Договор финансовой аренды

Размещено на http://www.allbest.ru/

ВВЕДЕНИЕ

Лизинговые операции в последние годы стали существенным фактором стабилизации и развития экономики во многих странах. Темпы роста объема лизинга в них значительно превышают темпы прироста частных капиталовложений в производство машин и оборудования. Лизинг широко используется при сбыте продукции как на внутренних, так и на внешних рынках.

Посредством лизинга происходит инвестирование денежных средств в развитие экономики. В частности, многие предприятия посредством лизинга решают проблемы как обновления и модернизации уже имеющегося производства посредством замены устаревающего оборудования на новое, так и проблемы расширения производства: лизинг позволяет приобретать новое оборудование в более щадящем режиме, нежели при использовании кредита и покупки.

Актуальность настоящей темы обусловлена тем, что конструкция договора финансовой аренды (лизинга) уникальна и не имеет аналогии в современном гражданском законодательстве, в связи с чем не прекращаются дискуссии относительно его природы, отдельных положений регулирующих данный договор, что подтверждается в свою очередь изменениями законодательства, а также немалым количеством судебных споров.

В свою очередь, как было указано выше лизинг является наиболее приемлемым способом для обновления основных средств предприятий всех форм собственности, поскольку данная договорная конструкция пользуется спросом, часто используется, необходимо как четкое законодательное регулирование, так и ясное понимание процедуры заключения такого договора, условий его действительности и тех прав и обязанностей, которые закреплены, прежде всего, в Гражданском Кодексе Российской Федерации и Федеральном законе «О финансовой аренде (лизинге) и некоторых других актах.

Все выше обусловленное определяет актуальность избранной темы исследования.

Объектом выпускной квалификационной работы является совокупность экономических и правовых общественных отношений складывающихся в сфере приобретения имущества одним лицом для передачи во владение и пользование другому лицу.

Предметом исследования являются отечественные гражданско-правовые нормы регулирующие отношения по договору финансовой аренды (лизинга), а также практика их применения.

Целью настоящего исследования является изучение отношений складывающихся в сфере реализации договора лизинга, в том числе приобретения предмета лизинга.

Задачами выпускной квалификационной работы являются:

1) изучение истории развития отечественного законодательства о финансовой аренде (лизинге);

2) рассмотрение правовой природы договора финансовой аренды (лизинга), соотношения с другими договорами и определение его места в системе обязательств Российской Федерации;

3) определение порядка заключения договора финансовой аренды (лизинга), а именно установление существенных условий и характеристика формы данного договора;

4) установление субъектного состава лизинговых правоотношений;

5) исследование прав и обязанностей лизингодателя;

6) исследование прав и обязанностей лизингополучателя;

7) определение эффективности законодательно закрепленной ответственности сторон за нарушение условий по договору финансовой аренды;

8) внесение рекомендаций по совершенствованию гражданского законодательства, регулирующего договор финансовой аренды (лизинга).

Теоретическую основу работы составили труды отечественных ученых по гражданскому праву таких как, В.В. Витрянский, Е.А. Суханов, О.Н. Садиков, А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой, М.И. Брагинский, А.С. Кабалкин, С.А. Степанов, С.С. Алексеев, а также специализированная литература указанных и других авторов, например, В.Д. Газмана, Е.В. Кабатовой, Ю.А. Серковой, Л.Н. Прилуцкого, Ю.С. Харитоновой, А.В. Терешина. В работе были использованы авторефераты кандидатских диссертаций Е.Е. Ищенко, И.А. Решетник, Ю.А. Серковой.

Нормативную основу исследования составили: Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге; Гражданский кодекс Российской Федерации; Федеральный Закон «О финансовой аренде (лизинге)», а также ранее действовавшее законодательство.

Эмпирическую основу работы составила судебная практика федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского, Уральского, Московского и некоторых других округов.

ГЛАВА 1. Общая характеристика лизинговых отношений

1.1 История развития законодательства

договор финансовая аренда

Основным этапом развития лизинга является принятие в 1988 г. Конвенции о международном финансовом лизинге (далее - Оттавская конвенция), принятой в целях унификации договорных отношений между участниками лизинговых сделок. С данного этапа можно говорить о единых правилах для международного лизинга.

Конвенция была подготовлена Международным институтом по унификации частного права (УНИДРУА). Процесс разработки единообразных правил получил начало в 1974 г. с созданием рабочей группы. «В первую очередь она определила область своей деятельности, исключив из сферы изучения и унификации финансовый лизинг недвижимости, в связи с малой его распространенностью на международном уровне и сложностью унификации норм земельного права в разных странах. Также из сферы изучения были исключены финансовый лизинг самолетов, судов и лизинг оборудования, предназначенного для личных, семейных или домашних нужд. Было принято решение изучать только международные операции финансового лизинга и на основе этого разработать унифицированные правила по ведению данных операций». [42, с. 44]

В данном акте под международным финансовым лизингом понимаются в основном сделки, заключаемые в сфере предпринимательской деятельности. Конвенция регулирует международные лизинговые сделки, т.е. сделки между теми странами, государствами, которые подписали данный акт, ратифицировали его, а также если участники лизинговых отношений (лизингодатель и лизингополучатель, поставщик) дают свое согласие на применение данной Конвенции; стороны в своих взаимных отношениях могут отступать от тех или иных положений или вносить изменения в возможные их последствия, кроме определенного круга положений данной Конвенции. Кроме того, Конвенция может быть принята не всеми административно-территориальными образованиями того или иного государства. В этом случае стороны составляют письменное заявление о неприменении положений данного международно-правового акта и не обязаны руководствоваться такими положениями. Конвенция вступила в силу для Российской Федерации 1 января 1999 г. Роль этой конвенции трудно переоценить, хотя она и применяется к международному финансовому лизингу, одновременно является образцом для принятия внутригосударственного акта по лизингу.

