Защита прав кредитных организаций при обращении государственных органов

Размещено на http://www.allbest.ru/

Выпускная аттестационная работа

на тему: Защита прав кредитных организаций при обращении государственных органов

Содержание

• Введение
• 1. Определение, общие и специальные признаки кредитной организации. Правовой статус кредитной организации
• 2. Механизм (аппарат) государства. Органы государственной власти. Понятие, признаки, принципы, виды
• 3. Общее понятие, содержание и способы защиты прав субъектов предпринимательской деятельности. Юрисдикционные и неюрисдикционные способы защиты прав
• 4. Банковская тайна как правовой механизм защиты прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности
• 5. Предоставление кредитной организацией государственным органам сведений, составляющих банковскую тайну
• Заключение
• Список литературы
• Приложение
• Введение
• Защита прав и законных интересов предпринимателей является одной из важнейших функций права. В соответствии с Конституцией Российской Федерации, каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Предприниматель, действуя на свой риск, нуждается в известных правовых гарантиях со стороны государства, которое обязано предусмотреть и создать надежный механизм защиты прав и интересов предпринимателей, которые могут оказаться нарушенными или оспоренными.
• Понятие банковской тайны является одним из значимых понятий всего банковского законодательства. Банковская тайна имеет давнюю историю своего существования и на протяжении всего этого времени олицетворяет собой противостояние между публичными интересами государства, в лице его органов, и частными интересами кредитных организаций.
• Ситуация обостряется также тем, что при использовании законодательства существует ряд проблем, связанных с институтом банковской тайны, которые отмечают как работники банков, так и работники структур, претендующих на получение соответствующих сведений; в частности, нет четкого определения банковской тайны, не установлен в одном нормативном правовом акте перечень органов, которые могут претендовать на получение информации, составляющей банковскую тайну, не раскрыта глубина проникновения этих органов в сферу банковской тайны, по-разному определяются сроки предоставления банками данной информации.
• Таким образом, банки, с одной стороны, обязаны хранить банковскую тайну, с другой стороны, подчиняясь судебным решениям, вынуждены предоставлять ведомствам необходимую информацию, а также выплачивать большие штрафы за отказ от ее предоставления.
• Поэтому для того, чтобы иметь полное представление по данному вопросу необходимо комплексное исследование юридической литературы и соответствующих нормативных актов.
• Объектом работы являются правовые отношения, возникающие при осуществлении гражданско-правовой защиты прав и законных интересов кредитных организаций при обращении государственных органов.
• Предметом исследования является анализ способов и механизма защиты прав кредитных организаций как субъектов предпринимательской деятельности с учетом специфики их деятельности при обращениях государственных органов.
• Целью работы необходимо считать выявление проблем защиты прав кредитных организаций, в том числе на банковскую тайну, их комплексное изучение и определение возможных путей их решения.
• Цель работы предполагает решение следующих общих задач:
• - уточнение определения, общих и специальных признаков кредитной организации, правового статуса кредитной организации;
• - анализ механизма (аппарата) государства, понятия, признаков, принципов, видов органов государственной власти;
• - анализ общее понятия, содержания и способов защиты прав субъектов предпринимательской деятельности. Определение юрисдикционных и неюрисдикционных способов защиты прав.
• Также, цель работы предполагает решение вытекающих из специфики деятельности кредитных организаций следующих особенных задач, таких как:
• - определение банковской тайны как правового механизма защиты прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности;
• - определение механизма предоставления кредитной организацией государственным органам сведений, составляющих банковскую тайну.
• - разработка предложений по совершенствованию норм информационного права, регулирующих оборот банковской тайны
• Нормативно-правовую базу исследования составляют: Конституция Российской Федерации и Гражданский кодекс РФ, указы Президента Российской Федерации, нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации, министерств, соответствующих федеральных служб и агентств, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, также использовались нормативные акты конкретной кредитной организации.
• Методологическую основу исследования составляют: комплексный системный анализ на основе междисциплинарного исследования; общенаучные методы познания (анализ и синтез, дедукция и индукция и др.), диалектический метод, систематизация и классификация, разработка вопросов законодательства и его применения и др.
• Эмпирическую основу исследования составили: отчетные данные судебных, правоохранительных и контролирующих органов в рассматриваемой сфере; отчетные данный конкретной кредитной организации по итогам работы за год; нормативно-правовые акты Центрального Банка России.
• Научная новизна определяется наличием нерешенных проблем при уточнении предмета правовой охраны и защиты прав кредитных организаций, в том числе на банковскую тайну, и предоставления информации по запросам государственных органов.
• Практическая значимость исследования состоит в том, что полученные результаты исследования можно использовать в научно-исследовательской деятельности при изучении вопросов, связанных с социально-правовой природой банковской тайны и ее места в структуре информации с ограниченным доступом, в нормотворческой деятельности, как на законодательном, так и на локальном уровне, при подготовке предложений по совершенствованию информационного законодательства в данной сфере, в правоприменительной практике, в том числе в практической деятельности банков и иных организаций, органов государственной власти, так или иначе работающих со сведениями, составляющими банковскую тайну.
