который требуется для исполнения исполнительного документа [35].

Такая правовая позиция Конституционного суда вызвала определенные опасения за судьбу института банковской тайны как такового. Так, непосредственно после принятия Постановления 8-П [35], А.К. Акимов писал: "Допущение мысли, что получить доступ к сведениям, составляющим банковскую тайну, используя абстрактное право на получение информации и документов, может обесценить само понятие банковской тайны, и, кроме того, оно способно породить новые споры, поскольку подобные нормы имеются, в частности, в Законе РФ "О милиции" и в некоторых других федеральных законах" [63]. С тех пор Конституционный суд неоднократно повторял выраженную в Постановлении 8-П правовую позицию о взаимосвязи конституционных гарантий ст. 23, ст. 24 и ст. 55 Конституции и института банковской тайны для разрешения вопроса о полномочиях налоговых и следственных органов в отношении банковской информации.

Право получать информацию, относящуюся к банковской тайне, в форме справок также принадлежит:

- судам;

- арбитражным судам (судьям);

- Счетной палате РФ [23];

- таможенным органам (п. 3 ст. 363 Таможенного кодекса РФ [27]);

- Агентству по страхованию вкладов (ст. 31 Федерального закона от 23.12.2003 №177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" [20]);

- в случае смерти клиента банка - также нотариусам, физическим лицам, указанным в завещательном распоряжении клиента, и иностранным консульским учреждениям (пп. 2, 4, 5 ст. 26 Закона о банках).

Правом ознакомления с банковскими документами, охраняемыми в режиме банковской тайны, обладает Банк России.

В Российской Федерации перечень лиц, которым кредитная организация обязана предоставлять сведения, составляющие банковскую тайну, определен федеральными законами. В число таких законов входит не только Банковский закон, но и законы, регулирующие деятельность соответствующих государственных органов и организаций. Последние действуют даже в том случае, если Банковским законом данному государственному органу или должностному лицу вовсе не предоставлено право доступа к банковской тайне (судебные приставы).

Во всех иных случаях предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, органам предварительного следствия, а также иным правоохранительным органам является неправомерным.

Таким образом, анализ позволяет сделать следующие выводы:

Во-первых, законом определен исчерпывающий перечень государственных органов, которым кредитная организация предоставляет сведения, составляющие банковскую тайну; к которым относятся:

- органы судебной власти: арбитражный суд, федеральный суд, мировой судья;

- органы Прокуратуры РФ;

- органы предварительного расследования и дознания;

- Следственный комитет;

- Органы внутренних дел;

- Федеральная служба безопасности РФ;

- Федеральная служба судебных приставов РФ и ее территориальные органы;

- Таможенные органы РФ;

- органы по контролю за оборотом наркотиков;

- налоговый орган - Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов и его территориальные органы;

- иные исполнительные органы государственной власти РФ, наделенные в соответствии с федеральными законами полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности;

- иные уполномоченные органы - органы государственной власти, уполномоченные в соответствии с действующим законодательством на:

а) получение информации о счетах и вкладах клиентов;

б) списание средств со счетов клиентов в бесспорном порядке;

в) приостановление операций по счетам клиентов и др.

За разглашение банковской тайны законодательством РФ предусмотрена уголовная, административная и гражданско-правовая ответственность.

Во-вторых, случаи предоставления указанной информации устанавливаются законодательными актами о деятельности государственных органов, то есть в законах закрепляются специальные случаи, когда госорганы имеют право запрашивать (истребовать) у кредитной организации сведения, составляющие банковскую тайну, и обязанность кредитной организации предоставлять такие сведения, а также порядок такого предоставления.

Другими словами, основанием для получения госорганами сведений, составляющих банковскую тайну, является не общее полномочие госоргана запрашивать у предприятий, учреждений и организаций необходимую информацию для осуществления своей деятельности, а установленные в законах специальные случаи истребования у кредитной организации, сведений, составляющих банковскую тайну;

В-третьих, в законодательных актах о деятельности государственных органов должны быть указаны не только случаи и порядок предоставления указанных сведений, но и их объем, а также ответственность госорганов и их должностных лиц за разглашение конфиденциальной информации. Предоставление кредитной организацией сведений, составляющих банковскую тайну, гарантируется на законодательном уровне конфиденциальностью получаемой госорганами информации.