В отечественной истории первое упоминание о лизинге связано поставкой американской техники, боеприпасов, продовольствия и т.д. во время второй мировой войны. Эта операция известна в истории как «ленд-лиз»[49, с. 25]. В советский период лизинг применялся в основном во внешней торговле, а правовой основой для таких сделок служили международные договоры. Таким образом, трудно говорить о распространенности лизинговых отношений внутри государства и соответственно об их правовом урегулировании.

Итак, во время существования РСФСР понятия лизинга в законодательстве не существовало. В частности, Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964 г. не содержит норм, регулирующих отношения аренды и лизинга. Это объясняет и присоединение России к Оттавской конвенции только в 1998 г. По мнению автора, присоединиться к Оттавской конвенции необходимо было раньше, как минимум с 1996 г., когда была принята часть 2 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). В случае принятия Оттавской конвенции до 1996 г. удалось бы устранить тот пробел в законодательстве, который образовался при переходе от одного строя к другому после распада СССР.

«С 1992 г. лизинг получает развитие в нашей стране наряду с зарубежной практикой, несмотря на отсутствие специального регулирования (лизинг не регламентировался ни гражданским, ни налоговым законодательством)… В России развитие лизинга инициировалось нормативными актами и двигалось ими же». [29, с. 16]

Первым актом посвященным правовому регулированию лизинга считается Указ Президента Российской Федерации от 17 сентября 1994 г. № 1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности» (далее - Указ от 17.09.1994 г.). Данный акт не содержал непосредственного регулирования лизинговых отношений, но в нем были определены принципиальные положения. В соответствии с Указом от 17.09.1994 г. были сформулированы такие поручения Правительству РФ как разработка и утверждение Временного положения о лизинге, в котором сформулировать определение этому институту, установить возможность создания лизинговых организаций только в форме акционерного общества, «главным образом, открытого типа». Отдельные пункты Указа от 17.09.1994 г. были посвящены конвертации и техническому перевооружению предприятий оборонных отраслей промышленности и развитию фермерских хозяйств, но наиболее важно решение о присоединении к Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге 1988 года, а также обмену опытом в области лизинговой деятельности с Европейской ассоциацией лизинговых компаний, проекты решений об участии в которых, должны были быть приняты уже в конце 1994 года. Был поднят вопрос о государственной поддержке создаваемых лизинговых компаний и предоставлении таможенных льгот при временном ввозе товаров, используемых в лизинговых операциях, а также было поручено подготовить предложения о проведении в первом квартале 1995 года Международной конференции по развитию лизинга в Российской Федерации. Последняя состоялась позже в 1996 году.

29 июня 1995 г. было принято Постановление Правительства Российской Федерации «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» № 633 (далее - Постановление от 29.07.1995 г.), которым утверждалось Временное положение о лизинге. Постановление от 29.07.1995 г. содержало те пункты, которые были озаглавлены в Указе от 17.09.1994 г., так было дано определение лизингу, под которым понимался «…вид предпринимательской деятельности, направленной на инвестирование временно свободных или привлеченных финансовых средств, когда по договору финансовой аренды (лизинга) арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность обусловленное договором имущество у определенного продавца и предоставить это имущество арендатору (лизингополучателю) за плату во временное пользование для предпринимательских целей» (п. 1 Временного положения о лизинге).

Во Временном положении о лизинге дается характеристика не только самому понятию «лизинга», но и объектам и субъектам данной сделки, определяются требования, которым должен отвечать договор лизинга, указывается в каком случае (оперативный лизинг) нормы Временного положения о лизинге не применяются, хотя и имеются предпосылки к их применению, устанавливаются права и обязанности сторон договора лизинга. Выделены в отдельные разделы лизинговые платежи (III) и бухгалтерский учет и отчетность (IV).

Во Временном положении о лизинге иначе получили развитие некоторые положения Указа от 17.09.1994 г. Во Временном положении о лизинге указывается, что лизинговой компанией может быть как акционерное общество, так и компания с иной организационно-правой формой (диспозитивная норма), что фактически противоречит Указу от 17.09.1994 г., где в качестве организационно-правовой формы предусматривалось акционерное общество (императивное правило) и в качестве рекомендации - акционерное общество открытого типа (диспозитивное правило). Однако названый указ сам не предписывал создание лизинговых компаний в определенной организационно-правовой форме, а предписывал закрепить данное правило во Временном положении о лизинге. Налицо противоречие двух нормативно-правовых актов. Во Временном положении о лизинге появилось и требование о наличии лицензии для занятия лизинговой деятельностью, которого ранее не было в Указе от 17.09.1994 г.