• Работа состоит из введения, пяти глав, заключения, списка использованной литературы и двух приложений.
• 1. Определение, общие и специальные признаки кредитной организации. Правовой статус кредитной организации
• Согласно Федеральному закону от 02.12.1990 №395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон о банках), кредитная организация - это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные названным законом. Кредитные организации подразделяются на банки, осуществляющие весь спектр банковских операций, и небанковские кредитные организации, имеющие право на отдельные банковские операции.
• Таким образом, исходя из приведенного определения, кредитная организация - это юридическое лицо.
• Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, т.е. является коммерческой организацией.
• Особо следует обратить внимание на то, что основной целью деятельности кредитной организации является извлечение прибыли.
• Кредитные организации образуются на основе любой формы собственности. Банки независимы от органов государственной власти и управления при принятии ими решений, связанных с проведением банковских операций. Банки действуют на основании своих уставов, зарегистрированных в Центральном банке РФ. Уставный капитал кредитной организации складывается из средств ее участников - юридических и физических лиц и служит обеспечением обязательств банка. Минимальный размер уставного фонда вновь регистрируемых банков определяет Центральный банк РФ.
• Организационное единство кредитных организаций отражено в ее учредительных документах, и прежде всего в уставе (ст. 11 Закона о банках).
• Но помимо сущности коммерческой организации у кредитной организации есть и содержание, выраженное некоторыми специальными признаками:
• 1) Наименование кредитной организации. В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) (п. 1 ст. 54), в наименовании юридического лица указывается организационно-правовая форма. При этом в наименовании коммерческой организации должно содержать указание на характер деятельности юридического лица.
• 2) Место нахождения кредитной организации. По ГК РФ (п. 2 ст. 54) место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации.
• 3) Специфика устава кредитной организации. Кредитная организация имеет устав, утверждаемый в порядке, предусмотренном законодательством. В соответствии с требованиями статьи 10 Закона о банках, Устав кредитной организации должен содержать:
• - фирменное (полное официальное) наименование, а также все другие наименования, установленные Законом о банках;
• - указание на организационно-правовую форму;
• - сведения об адресе (месте нахождения) органов управления и обособленных подразделений;
• - перечень осуществляемых банковских операций и сделок в соответствии со статьей 5 Закона о банках;
• - сведения о размере уставного капитала;
• - сведения о системе органов управления, в том числе исполнительных, и органов внутреннего контроля, о порядке их образования и их полномочиях;
• - иные сведения, предусмотренные Законом о банках для уставов юридических лиц указанной организационно-правовой формы.
• 4) Повышенные требования к учредителям, участникам кредитной организации и ее руководителям. В Законе о банках, в статье 16 которого помимо прочего предусматриваются и такие основания отказа в государственной регистрации кредитной организации, как несоответствие кандидатов, предлагаемых на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации и его заместителей, квалификационным требованиям, установленным Законом о банках и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.
• 5) Уставный капитал кредитной организации имеет свою специфику.
• 6) К организационной структуре кредитной организации предъявляются специальные требования. В статье 11.1 Закона о банках перечислены органы управления кредитной организацией. Наряду с этим в Законе предусмотрены требования в отношении организации внутреннего контроля. В ч. 4 статьи 24 этого закона сказано, что "кредитная организация обязана организовывать внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень надежности, соответствующей характеру и масштабам проводимых операций". Отчасти этот вопрос регулируется нормативными актами ЦБ (внутренний контроль).
• 7) Кредитная организация - это элемент банковской системы. В отличие от других хозяйственных обществ, которые не объединены в систему, кредитные организации - это элементы системы со всеми вытекающими из этого для них обязанностями. А именно, они обязаны соблюдать экономические нормативы установленные Законом о банках, числовое значение которых рассчитывается по формулам Банка России. Они обязаны публиковать о себе информацию, направлять в Банк России свою финансовую отчетность и подвергаться с его стороны различным комплексным и тематическим проверкам.
• 8) К кредитным организациям предъявляются определенные требования по управлению финансовыми рисками и по созданию различного рода резервов. Закон о банках, Федеральный закон от 10.07.2002 №86-ФЗ "О Центральном банке РФ (Банке России)" [25], предусматривают, что кредитная организация в целях стабильности и надежности должна соблюдать резервные требования и финансовые нормативы.
• 9) К кредитной организации предъявляются повышенные требования в отношении ее прозрачности, а в определенных Законом о банках случаях, - закрытости. Банковская деятельность создает риск не только для клиентов, но и для других кредитных организаций, которые являются частью банковской системы. Поэтому они должны быть более прозрачны, чем все другие хозяйствующие субъекты. Кредитная организация обязана предоставлять свою отчетность в Банк России. Бухгалтерский учет кредитной организации специфичен.
• 10) Специфика бухгалтерского учета. В статье 40 Закона о банках сказано: "Правила ведения бухгалтерского учета, представления финансовой и статистической отчетности, составления годовых отчетов кредитными организациями устанавливаются Банком России с учетом международной банковской практики".