Заключение

Подводя итоги работы, в соответствии с поставленными задачами, можно сделать следующие выводы.

В соответствии с Законом о банках, кредитная организация - это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) ЦБ РФ имеет право осуществлять банковские операции. Образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. Подразделяются на банки, осуществляющие весь спектр операций, и небанковские кредитные организации, имеющие право на отдельные банковские операции.

Кредитная организация имеет общие признаки юридического лица, а также специальные признаки, присущие в силу осуществляемой деятельности.

Правовой статус кредитной организации - это совокупность установленных и охраняемых государством прав, обязанностей и законных интересов последнего как субъекта права.

Правовой статус кредитной организации регулируется конституционным, гражданским и банковским правом. Конституция РФ устанавливает определенные нормы, которые регулируют основы правового положения юридического лица, которые тем самым являются основами правового положения и кредитной организации. Стало быть, следует различать конституционный, гражданско-правовой, а также - банковский статусы кредитной организации.

Из вышеизложенного можно сделать вывод, что защита прав кредитных организаций происходит по общим правилам для предпринимателей - юридических лиц, с учетом специфических особенностей деятельности (например, соблюдение банковской тайны).

Можно констатировать, что банковская тайна - защищаемая и гарантируемая установленными субъектами информация, полученная кредитными организациями ходе осуществления банковской деятельности, неизвестная третьим лицам силу ее повышенной значимости и имеющая ограниченный доступ на законном основании.

В настоящее время современное российское законодательство не выработало единого правового подхода к институту банковской тайны и предоставлению информации о ней.

Учитывая специфику банковской тайны, право и предоставление информации о ней выступает ограничением права на доступ к информации в соответствии с конституционным основанием в целях защиты прав и законных интересов других лиц.

Представляется оправданным и необходимым скорейшее принятие Федерального закона "О банковской тайне", который будет призван регламентировать понятие "банковской тайны", субъектов права на банковскую тайну, их права и обязанности, порядок предоставления информации, составляющей банковскую тайну, а также ответственность за нарушения.

В работе рассмотрены понятие и виды органов государственной власти, полномочия различных пользователей информации, составляющей банковскую тайну, и основания предоставления им сведений.

Орган государственной власти - это составная, относительно обособленная и самостоятельная часть государственного механизма, которая участвует в осуществлении функций государства, действует от имени государства и по его поручению, обладает государственно-властными полномочиями, имеет установленную государством структуру и компетенцию и применяет присущие ей организационно-правовые формы деятельности.

Орган государственной власти для реализации задач и функций государственной власти Российской Федерации наделяется государством определенными правовыми и материально-финансовыми средствами.

Конституционно-правовой статус органа государственной власти характеризуется рядом основных черт, которые отличают его от множества других органов, организаций, учреждений, которые могут входить в механизм государственной власти, но органами государственной власти не являются.

Также проанализированы полномочия различных пользователей информации, составляющей банковскую тайну, и основания предоставления им сведений.

Анализ позволяет сделать следующие выводы.

Во-первых, законом определен исчерпывающий перечень государственных органов, которым кредитная организация предоставляет сведения, составляющие банковскую тайну; к которым относятся:

- органы судебной власти: арбитражный суд, федеральный суд, мировой судья;

- органы Прокуратуры РФ;

- органы предварительного расследования и дознания;

- Следственный комитет;

- органы внутренних дел;

- Федеральная служба безопасности РФ;

- Федеральная служба судебных приставов РФ и ее территориальные органы;

- таможенные органы РФ;

- органы по контролю за оборотом наркотиков;

- налоговый орган - Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов и его территориальные органы;

- иные исполнительные органы государственной власти РФ, наделенные в соответствии с федеральными законами полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности;

- иные уполномоченные органы - органы государственной власти, уполномоченные в соответствии с действующим законодательством на:

а) получение информации о счетах и вкладах клиентов;

б) списание средств со счетов клиентов в бесспорном порядке;

в) приостановление операций по счетам клиентов и др.

За разглашение банковской тайны законодательством РФ предусмотрена уголовная, административная и гражданско-правовая ответственность.