Отличается и определение объекта лизинга во Временном положении о лизинге - это любое движимое и недвижимое имущество, относящееся по действующей классификации к основным средствам, кроме имущества, запрещенного к свободному обращению на рынке, а в Указе от 17.09.1994 г. были приведены и имущественные права. В этой связи А.А. Кириловых пишет: «С позиции гражданского законодательства признается недопустимым вовлечение в гражданский оборот в качестве предмета лизинга таких благ, как права на использование результатов интеллектуальной деятельности и акций (долей) хозяйственных обществ, обусловленного определением лизинга в ГК РФ как вида аренды». [29, с. 17]

Постановление от 29.07.1995 г. содержало требования к органам государственной власти, в частности, Министерству экономики Российской Федерации, Министерству финансов Российской Федерации, Министерству строительства Российской Федерации, Министерству сельского хозяйства и продовольствия Российской Федерации, Министерству иностранных дел Российской Федерации, а также к органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Одним из поручений Министерству экономики Российской Федерации и Министерству финансов Российской Федерации было утвердить в 3 квартале 1995 года методику расчета платежей по операциям лизинга, которая была принята только 16.04.1996 г. (Методические рекомендации по расчету лизинговых платежей: утв. Минэкономики РФ 16.04.1996 // Закон. 1999. № 8). Указанные Методические рекомендации были приняты после вступления в силу части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации. Такая задержка в принятии столь важных актов не способствовала своевременному и адекватному правовому регулированию. В целях реализации Постановления от 29.07.1995 г. и Указа от 17.09.1994 г. были приняты следующие акты:

? «Постановление Правительства РФ от 20.11.1995 № 1133 «О внесении дополнений в Положение о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли» (Собрание законодательства РФ. 1995. № 48, ст. 4683);

? «Примерный Договор о финансовом лизинге движимого имущества с полной амортизацией», утвержденный Минэкономики РФ 29.12.1995 года (Российская газета. 1996. 12 марта);

? «Типовой устав акционерной лизинговой компании», утвержденный Министерством экономики РФ 29.12.1995 года (Закон. 1999. №8);

? «Порядок обеспечения агропромышленного комплекса продукцией машиностроения на лизинговой основе» (утв. Минсельхозпродом РФ, Минфином РФ 05.05.1995) (Сборник нормативных материалов по вопросам лизинговой деятельности в АПК. М., 1995);

? «Письмо ГТК РФ от 20.07.1995 № 01-13/10268 «О таможенном оформлении товаров, временно ввозимых в рамках лизинговых соглашений» (Закон. 1999. №8);

? «Постановление Правительства РФ от 26.02.1996 № 167 «Об утверждении Положения о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации» (Российская газета. 1996. 02 марта), принято в целях развития положений «Постановления Правительства РФ от 24.12.1994 № 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности» (Российская газета. 1995. 06 января);

Также были приняты акты, дополнявшие Временное положение о лизинге и постановление его утвердившее. Первым таким актом является Постановление Правительства РФ «О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в РФ» от 27.06.1996 № 752 (Российская газета. 1996. 09 июля), внесшее изменения во Временное положение о лизинге и содержавшее ряд требований к государственным органам Российской Федерации. Вторым - Постановление Правительства РФ от 21.07.1997 № 915 «О мероприятиях по развитию лизинга в РФ на 1997--2000 годы» (Российская газета. 1997. 12 августа) вносило ряд изменений в постановление утвердившее Временное положение о лизинге. С гражданско-правовой позиции интересны изменения, внесенные первым актом: «7. Имущество, переданное в лизинг, в течение всего срока действия договора лизинга является собственностью лизингодателя, - далее новая редакция от 1996 года, - за исключением имущества, приобретаемого за счет бюджетных средств…» Данное новшество не соответствует гражданскому законодательству, которое на настоящий момент предусматривает только одну возможность приобретения объекта лизинга в собственность лизингополучателя - это соглашение сторон, чаще всего, по истечении срока договора или до такового, но после уплаты выкупной цены. По мнению автора, Постановление РФ от 27.06.1996 № 752 не соответствует законодательству того времени в указанной части, так как в соответствии с Федеральным законом от 26.01.1996 N 15-ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» (ст. 4) «… до приведения законов и иных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с частью второй Кодекса законы и иные правовые акты Российской Федерации… применяются постольку, поскольку они не противоречат части второй Кодекса». Отметим, что право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 223 ГК РФ), на тот момент в виду отсутствия специальной нормы в параграфе 6, регулирующей данный вопрос, подлежала применению, в силу статьи 625 ГК РФ, общая норма первого параграфа главы 34 ГК РФ о переходе собственности к арендодателю только в случае выкупа арендованного имущества (ст. 626 ГК РФ). Выше сказанное подтверждается и судебной практикой, так, например, суд пришел к выводу, что «поскольку лизинговые платежи не были уплачены в полном объеме, право собственности на предмет лизинга к лизингополучателю не перешло. [48]

В этот период лизинговая деятельность подлежит лицензированию. Так как Постановления Правительства РФ от 24.12.1994 № 1418 содержало требование о лицензировании лизинговой деятельности, необходимо было выработать механизм получения такой лицензии, в результате чего было принято Постановление Правительства РФ от 26.02.1996 № 167. Последнее содержало перечень документов, которые должна была подать лизинговая компания и указание на орган производящий лицензирование.

Для получения лицензии было необходимо следующие: заявление установленного образца о выдаче лицензии с указанием наименования и организационно-правовой формы лизинговой компании, ее юридического адреса, номера расчетного счета, наименования обслуживающего банка и срока действия лицензии; копии учредительных документов лизинговой компании; копия свидетельства о государственной регистрации лизинговой компании; справка Государственной налоговой службы Российской Федерации о постановке на налоговый учет лизинговой компании; документ, подтверждающий факт оплаты процедуры рассмотрения заявления и документ, подтверждающий факт оплаты уставного капитала лизинговой компании. Лизинговые компании, осуществлявшие ранее лизинговую деятельность, для получения лицензии должны также представить: баланс за предыдущий отчетный период и отчет о результатах финансовой деятельности за указанный период; копию акта последней аудиторской проверки лизинговой компании или ее проверки налоговым органом.