• 11) Исключением из принципа прозрачности кредитной организации является банковская тайна. Специфика банковской деятельности такова, что она не во всех случаях должна быть прозрачной. Граница прозрачности заканчивается там, где начинаются права клиентов кредитной организации. Да и не только их права, но и права самой кредитной организации на коммерческую тайну.
• 12) Коммерческая (банковская) тайна. Правовое регулирование коммерческой тайны осуществляется, во-первых, нормами ст. 139 ГК РФ и, во-вторых, специальным федеральным законом. Таковым является Федеральный закон от 29.07.2004 №98-ФЗ "О коммерческой тайне". В нем содержатся нормы, которые регулируют отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности в целях обеспечения баланса интересов обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, и других участников регулируемых отношений, в том числе государства, на рынке товаров, работ, услуг и предупреждения недобросовестной конкуренции. Кроме того, он также определяет сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну.
• Правовой статус кредитных организаций регулируется нормами различных отраслей права:
• - в общих аспектах, как правовой статус субъекта предпринимательской деятельности - нормами конституционного права;
• - непосредственно, как правовой статус субъекта гражданско-правовых отношений - нормами гражданского права;
• - как правовой статус субъекта банковских отношений, то есть субъект взаимоотношений с Банком России, по поводу соблюдения и исполнения;
• - правил проведения банковских операций - нормами банковского права.
• Правовой статус кредитной организации регулируется конституционным, гражданским и банковским правом. Конституция РФ [1] устанавливает определенные нормы, которые регулируют основы правового положения юридического лица, которые тем самым являются основами правового положения и кредитной организации. Стало быть, следует различать конституционный, гражданско-правовой, а также - банковский статусы кредитной организации.
• Гражданское право регулирует имущественные и личные неимущественные отношения кредитной организации.
• Во-первых, сюда входит организационно-правовая форма кредитной организации.
• Во-вторых, это все те сделки, которые может заключать кредитная организация со своими клиентами (договор банковского вклада, договор банковского счета, договор банковского кредита и другие сделки участником которых может выступать кредитная организация). А затем, на основании этих сделок, кредитная организация проводит ту или иную банковскую операцию, предусмотренную банковским правом. Поэтому между гражданско-правовым статусом и банковским статусом кредитной организации есть взаимосвязь.
• Следует различать общий и специальный правовые статусы кредитных организаций.
• Общий правовой статус кредитной организации - это статус ее обычных условий деятельности. Однако в условиях, когда кредитная организация находится на грани краха, к ней могут быть применены меры по предупреждению ее несостоятельности. В этих условиях на основании и в порядке, предусмотренными федеральным законом от 25.02.1999 №40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", к ней могут быть применены Центральным банком меры, ограничивающие права ее участников и органов управления кредитной организацией. Такой правовой статус кредитной организации можно назвать специальным.
• Конституция РФ и другие федеральные законы (далее - ФЗ) предусматривают определенные гарантии правового статуса кредитной организации. Например, статьи 8, 34, 35 Конституции РФ предусматривают гарантии против незаконной конкуренции, против монополизации.
• Следует различать правовой статус и правовое положение кредитной организации.
• Общий правовой статус у всех российских кредитных организаций одинаков.
• Правовое положение у всех разное в зависимости от того, в какие гражданско-правовые отношения вступает кредитная организация. Их может быть больше или, наоборот, меньше. Здесь все зависит от предпринимательской деятельности кредитной организации, от того, насколько эффективен ее банковский бизнес.
• Правоспособность кредитной организации - это частный случай правоспособности юридического лица. В ст. 49 ГК РФ сказано, что юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.
• Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.
• Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (п. 2 ст. 51 ГК РФ) и прекращается в момент завершения его ликвидации (п. 8 ст. 63 ГК РФ). Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами
• Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть обжаловано юридическим лицом в суд.
• Закон о банках в ст. 5 "Банковские операции и другие сделки кредитной организации" относит к банковским операциям:
• - привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);
• - размещение указанных в п. 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет;
• - открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
• - осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
• - инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
• - купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
• - привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
• - выдача банковских гарантий;
• - осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).
• Помимо перечисленных банковских операций кредитная организация вправе осуществлять следующие сделки:
• - выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
• - приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
• - доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;
• - осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;
• - предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
• - лизинговые операции;
• - оказание консультационных и информационных услуг.
• Кредитная организация вправе осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации. Все банковские операции и другие сделки осуществляются в рублях, а при наличии соответствующей лицензии Банка России - и в иностранной валюте.
• Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.
• Закон о банках в ст. 6 "Деятельность кредитной организации на рынке ценных бумаг" разъясняет, что в соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами.
• Кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами.
• Таким образом, в соответствии с Законом о банках, кредитная организация - это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) ЦБ РФ имеет право осуществлять банковские операции. Образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. Подразделяются на банки, осуществляющие весь спектр операций, и небанковские кредитные организации, имеющие право на отдельные банковские операции.
• Кредитная организация имеет общие признаки юридического лица, а так же специальные признаки, присущие в силу осуществляемой деятельности.
• Правовой статус кредитной организации - это совокупность установленных и охраняемых государством прав, обязанностей и законных интересов последнего как субъекта права.
• Из вышеизложенного можно сделать вывод, что защита прав кредитных организаций происходит по общим правилам для предпринимателей - юридических лиц, с учетом специфических особенностей деятельности (например, соблюдение банковской тайны). Специфика банковской тайны будет рассмотрена подробнее в следующей главе работы.
• 2. Банковская тайна как правовой механизм защиты прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности
• Понятие банковской тайны является одним из значимых понятий всего банковского законодательства. Банковская тайна имеет давнюю историю своего существования и на протяжении всего этого времени олицетворяет собой противостояние между публичными интересами государства, в лице его органов, и частными интересами кредитных организаций.
• Ситуация обостряется также тем, что при использовании законодательства существует ряд проблем, связанных с институтом банковской тайны, которые отмечают как работники кредитных организаций, так и работники структур, претендующих на получение соответствующих сведений; в частности, нет четкого определения банковской тайны, не установлен в одном нормативном правовом акте перечень органов, которые могут претендовать на получение информации, составляющей банковскую тайну, не раскрыта глубина проникновения этих органов в сферу банковской тайны, по-разному определяются сроки предоставления банками данной информации.
• Указанные обстоятельства ставят банки в крайне невыгодное положение: с одной стороны, они обязаны хранить банковскую тайну, как это вменено им законом; с другой стороны, подчиняясь судебным решениям, вынуждены предоставлять ведомствам необходимую информацию, а также выплачивать большие штрафы за отказ от ее предоставления. В частности, ответственность несут Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, кредитные, аудиторские и иные организации, уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, а также их должностные лица и их работники.
• За разглашение банковской тайны законодательством РФ предусмотрена уголовная, административная и гражданско-правовая ответственность (см. Приложение А).
• В настоящее время в России в сфере правового регулирования отношений, связанных с защитой коммерческой тайны, действует более ста законодательных и иных нормативных актов. К ним, в частности, относятся: Конституция РФ (ст. 34), ГК РФ (ст. 139, 727), Таможенный кодекс РФ [27] (ст. 16, 158, 161, 163, 165, 167, 186, 286, 287, 344), АПК РФ (ст. 9), Федеральный закон от 27.07.2006 №149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и защите информации" [9] (далее - Закон об информации) (ст. 8, 10, 21), закон РСФСР от 22.03.1991 №948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" [14] (ст. 10, 15), закон РФ от 21.07.1993 №5485-1 "О государственной тайне" (ст. 10), закон РФ от 11.03.1992 №2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" [26] (ст. 3), закон РФ от 27.12.1991 №2124-1 "О средствах массовой информации" [19] (ст. 4, 20, 40, 41, 58), и др.
• Само понятие коммерческой тайны раскрывается в ч. 1 ст. 139 ГК РФ, согласно которой информация составляет коммерческую тайну в случае, когда эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.
• Применительно к деятельности банков и других кредитных организаций следует различать коммерческую тайну самих кредитных учреждений как коммерческих организаций и банковскую тайну. Под банковской тайной понимаются профессиональное обязательство банка держать в строжайшей тайне всю информацию, относящуюся к финансовым и личным аспектам деятельности клиентов и некоторых третьих лиц при условии, что такая информация получена в результате нормального банковского обслуживания этих клиентов. В отличие от коммерческой тайны, когда круг относящихся к ней сведений устанавливается самой организацией, круг сведений, являющихся банковской тайной, определен законом и одинаков для всех банков, их клиентов и корреспондентов. Законом определяется также круг лиц, которые в соответствующих случаях имеют право получать сведения, составляющие банковскую тайну. Сама кредитная организация по своему усмотрению не может ни расширить, ни сузить ни перечень сведений, отнесенных к банковской тайне, ни круг лиц, имеющих право получать эти сведения. На мой взгляд, прав О.М. Олейник, полагающий, что банковская тайна - это компромисс частных интересов и потребностей банка и клиента с публичной необходимостью обеспечения прозрачности или открытости банковской или иной предпринимательской деятельности [73].
• Основные принципиальные положения о составе сведений, составляющих банковскую тайну, и о режиме этой тайны изложены в ст. 857 ГК РФ и в ст. 26 Закона о банках. Так, ст. 857 ГК РФ устанавливает, что банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.
• Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренном законом.