Во-вторых, случаи предоставления указанной информации устанавливаются законодательными актами о деятельности государственных органов, то есть в законах закрепляются специальные случаи, когда госорганы имеют право запрашивать (истребовать) у кредитной организации сведения, составляющие банковскую тайну, и обязанность кредитной организации предоставлять такие сведения, а также порядок такого предоставления.

Другими словами, основанием для получения госорганами сведений, составляющих банковскую тайну, является не общее полномочие госоргана запрашивать у предприятий, учреждений и организаций необходимую информацию для осуществления своей деятельности, а установленные в законах специальные случаи истребования у кредитной организации, сведений, составляющих банковскую тайну;

В-третьих, в законодательных актах о деятельности государственных органов должны быть указаны не только случаи и порядок предоставления указанных сведений, но и их объем, а также ответственность госорганов и их должностных лиц за разглашение конфиденциальной информации. Предоставление кредитной организацией сведений, составляющих банковскую тайну, гарантируется на законодательном уровне конфиденциальностью получаемой госорганами информации.

Также для полноты картины необходимо уточнить, что защита прав кредитных организаций происходит по общим правилам для предпринимателей - юридических лиц.

В результате анализа информации о способах и формах защиты нарушенных прав и законных интересов предпринимателей можно сделать следующие выводы.

Под защитой нарушенных прав и законных интересов предпринимателей понимается совокупность нормативно установленных мер по восстановлению или признанию нарушенных или оспариваемых прав и интересов их обладателей, которые осуществляются в определенных формах, определенными способами, в законодательно определенных границах, с применением к нарушителям мер юридической ответственности, а также механизма по практической реализации этих мер.

Одной из задач, которая ставилась при выполнении дипломной работы, был анализ способов правовой защиты прав и законных интересов предпринимателей, на основании которого, исследуя формы правовой защиты прав и законных интересов предпринимателей, был сделан вывод о том, что в той или иной степени рассмотрение споров с участием предпринимателей и защиту прав предпринимателей осуществляют все ветви судебной власти в соответствии с компетенцией, установленной действующим законодательством. Однако основная нагрузка по рассмотрению споров с участием предпринимателей лежит на арбитражных судах. Прибегая к нотариальной или административной формам защиты, предприниматель не лишается права на обращение в суд; претензионная форма защиты нарушенного права вообще может быть рассмотрена, как подготовительный этап к судебному разбирательству.

Так как главная нагрузка по разрешению споров с участием предпринимателей лежит на арбитражных судах. Вполне естественно, что при таком положении дел нередки случаи перегруженности, "завалов" арбитражных судов делами. Можно было бы разгрузить арбитражные суды при более широком внедрении рассмотрения дел третейскими судами.

На основании проделанной работы осуществлен также анализ ответственности за нарушение банковской тайны и особенностей организации правовой работы в коммерческом банке.

Исходя из вышеизложенного, можно констатировать, что поставленные при написании работы задачи решены, цель исследования достигнута.

С учетом того, что пока не принят Федеральный закон "О банковской тайне", который будет призван регламентировать понятие "банковской тайны", субъектов права на банковскую тайну, их права и обязанности, порядок предоставления информации, составляющей банковскую тайну, а также ответственность за нарушения, считаю необходимым и актуальным целью дальнейшего исследования обозначить более углубленное изучение вопроса банковской тайны и осуществить разработку проекта соответствующего Федерального Закона.

Список литературы

Нормативные правовые акты

1. Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 [Текст] (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 №6-ФКЗ и от 30.12.2008 №7-ФКЗ) // Российская газета. - 2009. - №7.

2. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: федеральный закон РФ от 24.07.2002 № 95-ФЗ (ред. от 06.04.2011) // Российская газета. - 2002. - №137.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) [Текст]: федеральный закон РФ от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 06.04.2011) // Российская газета. - 1994. - №238-239.

4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: федеральный закон РФ от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. от 04.05.2011) // Российская газета. - 2002. - №220.

5. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях [Текст]: федеральный закон РФ от 30.12.2001 №195-ФЗ (ред. от 04.05.2011) // Российская газета. - 2001. - №256.

6. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) [Текст]: федеральный закон РФ от 31.07.1998 №146-ФЗ (ред. от 28.12.2010) // Российская газета. - 1998. - №148-149.