Лицензия выдавалась сроком на пять лет, однако, выдача лицензии на пятилетний срок не является императивным правилом. По заявлению лизинговой компании лицензия может быть выдана на меньший срок, но не менее одного года.

В соответствии с пунктом 5 Положения «О лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации» лицензирующим органом является Министерство экономики Российской Федерации. Помимо, Министерства экономики Российской Федерации лицензии могли выдаваться и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, при условии, что лизинговая деятельность соискателя лицензии будет осуществляться на территории только этого субъекта. Сказанное выше, по смыслу п. 5 указанного положения, не означает, что соответствующие органы субъектов Российской Федерации автоматически наделялись правом выдачи лицензий. Такие полномочия могли возникнуть, только в случае их передачи Министерством экономики Российской Федерации.

В Положении «О лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации» указывались не только пределы действия лицензии по времени, но и пределы действия по территории, так лицензия, выданная соответствующим органом субъекта Российской Федерации, предоставляла право осуществлять лизинговую деятельность только на территории такого субъекта Российской Федерации. Данное ограничение не касалось лизинговых компаний, получивших лицензию в Министерстве экономики Российской Федерации.

В Положении закреплены основания действия лицензии, для отказа в ее выдаче, приостановления и аннулирования, останавливаться подробнее на которых не представляется необходимым.

К содержанию выше названного положения в литературе не имеется сколько-нибудь значительных замечаний, а относительно его законной силы высказывались сомнения. Так, Т.А. Коннова пишет: «Положение о лицензировании лизинговой деятельности в РФ, созданное в соответствии с Временным положением, посвящено лицензированию деятельности лизинговых компаний, под которыми понимаются любые организации, осуществляющие лизинговую деятельность в качестве лизингодателя... Гражданский кодекс определил, что, по общему правилу, коммерческие организации занимаются любыми видами деятельности, не запрещенными законами. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. На сегодняшний день никакой закон не определяет лизинговую деятельность как исключительную. Поэтому ею могут заниматься все лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность... Необходимость получения лицензии для проведения лизинговых операций была установлена Положением о лицензировании лизинговой деятельности. Это противоречит абз. 3 ст. 49 ГК, в соответствии с которым перечень подлежащих лицензированию видов деятельности юридического лица определяется законом, а постановление Правительства - акт подзаконный». [32, с.17] Того же мнения придерживается и В. В. Витрянский: «… после 8 декабря 1994 г. (дата введения в действие гл. 4 ГК, включающей в свой состав ст. 49) новые виды предпринимательской деятельности, подлежащие лицензированию, могли вводиться только федеральным законом. И в этом смысле имеющееся в п. 1 Положения указание на то, что оно разработано не только в соответствии с Временным положением о лизинге, но и на основании Постановления Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. № 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности», ничего не меняет, поскольку и данное Постановление Правительства РФ не соответствует (по уровню нормативного правового акта) требованиям п. 1 ст. 49 ГК. Вместе с тем, как у нас часто бывает, незаконное Постановление Правительства де-факто всеми признавалось и применялось». [22, с. 574] Отметим, что данной позиции придерживаются многие авторы работ по лицензированию и лизингу в Российской Федерации.[46, с. 12; 47, с. 5; 20, с. 218; 35]

Действительно Постановление Правительства от 26 февраля 1996 г. № 167 «Об утверждении положения «О лицензировании лизинговой деятельности в российской федерации» основывалось на другом постановлении от 24 декабря 1994 г. № 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности» и Временном положении о лизинге, где указывалось на необходимость наличия лицензии, и правы исследователи, что оба постановления были приняты, когда была принята часть первая ГК РФ, однако следует принять во внимание, что вступила в силу часть 1 ГК РФ только 01.01.1995 года, и согласно абз. 2 статьи 4 Федерального закона от 30.11.1994 № 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» «изданные до введения в действие части первой Кодекса нормативные акты Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и применяемые на территории Российской Федерации постановления Правительства СССР по вопросам, которые согласно части первой Кодекса могут регулироваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов». А так как закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» был принят только 25 сентября 1998 года Постановление Правительства от 24.12.1994 № 1418 продолжало действовать, а, следовательно, постановление утвердившее Положение о лицензировании лизинговой деятельности действительно, как развивающее положения акта имеющего юридическую силу.

Наиболее важным считается принятие и вступление в силу первого марта 1996 года части второй ГК РФ (глава 34 «Аренда», параграф 6 «Финансовая аренда (лизинг)»). Как пишет Ю. Н. Кашеварова: «Наибольшим вкладом в развитие правового регулирования лизинга в России (даже большим, чем принятие Закона о лизинге) стало включение норм о договоре лизинга (финансовой аренды) как о разновидности договора аренды в гл. 34 части второй ГК РФ, вступившей в силу с 1 марта 1996 г. Тем самым был принципиально решен вопрос о применении общих норм гражданского законодательства, в том числе о договоре аренды, к договору лизинга. Все дело в том, что примечание к п. 6 действовавшего до этого Положения о лизинге исходило из того, что гражданское законодательство регулировало лишь те договорные отношения, при которых имущество передается арендатору на срок, существенно меньший нормативного срока службы имущества… и к таким отношениям это Положение о лизинге не применялось... Важное значение имеет и то, что ГК РФ прямо отнес договор лизинга к особому виду арендных обязательств»[21, с. 87]. Таким образом, принятие второй части ГК РФ поставило точку о правовой принадлежности договора лизинга, сделав его частью арендных обязательств.