• Это положение конкретизируется в ст. 26 Закона о банках, согласно которой кредитные организации и Центральный банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Банк России не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отчетов кредитных организаций, полученные ими в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций. Аудиторские организации также не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок.
• С. Карчевский, юрисконсульт расчетной палаты ММВБ, считает, что при несоответствии указанных норм надо руководствоваться ГК РФ [70].
• Статья 857 ГК РФ не отсылает к другим законам, нормы которых могут определить иной, отличный от установленного Кодексом объем сведений, составляющих банковскую тайну. Поэтому на основании п. 2 ст. 3 ГК РФ, согласно которому нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ, ст. 26 Закона о банках в части определения содержания банковской тайны на практике не должна применяться.
• Это утверждение основывается на анализе соотношения норм ГК РФ и Закона о банках, а также следует из природы правоотношений, которые образуют институт банковской тайны. Такие правоотношения представляют собой компромисс интересов: частноправовых, обусловленных отношениями клиента и банка по поводу заключения и исполнения договора банковского счета (договора банковского вклада), и публично-правовых, обусловленных отношениями банка и государственных органов, регламентированными законодательными актами.
• Таким образом, банковскую тайну составляют сведения об операциях, счетах и вкладах клиентов банка и его корреспондентов, а также сведения о самих клиентах.
• В то же время в интересах борьбы с преступностью, осуществления правосудия, соблюдения налогового, антимонопольного и таможенного законодательства рядом нормативных актов определен круг организаций и лиц, которые в соответствующих случаях имеют право на получение информации, составляющей коммерческую или банковскую тайну.
• Применительно к банковской тайне в общем плане это положение сформулировано в ч. 2 ст. 857 ГК РФ: "Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены в исключительных случаях и в порядке, предусмотренном законом". Законом о банках (ст. 26) конкретно предусмотрено: "Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате РФ, органам государственной налоговой службы, таможенным органам РФ в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора - органами предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.
• Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.
• Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада кредитной организации в завещательном распоряжении, нотариальным конторам, по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям".
• О праве судебных органов запрашивать и получать у банков всю необходимую информацию, имеющую значение для рассмотрения дела, говориться в Гражданском процессуальном кодексе РФ, АПК РФ и Уголовно-процессуальном кодексе РФ (далее - УПК РФ).
• Наиболее распространенное для банков действие - предоставлять сведения налоговым органам.
• С одной стороны, банковская тайна защищает интересы клиента и запрещает, по общему правилу, доступ третьих лиц (в том числе государства в лице государственных органов) к конфиденциальной информации клиента банка. С другой стороны, нормы, регулирующие правоотношения, связанные с банковской тайной, закрепляют на законодательном уровне исключительные случаи и порядок такого доступа в интересах государства. Законодательное регулирование доступа государства в лице государственных органов, осуществляющих публичные функции, к конфиденциальной информации частных лиц нуждается в совершенствовании.
• Исходя из положений ГК РФ о том, что обязанность по сохранению банковской тайны лежит на кредитной организации (п. 1 ст. 857) и что установлена ответственность кредитной организации за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну (п. 3 ст. 857), логичным является отсутствие у кредитной организации интереса в расширении объема этих сведений.
• Подводя итоги главы можно констатировать, что банковская тайна - защищаемая и гарантируемая установленными субъектами информация, полученная кредитными организациями ходе осуществления банковской деятельности, неизвестная третьим лицам силу ее повышенной значимости и имеющая ограниченный доступ на законном основании.
• В настоящее время современное российское законодательство не выработало единого правового подхода к институту банковской тайны и предоставлению информации о ней.
• Учитывая специфику банковской тайны, право и предоставление информации о ней выступает ограничением права на доступ к информации в соответствии с конституционным основанием в целях защиты прав и законных интересов других лиц.
• Представляется оправданным и необходимым скорейшее принятие ФЗ "О банковской тайне", который будет призван регламентировать понятие "банковской тайны", субъектов права на банковскую тайну, их права и обязанности, порядок предоставления информации, составляющей банковскую тайну, а также ответственность за нарушения.
• кредитный правовой власть банковский
• 3. Механизм (аппарат) государства. Органы государственной власти. Понятие, признаки, принципы, виды
• Одно из главнейших предназначений Конституции РФ состоит в организации системы органов государственной власти, через которую государство осуществляет свои функции. Эта система включает в себя не только органы государственной власти, через которые осуществляются властные полномочия и наличие которых определено Конституцией, но и большое число других органов и учреждений, построенных по вертикали и горизонтали, отражающих различную степень соподчиненности. Совокупность этих органов и учреждений составляет государственный механизм, который должен действовать как единая и эффективная система властвования.
• Механизм (аппарат) государства - это система специальных органов, с помощью которых государство осуществляет возложенные на него задачи и функции. Структурными элементами механизма государства являются государственный аппарат, под которым понимается система государственных органов, наделенных властными полномочиями для осуществления государственной власти, а также государственные учреждения, предприятия и государственные служащие.
• Основными признаками механизма государства являются следующие: - механизм государства - это целостная система государственных органов, основанная на единстве принципов его организации и деятельности;
• - механизм государства состоит из особой группы людей, профессионально подготовленных и осуществляющих управление обществом на постоянной основе;
• - органы государства при выполнении возложенных на них функций и задач тесно взаимодействуют между собой;
• - каждый элемент механизма (органы государства) обеспечивает эффективное функционирование государства в целом;
• - для осуществления задач и функций государства органы государства обладают необходимыми материальными, информационными, организационными средствами, включая и применение мер государственного принуждения.
• Основными принципами механизма государства являются:
• - принцип разделения властей;
• - принцип гласности и открытости в деятельности государственного аппарата;
• - принцип представительства интересов граждан во всех звеньях государственного аппарата,
• - высокий профессионализм и компетентность государственных органов,
• - принцип демократизма в формировании и деятельности государственных органов,
• - принцип законности, научности, правовых начал в деятельности всех составных частей механизма государства.
• Органы государственной власти - это важнейшая часть этого механизма, выравнивающие, в первую очередь, организаторскую роль государства в обществе. Поэтому орган государственной власти имеет такие задачи и собственные полномочия, которые соответствуют функциям государства.
• Орган государственной власти создается только государством и действует от имени государства. Только государство устанавливает порядок организации и функционирования этих органов, наделяет их кругом конкретных полномочий, за который они не должны выходить, устанавливает их права и обязанности и объем ответственности в случае их нарушения.
• Прежде всего, орган государственной власти устанавливается только государством и в особом порядке. Он создается в соответствии с нормами Конституции, законами или другими нормативными правовыми актами. Это означает, что вне установленного порядка образования органа государственной власти, он не может быть создан и функционировать. Конституция РФ прямо гарантирует этот принцип, определяя в ст. 3 (ч. 4), что никто не может присваивать власть в Российской Федерации. Захват власти или присвоение властных полномочий преследуются по федеральному закону.
• Конституция определяет способ и порядок образования органов государственной власти. На федеральном уровне государственную власть в РФ осуществляют Президент РФ, Федеральное Собрание (Совет Федерации и Государственная Дума), Правительство РФ и суды РФ. Эти органы государственной власти не могут быть ликвидированы или преобразованы без изменения самой Конституции РФ. Вместе с тем, Конституция устанавливает, что образование этих органов должно осуществляться в соответствии со специально принятыми законами, поскольку в Конституции невозможно предусмотреть все детали и особенности формирования и функционирования органов государственной власти. Через соответствующие конституции, уставы и законы образуются органы государственной власти субъектов Российской Федерации.
• В создании органа могут участвовать не один, а несколько органов государственной власти. Так, например, Конституция РФ предусматривает, что половину состава аудиторов счетной палаты и ее председателя назначает Государственная Дума, а вторую половину состава аудиторов и заместителя председателя Счетной палаты назначает Совет Федерации.
• Органы государственной власти могут быть созданы, преобразованы или ликвидированы не только законами, но и подзаконными актами, например, указами Президента РФ или главы исполнительной власти субъекта РФ. Это касается, прежде всего, структуры и полномочий органов исполнительной власти.
• Для органа государственной власти характерно то, что он создается для осуществления задач государственной власти, осуществления деятельности российского государства. Так, например, Федеральное Собрание является представительным и законодательным органом Российской Федерации, Президент является главой государства, а Правительство осуществляет исполнительные функции. Задачи и функции органов государственной власти субъектов РФ определяются их Конституциями, уставами и другими законодательными актами.
• Весьма важной характерной чертой государственного органа является то, что он наделен властными полномочиями, его действия имеют властный характер. Этим он отличается от всех других организаций, общественных органов. Государственные органы в пределах своих прав принимают решения по вопросам, отнесенным к их ведению, издают правовые акты, обязательные для исполнения, осуществляют меры во исполнение принятых решений. Реализация властных полномочий в необходимых случаях обеспечивается государственным принуждением. Властные полномочия государственного органа реализуются в рамках его компетенции, под которой понимается совокупность полномочий (прав и обязанностей) в отношении определенных предметов его ведения. Компетенция разных государственных органов различна, зависит от выполняемой работы, сферы деятельности. Компетенция государственных органов устанавливается законами, другими нормативными актами.
• Государственные органы объединены одной системой, но при этом разнообразны, осуществляют различные функции, отличаются друг от друга по ряду признаков. Поэтому они могут быть разделены на виды, причем по нескольким критериям.
• Наибольшее значение имеет выделение видов государственных органов в соответствии с рассмотренным уже принципом разделения властей на органы законодательной власти, органы исполнительной власти и органы судебной власти. Такая классификация проводится как на федеральном уровне, так и в отношении органов государственной власти субъектов Федерации. Законодательная ветвь власти - представительные органы РФ и ее субъектов: Федеральное Собрание; в субъектах РФ - государственные советы, государственные собрания, законодательные собрания, Московская городская Дума, Санкт-Петербургское городское собрание и т.д.
• Органами исполнительной власти РФ являются Правительство РФ, федеральные органы исполнительной власти (министерства РФ, федеральные службы, государственные комитеты РФ, федеральные комиссии и т.д.). В субъектах органами исполнительной власти могут выступать президенты, губернаторы, главы администрации, правительства, министерства, администрации, их органы, управления, департаменты и т.д.
• Судебную власть осуществляют только суды, например Конституционный Суд РФ, Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ, федеральные суды (подробнее судебная система рассматривается ниже). Президент РФ как глава государства занимает особое место в системе органов государственной власти. По Конституции он прямо не отнесен ни к одной из ветвей власти, обеспечивает их согласованное функционирование. Он взаимодействует с законодательным органом РФ, тесно связан с исполнительной властью, имеет весомые полномочия по воздействию на нее.
• Деление государственных органов на виды, основывающееся на принципе разделения властей, является наиболее важным, но возможно выделение видов государственных органов и по другим основаниям.
• Исходя из федеративного устройства, могут быть выделены государственные органы РФ и государственные органы субъектов Федерации. Государственные органы различаются в зависимости от порядка их формирования на избираемые гражданами или формируемые другими государственными органами, например, прокуратуры, суды. Государственные органы бывают единоличные и коллегиальные.
• С целью выполнения поставленных задач, необходимо выделить следующие государственные органы и должностные лица, уполномоченные в соответствии с действующим законодательством:
• - в рамках предварительного расследования производить следственные и иные процессуальные действия (обыски, выемки, наложение ареста на имущество, денежные средства и ценные бумаги), а также истребовать у Банка необходимую для выполнения их основных функций информацию и документы;
• - выносить и исполнять судебные акты (решения, постановления, определения, приговоры судов, судебные приказы);
• - приостанавливать операции по счетам клиентов;
• - списывать денежные средства в бесспорном порядке;
• - обращаться с письменными запросами/требованиями для получения необходимой информации и документов.
• Статья 857 ГК РФ закрепляет, что сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть представлены исключительно в случаях и в порядке, установленном законом. Наиболее развернутый перечень таких случаев содержится в Законе о банках, при этом иные федеральные законы устанавливают детализацию полномочий и процедуры получения соответствующих сведений. Случаи предоставления сведений, относящихся к банковской тайне, можно классифицировать по нескольким основаниям. Во-первых, критерием классификации может являться наличие или отсутствие согласия клиента кредитной организации на раскрытие информации.
• Во-вторых, случаи предоставления банковской тайны следует различать по порядку и форме их предоставления. Так, сведения могут представляться:
• 1) по специальным запросам государственных органов в форме справок или отдельных документов;
• 2) в составе отчетной или иной обобщенной документации кредитной организации (аудиторам, Банку России);
• 3) в порядке уведомления без предварительного запроса государственных органов о наличии определенных, предусмотренных законом обстоятельств в отношении конкретного клиента банка (налоговых органов об открытии и закрытии банковского счета);
• 4) в силу предписания закона при выявлении установленных признаков - Комитету по финансовому мониторингу.
• Третьим основанием классификации является статус лица, которого касаются предоставляемые банком сведения. Так, Банковским законом предусмотрены различные основания предоставления сведений о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях и о физических лицах, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя. Более того, предоставляемая банками информация различается по объему: в одних случаях предусмотрена обязанность давать справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в других - справки могут касаться только операций.
• Таким образом, орган государственной власти - это составная, относительно обособленная и самостоятельная часть государственного механизма, которая участвует в осуществлении функций государства, действует от имени государства и по его поручению, обладает государственно-властными полномочиями, имеет установленную государством структуру и компетенцию и применяет присущие ей организационно-правовые формы деятельности.
• Орган государственной власти для реализации задач и функций государственной власти Российской Федерации наделяется государством определенными правовыми и материально-финансовыми средствами.
• Конституционно-правовой статус органа государственной власти характеризуется рядом основных черт, которые отличают его от множества других органов, организаций, учреждений, которые могут входить в механизм государственной власти, но органами государственной власти не являются.
• Таким образом, в следующих главах работы видится целесообразным рассмотреть полномочия различных пользователей информации, составляющей банковскую тайну, и основания предоставления им сведений.
• 4. Общее понятие, содержание и способы защиты прав субъектов предпринимательской деятельности. Юрисдикционные и неюрисдикционные способы защиты прав
• В соответствии с п. 1 ст. 46 Конституции Российской Федерации, каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод, а согласно п. 1 ст. 47 Конституции никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом. Необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты возведена ст. 1 ГК РФ в ранг принципов, на которых основывается гражданское законодательство [45, с. 624].

Выбор способа защиты нарушенного или оспариваемого права осуществляется самим потерпевшим - "Выбор способа защиты нарушенного права принадлежит истцу, а не суду" [38], хотя при этом в целом объективно предопределяется характером нарушения. Каждый из способов может применяться обособленно или в совокупности с другими способами.

Способы защиты нарушенных прав и законных интересов предпринимателей можно разделить на две группы: материально-правовые способы и процессуальные способы [54, с. 548].

С точки зрения материально-правового содержания защита прав предоставляет управомоченному лицу три группы возможностей: во-первых, самозащиту имущественных и неимущественных прав и интересов; во-вторых, применения к неисправному контрагенту так называемых мер оперативного воздействия и, в-третьих, обращения к компетентным государственным органам за защитой своего права с требованием применения к правонарушителю мер государственно-принудительного характера [49, с. 159-160].

Анализ практики арбитражных судов Российской Федерации, ежегодно рассматривающих сотни тысяч дел по спорам в сфере экономических отношений, позволяет сделать вывод о том, что результаты коммерческой деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей зачастую предопределяются их умением обеспечить восстановление нарушенных прав и их судебную защиту, степенью освоения всего арсенала существующих приемов и навыков организации этой работы. Нередко участники гражданского оборота оказываются беспомощными перед незаконными действиями налоговых, таможенных, антимонопольных и иных государственных органов, а также органов местного самоуправления. Во многих случаях организации и предприниматели оказываются юридически беспомощными и перед лицом недобросовестных контрагентов по гражданско-правовым обязательствам [45, с. 624].

Неумение или нежелание участников гражданского оборота защищать свои нарушенные права, пассивность кредиторов затрагивают не только интересы конкретных лиц, но и оказывают общее негативное влияние на макроэкономические тенденции, следствием которого являются кризис неплатежей, неплатежеспособность огромного числа субъектов предпринимательства, недобросовестность в коммерческих делах.

Как правильно отмечал В.П. Грибанов в своей научной работе "Осуществление и защита гражданских прав": "Субъективное право, предоставленное лицу, но не обеспеченное от его нарушения необходимыми средствами защиты, является лишь декларативным правом" [51, с. 104]. Правильным также представляется вывод В.П. Грибанова о том, что "возможность правоохранительного характера включается в само содержание субъективного материального требования как одно из его правомочий".

Всякое субъективное гражданское право подлежит защите, а носитель этого права обладает соответствующим правомочием на его защиту с помощью средств, предусмотренных законодательством. Это правомочие является одним из элементов субъективного гражданского права (включая обязательственное право, возникшее из договора), который проявляет себя лишь в ситуациях, когда кто-либо оспаривает, посягает или нарушает это субъективное гражданское право.

Объем правомочий по защите субъективных гражданских прав зависит от целого ряда факторов, связанных как с самим защищаемым правом, так и с обстоятельствами его нарушения.

Во-первых, объем возможностей защиты (содержание права на защиту) субъективного гражданского права во многом определяется природой этого права. Если речь идет о нарушении права собственности или иного вещного права, то можно констатировать, что возможности их защиты иные, нежели при нарушении какого-либо обязательственного права, возникшего из договора. И это различие в возможностях диктуется различием в природе названных субъективных гражданских прав.

Во-вторых, объем возможностей по защите нарушенного права зависит от вида и степени его нарушения. Дифференцированный подход законодателя в наделении субъектов гражданских прав возможностями по их защите в зависимости от указанного критерия хорошо заметен, к примеру, в различии последствий ненадлежащего исполнения обязательства и неисполнения обязательства.

В-третьих, объем правомочий по защите нарушенного права предопределяется также правовым статусом лица, допустившего это нарушение.

Так, нельзя не замечать отличий в степени защиты нарушенных гражданских прав, если такое нарушение допущено со стороны государства, выступающего в качестве субъекта соответственно частного или публичного права.