На принятии части второй ГК РФ дальнейшее развитие лизинга не остановилось. Параграф 6 главы 34 ГК РФ содержит шесть статей, чего оказалось недостаточно для полного правового урегулирования лизинга, в результате чего был принят Федеральный Закон «О лизинге» (от 29.10.1998 № 164-ФЗ). Необходимость принятия такого закона не была указана в ГК РФ, как в других видах обязательств (розничная купля-продажа, энергоснабжение, перевозка, транспортная экспедиция) и, по мнению некоторых авторов, первый закон о лизинге в ряде случаев вступал в противоречие с ГК РФ.

Приведем пример противоречий, вновь принятого закона о лизинге ГК РФ, так по истечении трех лет со дня принятия Федерального Закона «О лизинге» (от 29.10.1998 № 164-ФЗ) коллектив авторов в статье «Императивы преодоления кризиса экономики. Регулирование. Банки. Инвестиции (на примере Кемеровской области)» указал: «Существенные проблемы вызывал Федеральный закон от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)». Так, в соответствии с ним лизингодателю было предоставлено право бесспорно изымать предмет лизинга. Это положение противоречило норме ст. 619 ГК РФ, предусматривающей не бесспорное изъятие предмета лизинга, а расторжение договора в судебном порядке. В соответствии с п. 1 ст. 14 и п. 5 ст. 18 Закона о лизинге 1998 г. лизингодатель имел возможность передать предмет лизинга в залог, что противоречило п. 1 ст. 335 ГК РФ: передать в залог можно только имущество, принадлежащее залогодателю на основе права собственности или права хозяйственного ведения. Поскольку передаваемое по договору лизинга право владения и пользования нельзя отнести ни к праву собственности, ни к праву хозяйственного ведения, лизингополучатель не может передать в залог предмет лизинга» [25, с. 313].

Впоследствии этот закон несколько раз изменялся (2002,2003,2004, 2005, 2006 г.г.). Примечательно, что практически не осталось статей Федерального Закона «О лизинге» (от 29.10.1998 № 164-ФЗ), не подвергшихся изменению, уже в 2002 году, последующие же редакции, на наш взгляд, отражали естественный процесс изменений в общественных отношениях и законодательстве. Не считаем возможным подробно останавливаться на исследовании указанных изменений, которые в случае необходимости будут отражены в последующих разделах. Следует отметить, что на данный момент Федеральный Закон «О лизинге» (от 29.10.1998 № 164-ФЗ) имеет несколько иное название, а именно Федеральный Закон «О финансовой аренде (лизинге)» и полностью соответствует ГК РФ.

В 1998 году Россия присоединилась к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге, в результате чего можно говорить об окончательном формировании гражданско-правовой основы договора финансовой аренды (лизинга).

1.2 Правовая природа договора финансовой аренды (лизинга)

При определении правовой природы лизинговых отношений, необходимо определить к какому из видов обязательств лизинг относится. На этот счет существует две основные точки зрения: первая - лизинг это особый вид арены; вторая - лизинг самостоятельный вид договора.

Рассмотрим позицию, в соответствии с которой лизинг - это самостоятельный вид договора. В своей работе И.А. Решетник пришла к выводу, что договор лизинга не вписывается в рамки договора аренды, а включает в себя «…черты отношений арендного типа, купли-продажи, договоров об оказании юридических и фактических услуг». Сочетания названных элементов образуют особый вид договора[41, с. 20]. Более того, И.А. Решетник отмечает, что «имеются в виду имущественные отношения, складывающиеся следующим образом: одна сторона (потенциальный лизингополучатель), в силу недостаточности финансовых средств для приобретения имущества в собственность либо испытывая необходимость лишь во временном его использовании, обращается ко второй стороне (потенциальному лизингодателю) с просьбой приобрести необходимое имущество у третьей стороны (продавца) и предоставить это имущество лизингополучателю во временное владение и пользование. Итак, в данном случае речь идет о системе имущественных отношений, возникающих в связи с приобретением лизингодателем в собственность указанного лизингополучателем имущества у определенного продавца и последующим предоставлением этого имущества во временное владение и пользование за определенную плату» [41, с. 21]. Из выше сказанного можно сделать вывод, что лизинг - это многосторонний (трехсторонний) договор, объединяющий в себе черты аренды, купли-продажи и договоров об оказании фактических и юридических услуг.

Подробнее остановимся на характеристике договора лизинга как многосторонней сделки. ГК РФ устанавливает, что сделки могут быть как двух, так и многосторонними (ст. 154). Для двухсторонних сделок достаточно согласованной воли двух сторон и такие акты волеизъявления носят встречный характер, например, при продаже имущества, одна сторона имеет намерение купить, а другая продать имущество. В многосторонней сделке воля каждой из трех и более сторон, должна быть направлена на достижение общей для всех сторон цели. Применительно к договору лизинга нетрудно обнаружить, что у каждой из сторон имеется своя собственная цель, так у лизингополучателя целью является получение во владение и пользование предмета лизинга, встречная цель лизингодателя - передать предмет лизинга на возмездной основе. Целью продавца лизингового имущества является возмездная передача его в собственность лизингодателю и соответственно встречная цель лизингодателя в получении в собственность указанного имущества. Как видим договор лизинга не может быть отнесен к многосторонним сделкам в виду отсутствия общих для всех сторон цели, прав и обязанностей. Выше сказанное позволяет утверждать, что весь комплекс лизинговых отношений складывается из двух самостоятельных видов обязательств, а, именно, договора купли-продажи и договора финансовой аренды.

Согласно О.М. Козырь «гражданско-правовые отношения по финансовой аренде (лизинговые правоотношения) возникают из договоров двух типов: договора купли-продажи лизингового имущества, заключаемого между продавцом и лизингодателем, и собственно договора финансовой аренды (договора лизинга), заключаемого между лизингополучателем и лизингодателем». [20, с. 236]

Имеется точка зрения по которой обязательства по купле-продаже и аренде образуют единую лизинговую сделку, так Е. В. Кабатова считает, что «лизинговая сделка включает в себя два контракта (купли-продажи и передачи имущества во временное пользование), следовательно, рассмотрение какой-либо одной из сторон структуры приводит к разрушению целого» [36, с. 31].

А.А. Иванов придерживается позиции, что «договор лизинга является разновидностью договора аренды, которому присущи специфические признаки» [19, с. 230], дополнительно указывая, что «закон… одновременно исключил трактовку лизинга в качестве единой, пусть и многосторонней сделки. Ведь один договор не может включать в свой состав другие самостоятельные договоры». [19, с. 232] Таким образом, подтверждая, с одной стороны, что лизинговые отношения опосредуются двумя договорами, с другой стороны, что сделка не может состоять из других самостоятельных договоров. Эта позиция, выдвинутая в противовес Е.В. Кабатовой, представляется наиболее обоснованной.

Выше изложенные, доводы свидетельствуют и о невозможности рассматривать лизинг как смешанный договор. Даже если представить договор лизинга как смешанный договор, невозможно будет однозначно отделить все обязательства его составляющие в соответствии с требованиями п. 3 ст. 421 ГК РФ о применении к отношениям сторон по смешанному договору в соответствующих частях правил о договорах, элементы которых содержатся в таком договоре. Так невозможно выделить отдельно оказание юридических и фактических услуг, аренду, куплю-продажу и др. обязательства в рамках одного договора. Таким образом, лизинг это самостоятельный договор, а не простая совокупность элементов различных договоров, действительно договор лизинга - это единый договор со своими элементами и закономерностями, что подтверждается отнесением законодателем договора лизинга к числу поименованных договоров. И последний довод в пользу самостоятельности договора лизинга - это исключение законодателем в 2002 году из ст. 2 Закона о лизинге, как и из большинства других его норм, упоминания о лизинговой сделке как совокупности собственно договора лизинга и заключаемого в соответствии с ним договора купли-продажи предмета лизинга.

Харитонова Ю. С. указывает, что «лизинг представляет в праве нечто большее, чем просто конгломерат, чисто механическое соединение нескольких традиционных конструкций. Лизинг сочетает в себе элементы, имеющие сходство с другими гражданско-правовыми институтами. Однако существенным является именно то, что эти элементы лишь имеют сходство с другими, но таковыми не являются, не тождественны иным конструкциям. В результате представляется возможность рассматривать сумму действий участников лизинга в неком новом договорном качестве». [50, с. 80]

Существует и промежуточная точка зрения, что «лизинговые отношения оформляются двумя договорами и включают в себя весь комплекс взаимосвязей, существующих между его участниками: арендатором, арендодателем и продавцом имущества. Договор лизинга имеет двусторонний характер. А лизинг как система отношений между тремя сторонами является трехсторонней сделкой». [32, с. 17]

Большинство авторов придерживаются мнения, что лизинг - это самостоятельный (в смысле поименованный) двустороннеобязывающий договор арендного типа. [22, с. 613; 14, с. 94; 19, с. 231, 20, с. 236; 18] Высказываются различные доводы в пользу отнесения договора лизинга к арендным отношениям, к основному из них следует отнести передачу предмета лизинга во временное владение и пользование, что нашло отражение в ГК РФ (ст. 665) и Законе о лизинге (ст. 2). Далее процитируем некоторых авторов.

В.В. Витрянский отмечает: «Что касается договора лизинга (финансовой аренды), то основные квалифицирующие признаки, позволяющие выделять его как самостоятельный вид договора аренды, состоят в том, что в этих отношениях помимо арендодателя и арендатора участвует продавец имущества, передаваемого в аренду, а также в том, что правоотношения, вытекающие из этого договора, по своему содержанию представляют сочетание обязательств по аренде и купле - продаже». [22, с. 564]

Аналогичного мнения придерживается и О.М. Козырь: «У современных западных юристов не вызывает сомнения, что так называемый "финансовый лизинг"… является разновидностью института аренды, хотя финансовая аренда и осложнена дополнительным элементом - фигурой продавца арендуемого имущества, с которым арендатор, не состоя в договорных отношениях, в ряде случаев вступает в непосредственные отношения в связи с приобретенным у этого продавца для сдачи в аренду арендатору имуществом». [20, с. 238] Так О. М. Козырь, относит лизинг к аренде и делает акцент на продавце, а именно, что «не следует упускать из виду, что он "осложняется" наличием третьей фигуры - продавца, с которым арендатор в прямых договорных отношениях не состоит, но по отношению к которому благодаря наличию финансовой аренды он приобретает ряд прав и обязанностей». [20, с. 238]

В пользу отнесения лизинга как субинститута к институту аренды говорит правило, установленное ст. 625 ГК РФ, что к отдельным видам аренды, в числе которых перечислена и финансовая аренда, применяются общие положения об аренде, если это не противоречит правилам об этих договорах.

И в заключении процитируем С. С. Алексеева: «Среди наиболее общих закономерных явлений нынешнего времени в области обязательственного права можно обозначить и появление "третьего лица" (притом "третьего лица" в строго материальном смысле!) в субъектном составе обязательственных правоотношений. Причем речь идет не просто о множественности лиц в обязательстве, а о том, что, например, в отношениях по лизингу со своими специфическими правами и обязанностями участвует, наряду с арендодателем и арендатором, еще и продавец. Материально-правовая конструкция "третьего лица" - явление, отражающее усложнение и дифференциацию финансово-хозяйственных отношений, необходимость всестороннего обеспечения и защиты гражданских прав.

Таким образом, договор лизинга является двусторонним, взаимным, консенсуальным (об этом в п. 2.1) и ввиду встречного предоставления арендатором платы за лизинговое имущество - возмездным.

ГЛАВА 2. Элементы договора финансовой аренды (лизинга)

2.1 Порядок заключения договора финансовой аренды (лизинга)

О процедуре заключения договора говорится в ст. 432 ГК РФ, которая гласит, что договор будет считаться заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям (для консенсуальных договоров), в требуемой законом форме. Итак, рассмотрим процедуру заключения договора в указанной последовательности.

Из выше указанного следует, что при отсутствии определенных условий договора он будет считаться незаключенным. Прежде чем рассматривать существенные условия договора лизинга, необходимо определиться с тем, что вкладывается в понятие существенных условий договора вообще.

Существенными признаются все условия договора, которые требуют согласования, ибо при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из них договор признается незаключенным. При этом существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст. 432 ГК РФ).

Прежде всего, существенным условием договора лизинга, как и всякого гражданско-правового договора, является условие о предмете. Пункт 3 ст. 15 Закона о лизинге предусматривает, что в договоре лизинга должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. Пункт 3 ст. 15 Закона о лизинге, повторяет применительно к договору лизинга общее требование к содержанию договора аренды, содержащееся в п. 3 ст. 607 ГК РФ. При отсутствии этих данных в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным.

Предметом (объектом) договора лизинга в соответствии со ст. 666 ГК РФ и ст. 3 Закона о лизинге могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество - индивидуально определенные вещи, которые процессе их использования не теряют своих натуральных свойств.

Предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты. Кроме этого, учитывая положение п. 1 ст. 607 ГК РФ, согласно которому законом могут быть установлены виды имущества, сдача которого в аренду не допускается или ограничивается, комментируемый пункт также устанавливает, что предметом лизинга не может быть имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения, за исключением продукции военного назначения, лизинг которой осуществляется в соответствии с международными договорами Российской Федерации, Федеральным законом от 19 июля 1998 г. № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами» в порядке, установленном Президентом Российской Федерации, и технологического оборудования иностранного производства, лизинг которого осуществляется в порядке, установленном Президентом Российской Федерации.

В соответствии со ст. 129 ГК РФ виды объектов гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается (объекты, изъятые из оборота), должны быть прямо указаны в законе, а виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению (объекты, ограниченно оборотоспособные), определяются в порядке, установленном законом.

Запрет на лизинг земельных участков и природных объектов связан с тем, что отношения, связанные с владением и пользованием, в том числе сдачей в аренду, земельных участков, участков недр, водных объектов, лесов регулируется специальными законодательными актами, в том числе Земельным кодексом РФ, Водным кодексом РФ, Лесным кодексом РФ, Законом РФ от 21 февраля 1992 г. N 2395-1 «О недрах», Федеральным законом от 14 марта 1995 г. N 33-ФЗ «Об особо охраняемых природных территориях», предусматривающими определенные условия для предоставления в пользование земельных участков и природных объектов. Ряд объектов могут быть в соответствии с перечисленными законодательными актами изъяты из оборота или ограничены в обороте.

Предмет договора лизинга включает в себя помимо объекта лизинга (лизингового имущества) еще два рода действий обязанных сторон: во-первых, традиционные действия арендатора по принятию имущества в аренду, обеспечению его сохранности и использованию по назначению, выплате платежей и возврату имущества по окончании срока лизинга (либо приобретению его в собственность); во-вторых, действия лизингодателя по заключению договора купли-продажи лизингового имущества с продавцом в соответствии с указаниями лизингополучателя. На основании этого автор делает вывод, что к существенным условиям договора лизинга, позволяющим определить предмет договора, следует также отнести условие о продавце.

По мнению В.С. Ема, условия о продавце предмета лизинга и об исключительно предпринимательской цели использования предмета лизинга являются существенными, поскольку относятся к квалифицирующим признакам договора лизинга, отличающим данный договор от иных разновидностей договора аренды. [13, с. 412 - 413]

Существует и иное мнение, например, М.В. Безуглая пишет: «На мой взгляд… условия о продавце и предпринимательской цели использования предмета лизинга не относятся к числу существенных. [48, с. 34]

Приведем пример из судебной практики.

«Как следует из материалов дела, 10.04.2003 между ООО "Группа "Дана Плюс" (лизингодатель) и ОАО "Алтайэнерго" (лизингополучатель) заключен договор внутреннего лизинга N 185Д/04-03. По условиям договора лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное в спецификации имущество и предоставить лизингополучателю данное имущество в качестве предмета лизинга во временное владение и пользование на условиях, определенных договором. Продавца определяет лизингополучатель.

Суд первой инстанции посчитал договор лизинга заключенным, признал условие о продавце как предмете договора согласованным, указав на то, что действующее законодательство не предусматривает обязанности согласования наименования продавца в тексте договора лизинга.

Апелляционная инстанция, сославшись на статью 15 ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)", признала договор лизинга незаключенным, указала на отсутствие доказательств, свидетельствующих о выборе ответчиком в установленном порядке продавца предмета лизинга. То есть пришла к выводу о том, что сторонами не соблюдены существенные условия договора.

Кассационная инстанция считает выводы суда апелляционной инстанции не соответствующими обстоятельствам дела и имеющимся в материалах дела документам.

Анализируя условия договора внутреннего лизинга N 185Д/04-3 от 10.04.2003, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии между сторонами правоотношений финансового лизинга.

…в соответствии с требованиями статьи 15 "О финансовой аренде (лизинге"), должен содержать данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга, а также условие о том, кто из участников договора лизинга выбирает продавца, с указанием об оплате лизинговых платежей, о порядке и сроках платежа». [54]

Приведем другой пример. Так в постановлении Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа по делу № А81-2163/2009 указано, что «к существенным условиям договора лизинга относится условие о предмете лизинга, включающее в себя сведения о продавце имущества, выплате платежей и возврате имущества по окончании срока лизинга либо приобретении его в собственность, а так же условие об использовании предмета финансовой аренды в предпринимательских целях». [55, 49, 50]

Как видим, суды исходят из того, что в договоре лизинга должен быть определен не только объект данного обязательства - имущество, подлежащее передаче, но и продавец такого имущества. Однако, в приведенных примерах суды по-разному истолковали законодательство. В первом случае суд посчитал достаточным указание на то, кто из сторон договора лизинга выбирает продавца. Во втором случае речь уже идет об указании в договоре сведений о продавце имущества, что по нашему мнению не соответствует буквальному толкованию ст. 15 Закона о лизинге и ст. 665 ГК РФ, где говорится о необходимости указания на то, кто определяет продавца. Если продавца определяет лизингодатель, то включение или невключение в договор данных о продавце не имеет принципиального значения, если же продавца выбирает лизингополучатель, то лизингодатель должен знать с кем ему заключать договор купли-продажи и в этом случае необходимы сведения о продавце. Существует немало примеров из судебной практики свидетельльствующих о необходимости указывать продавца. [51, 52, 53]

Вкратце об условии использования предмета финансовой аренды в предпринимательских целях. Считаем, что сама конструкция договора лизинга по ранее действовавшему законодательству не подразумевала других участников кроме как коммерческих организаций или индивидуальных предпринимателей, что делало бессмысленным включение в договор условия о предпринимательских целях лизинга. После вступления в силу (01.01.2011 года) изменений в ГК РФ и Закон о лизинге предпринимательская цель как необходимая составляющая договора лизинга была исключена и теперь имущество в лизинг можно приобретать и не для предпринимательских целей.

Что касается условия о сроке, то оно не прописано напрямую в ГК РФ как существенное условие договора лизинга. При такой трактовке при отсутствии данного условия в договоре будет действовать норма п. 2 ст. 610 ГК, в соответствии с которой в этом случае договор будет считаться заключенным на неопределенный срок, а каждая из сторон будет вправе в любое время отказаться от договора. Однако такое положение вещей, противоречит сущности договора лизинга, поскольку срок в данном договоре увязывается с периодом эффективной службы оборудования. Кроме того, лизинговые платежи также рассчитываются в зависимости от срока договора, поэтому этот срок должен быть известен при заключении договора. Поэтому, на наш взгляд, необходимо прямо признать в ГК, что срок договора лизинга является его существенным условием.

Относительно условия о цене договора лизинга нельзя точно определить, является ли оно существенным. Закон о лизинге в ст. 28 содержит нормы, касающиеся лизинговых платежей. В соответствии с п. 2 данной статьи размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей определяются договором лизинга с учетом Закона. На наш взгляд, условие о цене договора лизинга является существенным условием, поэтому необходимо прямо указать в ГК РФ, что условие о цене договора лизинга является существенным.

Условие о возврате имущества по окончании срока лизинга либо приобретении его в собственность по нашему мнению не может быть существенным условием договора лизинга ввиду самой формулировки ст. 19 Закона о лизинге «Договором лизинга может быть предусмотрено, что предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя…» и ст. 624 ГК РФ «В законе или договоре аренды может быть предусмотрено, что арендованное имущество переходит в собственность арендатора…» Ключевым здесь является выражение «может быть», т.е. если в договоре не предусмотрено право выкупа, то оно и не возникает. Если же стороны лизинга определили в договоре возможность выкупа лизингового имущества, тогда существенным условием будет выкупная цена.

В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор должен быть заключен в надлежащей форме. К форме договора финансовой аренды (лизинга) применяются те же требования, как для договора купли-продажи имущества - объекта аренды.

В статье 15 (п.1) Закона о лизинге и содержится требование о письменной форме договора, следует отметить, что в самом ГК РФ не предусмотрено принятие специального закона о лизинге и поэтому нормы Закона о лизинге не должны противоречить ГК РФ. В гражданском кодексе содержатся общие нормы в отношении формы сделок и договоров и нормы касающиеся формы договора аренды, так, в соответствии со ст. 609 ГК РФ договор аренды на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. А договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом.