Особенности общества с ограниченной ответственностью

В частности, высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. При этом уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров общества. Порядок образования и деятельности совета директоров общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров общества и компетенция председателя совета директоров общества определяются уставом общества (п. 2 ст. 32 Закона об ООО).

В ООО создается исполнительный орган, осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников. Беляев К.П. Общество с ограниченной ответственностью: правовое положение. М., 2012.

Компетенция общего собрания участников ООО определена и установлена п. 2 ст. 33 Закона об ООО.

К компетенции совета директоров общества относится решение вопросов, не относящихся к компетенции общего собрания общества.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Если уставом общества предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества, такой орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрено отнесение вопросов образования коллегиального исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий к компетенции совета директоров общества. Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества.

Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции. Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ООО оно вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. Аудиторская проверка годовой финансовой отчетности общества может быть также проведена по требованию любого из его участников. При этом общество не обязано публиковать отчетность о своей деятельности, за исключением случаев публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг. В этом случае общество обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами.

Общество с ограниченной ответственностью - уникальная конструкция, использование которой позволяет достичь целей, недостижимых каким-либо иным образом.

Глава 2. Гражданско-правовое положение общества с ограниченной ответственностью в соответствии с российским законодательством

2.1 Порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью, изменения, вносимые в учредительные документы общества

Государственная регистрация юридического лица - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридического лица (далее ЮЛ), иных сведений о ЮЛ в соответствии с Федеральным законом статья 1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Функцию по регистрации общества с ограниченной ответственностью наряду с регистрацией иных ЮЛ в настоящее время выполняет Федеральная налоговая служба РФ (далее ФНС).

Процесс создания общества выглядит следующим образом: Бязров М.Ш. Процедура ликвидации юридического лица // Налоговый вестник. 2012. № 8.

- разработка устава общества и в установленных случаях договора об учреждении;

- созыв общего собрания учредителей;

- оплата долей в уставном капитале;

- предоставление заявления по форме Р11001 и пакета документов в налоговый орган;

- регистрация.

При создании в регистрирующий орган представляются:

1. нотариально заверенное, подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации;

2. решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

3. учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии), в случае если одним из учредителей является ЮЛ;

4. документ об уплате государственной пошлины;

5. выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.

Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме установленных Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Данное утверждение находит свое подтверждение в арбитражной практике. Так, по одному из дел суд установил, что заявление о признании незаконным решения налогового органа об отказе в государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица удовлетворено правомерно, так как заявителем были представлены все необходимые документы для государственной регистрации, предусмотренные ст. 21 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2012 N 09АП-26746/2012 по делу N А40-47585/12-79-456 // СПС «Консультант Плюс».

Проблемы с созданием ООО возникают при выборе места нахождения общества. Как правило, местом нахождения общества считается место его государственной регистрации. Государственная регистрация ЮЛ осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае его отсутствия - по месту нахождения иного лица, имеющего право действовать от имени ЮЛ без доверенности. Беляев К.П. Общество с ограниченной ответственностью: правовое положение. М., 2012.

На практике встречаются случаи, когда регистрирующий орган при государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица проверяет информацию о том, действительно ли вновь создаваемое общество будет находиться по указанному адресу. Ситуация осложняется еще и тем, что при подаче заявления о регистрации самого общества еще не существует, а значит, в заявлении указывается планируемый, предполагаемый адрес общества. И это вполне понятно - ведь договор аренды не может быть заключен с еще не существующим субъектом.

Единственным документальным подтверждением намерения учредителя разместить создаваемое им общество по указанному адресу будет являться гарантийное письмо от собственника помещения или предварительный договор аренды помещения с последним, что, по нашему мнению, является недопустимым, так как невозможно заключить договор, предварительный в том числе, с еще не существующим субъектом, то есть договор будет ничтожным. Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2010.

Кроме гарантийного письма или предварительного договора аренды налоговый орган может попросить также свидетельство, подтверждающее право собственности на помещение лица, которое в будущем будет арендодателем, заверенную копию договора аренды, в случае если помещение будет сдаваться в субаренду. Бывает, в случаях, если собственником помещения является ЮЛ, что регистратор требует копии учредительных документов последнего, а также может потребовать от заявителя привести в инспекцию ФНС РФ представителя собственника для личного подтверждения наличия договоренности относительно сдачи в аренду помещения или организовать выездную проверку по адресу, указанному в заявлении, в нарушение пункта 1 статьи 82 Налогового кодекса РФ.

Такое поведение Федеральной налоговой службы основывается на внутренних нормативно-правовых актов с грифом «для служебного пользования», которые недоступны широкому кругу лиц даже для ознакомления.

В п. «а» ст. 12 Федерального закона N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» определяется закрытый перечень документов, предоставляемых при государственной регистрации создаваемого юридического лица. В данный перечень не входят документы, подтверждающие заключение в будущем договора аренды помещения, в виде гарантийного письма от собственника помещения, либо предварительного договора аренды между учредителем и собственником помещения и др.

Предоставление данных документов может осуществляться только по доброй воле учредителей или иных лиц, подающих заявление о государственной регистрации. Регистрирующий орган не имеет права требовать предоставления иных, не входящих в закрытый перечень, определенный законодателем, документов, необходимых для государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица.

Данное суждение подтверждается арбитражной практикой. Так, по одному из дел суд указал, что «такое основание для отказа в государственной регистрации юридического лица, как невозможность идентифицировать юридическое лицо по месту его нахождения, ст. 23 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" не предусмотрено»Решение Арбитражного суда Свердловской области от 24.07.2012 по делу N А60-21213/2012; Решение Арбитражного суда Свердловской области от 16.07.2012 по делу N А60-22416/2012.

При регистрации юридического лица регистрирующий орган вправе лишь направить запрос собственнику помещения с просьбой о подтверждении того, имело ли место согласие собственника на предоставление помещения для регистрации в нем юридического лица. Если выясняется, что собственник такого согласия не давал и, более того, возражал против регистрации общества по данному адресу, регистрирующий орган может отказать в регистрации ЮЛ.

Основанием для отказа в регистрации общества служит довод регистрирующего органа о том, что заявителем при государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица были представлены недостоверные сведения о месте нахождения общества и из этого следует, что заявитель не представил необходимые документы, предусмотренные Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (пп. «а» п. 1 ст. 23).

Сегодня основаниями, по которым регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации вновь создаваемого ЮЛ, являются: Бязров М.Ш. Процедура ликвидации юридического лица // Налоговый вестник. 2012. № 8.

- непредставление определенных законом необходимых для государственной регистрации документов (пп. «а» п. 1 ст. 23);

- представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган (пп. «б» п. 1 ст. 23);

- несоблюдение нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами (пп. «г» п. 1 ст. 23);

- подписание неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (пп. «д» п. 1 ст. 23).

Таким образом, в перечне нет такого основания, как недостоверность сведений, содержащихся в представленных документах. По нашему мнению, неверным в действиях регистрирующего органа является отождествление основания «непредставление необходимых документов» с представлением недостоверных сведений. Незаконность отказов в регистрации по данному основанию подтверждает и арбитражная практика.

Указанная проблема возникает из-за того, что налоговые органы при выполнении функции по регистрации ЮЛ проводят правовую экспертизу представляемых им при создании общества документов, которая сегодня не предусмотрена законом.

Федеральным законом N 312-ФЗ было внесено множество поправок в Закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», в частности ст. 9 изменена в части полномочий регистрирующего органа проводить проверку документов, представленных на государственную регистрацию ЮЛ.

Так, в соответствии с п. 4.1 ст. 9 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации форму представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в представленных документах сведения, за исключением предусмотренных законом случаев. Беляев К.П. Общество с ограниченной ответственностью: правовое положение. М., 2012.

Закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» устанавливал, что достоверность сведений в документах, представляемых на государственную регистрацию, подтверждается только лицом, их подающим (ст. 12, 14, 17).

Встречается на практике и еще одна проблема при выборе места нахождения ЮЛ. В случае указания в заявлении в качестве места нахождения жилого помещения учредитель рискует получить отказ в регистрации по многим основаниям. Коробкова К.Е. Вопросы, возникающие при купле-продаже долей в уставном капитале ООО // Корпоративные споры. № 2. 2010.

Во-первых, в связи с тем что, жилое помещение предназначено для проживания граждан и не допускается размещение в жилых помещениях промышленных производств. Размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого помещения в нежилые, то есть на основании ст. 288 ГК РФ.

Во-вторых, в связи с тем, что юридическое лицо может использовать жилое помещение только для проживания граждан (п. 2 ст. 671 ГК РФ).

В-третьих, в связи с тем, что допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной деятельности или индивидуальной предпринимательской деятельности проживающими в нем на законных основаниях гражданами, если это не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение. Не допускается размещение в жилых помещениях промышленных производств (п. 2 и 3 ст. 17 ЖК РФ).

Налоговый орган может потребовать представления доказательства перевода помещения из жилого в нежилое. Или отказать в государственной регистрации по причине непредставления доказательства того, что помещение является нежилым. Такие действия налоговых органов, по нашему мнению, также являются неправомерными. Требования законодателя к пакетам документов, представляемых на государственную регистрацию, не могут быть истолкованы расширительно.

Причина же такой позиции ФНС РФ кроется в использовании ею комментариев материального права «под собственным авторством», в которых, по нашему мнению, достаточно вольно истолковываются некоторые положения действующего законодательства. Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2010.

Завершает такую «неудачную» попытку регистрации обычно отказ регистратора в возврате уплаченной государственной пошлины. Мотивом отказа является то, что налоговый орган считает принятие документов на регистрацию совершением действий по регистрации ЮЛ, а в случае совершения таковых уплаченная госпошлина не возвращается.

В условиях, которые создали регистрирующие органы, сложились две модели поведения заявителей или/и лиц, их представляющих.

Первая - «так, как написано в законе». Это сложная и затратная модель поведения вышеуказанных лиц, требующая выдержки и времени, ведь доказывать что-либо работнику налогового органа как на словах, так и в административном порядке практически бесполезно. Исключение составляет, пожалуй, Управление Федеральной налоговой службы, осуществляющее контроль и надзор за деятельностью районных подразделений. В спорной ситуации приходится обращаться в Арбитражный суд, а в современных условиях динамичного бизнеса, в ситуациях, когда необходимо в кратчайшие сроки создать новый хозяйствующий субъект, это неприемлемо, в первую очередь, с точки зрения временных затрат.

Вторая модель поведения - «так, как хочет ФНС». В таком случае возможно зарегистрировать ООО в положенные пять дней, хотя и не всегда с первого раза. Чтобы избежать отказа в государственной регистрации, в этом случае перед подачей заявления и пакета документов необходимо проконсультироваться с работниками налоговой службы на соответствие представляемых документов их требованиям. Либерман К.А. Учредитель и его фирма: от создания до ликвидации. 2012.

Главным условием такой консультации будет то, что все наставления и замечания представителей налоговых органов необходимо брать исключительно в письменном виде. Кроме закрытого перечня документов, определенного законом, будет необходимо представить дополнительные документы по списку, имеющие косвенное отношение к процессу регистрации общества.

В случае рассмотрения дела в суде арбитражный суд твердо стоит на стороне добросовестного заявителя, и это подтверждает судебная практика.

Многие из требований, являются незаконными, что и может являться основанием для дальнейшего оспаривания действий органов ФНС РФ в установленном законом порядке.

2.2 Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

В процессе коммерческой деятельности может возникнуть необходимость преобразовать фирму, т. е. реорганизовать. Причиной может служить желание расширить производство или привлечь дополнительные финансовые средства для развития бизнеса.

Реорганизация обществ с ограниченной ответственностью - одна из наиболее применяемых в деятельности обществ корпоративных процедур. Однако действующее гражданское законодательство, регулируя в самом общем виде вопросы реорганизации ООО, не содержит четкого сценария процедуры ее проведения. В связи с этим на практике возникают проблемы в части применения тех или иных положений Гражданского кодекса РФ и Закона об ООО к конкретным ситуациям

В качестве примера приведем следующую ситуацию. Доли в уставном капитале ООО "А" распределены следующим образом: 49% принадлежат ОАО "В", 51% - кипрской компании "С". Последняя, в качестве вклада в уставный капитал среди прочего, внесла 21 вексель, векселедателями по которым выступало третье лицо.

На текущий момент на балансе реорганизуемой организации находится девять векселей с просроченным сроком погашения. При этом принято решение о реорганизации ООО "А" в форме выделения из него общества с ограниченной ответственностью, уставный капитал которого также будет распределен между ОАО "В" и компанией "С" в такой же пропорции. Либерман К.А. Учредитель и его фирма: от создания до ликвидации. 2012.

Выделяемое юридическое лицо планирует получить по разделительному балансу земельный участок, а также определенное количество векселей на общую сумму, исчисляемую пропорционально отношению стоимости передаваемого земельного участка к стоимости общего количества земельных участков правопредшественника.

Относительно передачи векселей по разделительному балансу и принятия решения о реорганизации, подготовки и предоставления разделительного баланса дадим ответы на ряд вопросов. Беляев К.П. Общество с ограниченной ответственностью: правовое положение. М., 2012.

1. В каком порядке должны передаваться векселя в рамках реорганизации в форме выделения.

2. Насколько правомерно будет поделить векселя между реорганизуемым и выделяемым обществами в пропорции, равной отношению стоимости выделяемого земельного участка к стоимости всех земельных участков реорганизуемой организации.

3. В каком порядке готовится и утверждается разделительный баланс.

4. Каким образом должны соотноситься даты принятия решения о реорганизации и дата составления разделительного баланса.

5. Будет ли являться допустимым указание в решении о реорганизации на принципиальные подходы к формированию разделительного баланса без указания его конкретных числовых показателей.

6. Можно ли не делать разделительный баланс приложением к решению о реорганизации.

7. Какие риски могут возникнуть в связи с непредставлением разделительного баланса уполномоченным государственным органам.

Также будет разработан ряд рекомендаций по некоторым вопросам принятия решения о реорганизации общества с ограниченной ответственностью.

На основании ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.

Согласно п. 4 ст. 58 ГК РФ при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. При этом в силу п. 1 ст. 59 ГК РФ разделительный баланс должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Разделительный баланс не сводится исключительно к разделению уставного капитала реорганизуемого общества, а предполагает также передачу его имущества и обязательств.

При составлении разделительного баланса необходимо определить перечень имущества, имущественных прав и обязанностей, подлежащих передаче в процессе реорганизации вновь создаваемому обществу. Такой перечень также не сводится к разделению имущества, внесенного в качестве вклада в уставный капитал реорганизуемого общества. При формировании перечня следует исходить из общего состава имущества, имущественных прав и обязанностей, которыми обладает реорганизуемое общество на момент составления разделительного баланса, а также выделять права и обязанности исходя из возможности дальнейшей деятельности вновь создаваемого общества. При этом передача конкретных прав и обязанностей вновь создаваемому обществу не зависит от определенного участниками реорганизуемого общества размера уставного капитала вновь создаваемого общества.

В рассматриваемой ситуации векселя должны быть отражены в разделительном балансе, после чего они по этому балансу подлежат передаче в составе имущества, предполагаемого к передаче вновь создаваемому в результате реорганизации обществу, без необходимости установления пропорции и деления векселей. Бязров М.Ш. Процедура ликвидации юридического лица // Налоговый вестник. 2012. № 8.

Порядок передачи прав по ценной бумаге закреплен в ст. 146 ГК РФ. Пунктом 3 данной статьи установлено, что права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи - индоссамента.

В соответствии с п. 11 Положения о переводном и простом векселе всякий переводный вексель, даже выданный без прямой оговорки о приказе, может быть передан посредством индоссамента. Если индоссамент бланковый, то векселедержатель может передать вексель третьему лицу, не заполняя бланка и не совершая индоссамента (пп. 3 п. 14 Положения о переводном и простом векселе).

При переходе прав по векселю, в том числе при переходе прав к другому юридическому лицу при реорганизации юридического лица - векселедержателя, векселедержатель, заявляющий требования по векселю, должен представить соответствующие доказательства перехода этих прав. В указанных случаях отсутствие на векселе отметки в форме индоссамента о переходе прав само по себе не является основанием для отказа в удовлетворении требования векселедержателя по векселю при условии, что им будут представлены доказательства того, что вексель перешел к нему на законных основаниях. Макарова О. Новеллы законодательства об ООО // Хозяйство и право. 2012. № 6.

Совершение индоссамента на векселе - это наиболее корректный вариант передачи векселя в случае реорганизации при условии отражения такого векселя в разделительном балансе. Данный подход исключает риск возникновения споров относительно прав выделенного общества по такому векселю. Однако отсутствие индоссамента на векселе не лишает выделенное общество возможности ссылаться на разделительный баланс как на законное гражданско-правовое основание приобретения прав по векселю.

Согласно ст. 58 ГК РФ при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

Действующее законодательство РФ не предусматривает детального порядка составления и конкретных требований к содержанию разделительного баланса, устанавливая лишь общие правила и принципы, которым такой баланс должен соответствовать. Беляев К.П. Общество с ограниченной ответственностью: правовое положение. М., 2012.

Разделительный баланс должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 59 ГК РФ). При этом отсутствие в балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного лица влечет за собой отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (абз. 2 п. 2 ст. 59 ГК РФ).

В силу п. 5 ст. 51 Закона об ООО, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.

Таким образом, разделительный баланс должен содержать информацию по правопреемству, соответствующую указанным требованиям, независимо от формы и структуры. Указание в решении о реорганизации на принципиальные подходы к формированию разделительного баланса без указания конкретных числовых показателей при отсутствии самого баланса без возможности определить правопреемство по всем обязательствам не соответствует требованиям законодательства (п. 1 ст. 59 ГК РФ) и может повлечь за собой последствия, предусмотренные п. 2 ст. 59 ГК РФ, п. 5 ст. 51 Закона об ООО.

Также разделительный баланс подлежит утверждению учредителями юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц (п. 2 ст. 59 ГК РФ). Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2010.

При этом согласно п. 2 ст. 55 Закона об ООО общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме выделения, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества и об утверждении разделительного баланса, вносит в устав общества, реорганизуемого в форме выделения, изменения, предусмотренные решением о выделении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе об избрании органов общества.

Действующее законодательство не указывает конкретную дату составления разделительного баланса. Однако, поскольку при принятии решения о реорганизации одним из вопросов повестки дня, в отношении которого должно быть принято решение общим собранием участников реорганизуемого общества, является утверждение разделительного баланса, такой баланс должен быть сформирован и готов к утверждению на момент принятия соответствующего решения о реорганизации и утверждении такого баланса. Разделительный баланс как документ, утверждаемый на общем собрании участников, является приложением к такому решению общего собрания.

Утвержденный разделительный баланс представляется в регистрирующий орган вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (п. 2 ст. 59 Гражданского кодекса РФ).

Непредставление вместе с учредительными документами разделительного баланса влечет за собой отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (абз. 2 п. 2 ст. 59 ГК РФ).

При подготовке проекта решения общего собрания о реорганизации ООО следует учитывать определенные требования законодательства, связанные с проведением процедуры реорганизации общества.

Так, в принимаемом общим собранием участников решении о реорганизации следует указать об этом на уведомление налоговых органов по месту постановки на учет. Эта обязанность установлена пп. 4 п. 2 ст. 23 Налогового кодекса РФ. Однако направление такого уведомления не исключает необходимости уведомить орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (п. 1 ст. 60 ГК РФ). На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации. Поскольку налоговый орган по месту постановки на учет организации зачастую не выполняет функции органа, осуществляющего государственную регистрацию, рекомендуем внести необходимость такого уведомления в проект решения о реорганизации и учитывать указанную обязанность в ходе реорганизации. Коробкова К.Е. Вопросы, возникающие при купле-продаже долей в уставном капитале ООО // Корпоративные споры. № 2. 2010.

Кроме того, при одновременном принятии решения об уменьшении уставного капитала реорганизуемого общества путем уменьшения номинальной стоимости долей участников следует учитывать следующие положения действующего законодательства. В соответствии с п. 4 ст. 20 Закона об ООО в течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано письменно уведомить об этом, а также о новом размере уставного капитала всех известных ему кредиторов и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Государственная регистрация уменьшения уставного капитала общества осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов в установленном порядке Беляев К.П. Общество с ограниченной ответственностью: правовое положение. М., 2012..

При подготовке проекта решения о реорганизации также следует иметь в виду, что избрание органов управления общества, созданного в результате выделения, не относится к компетенции и, соответственно, не может являться предметом рассмотрения общего собрания участников реорганизуемого общества. В силу п. 2 ст. 55 Закона об ООО избрание органов управления выделяемого общества, равно как и утверждение его устава, входит в полномочия общего собрания участников выделяемого общества. Таким образом, соответствующие вопросы повестки дня не могут быть включены в решение о реорганизации ООО.

В случае утверждения решения о реорганизации, подготовке разделительного баланса и внесении изменений в устав реорганизуемого общества соответствующий баланс и изменения к уставу должны быть приложены к указанному решению. Макарова О. Новеллы законодательства об ООО // Хозяйство и право. 2012. № 6.

Общество с ограниченной ответственностью вправе принять решение о добровольной ликвидации или провести принудительную ликвидацию.

Вначале рассмотрим вопросы добровольной ликвидации. Общество с ограниченной ответственностью вправе принять решение о добровольной ликвидации, однако на практике оно может столкнуться с рядом проблем при ее проведении Коробкова К.Е. Вопросы, возникающие при купле-продаже долей в уставном капитале ООО // Корпоративные споры. № 2. 2010..

При ликвидации общества все полномочия по управлению его делами, включая право распоряжаться денежными средствами и имуществом, переходят к ликвидационной комиссии (п. 3 ст. 62, ст. 63 ГК РФ, п. 3 ст. 57 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Бязров М.Ш. Процедура ликвидации юридического лица // Налоговый вестник. 2012. № 8.

Вместе с тем законодательством не определен правовой статус указанной комиссии. На практике возникает вопрос о возможности признания ликвидационной комиссии органом управления общества.

Согласно ст. 20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 19.07.2009) учредители юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации данного лица, в трехдневный срок обязаны письменно уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением указанного решения.

На практике может возникнуть ситуация, когда учредители приняли решение о ликвидации, однако в установленный срок не известили регистрирующий орган. В соответствии со ст. 25 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ за непредставление или несвоевременное представление сведений, необходимых для включения в государственные реестры, а также за подачу недостоверной информации заявители, юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели несут ответственность, предусмотренную законодательством РФ.

Вместе с тем встает вопрос о возможности признания ликвидации недействительной на основании того, что регистрирующий орган несвоевременно был уведомлен о принятии решения о ликвидации.

С 01.01.2010г. вступили в силу изменения, внесенные Федеральным законом N 352-ФЗ в п. 1 ст. 20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ. Согласно данным изменениям формулировка «в трехдневный срок» заменена на «в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации юридического лица». Таким образом, законодателем конкретизировано, с какого момента учредители юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации, обязаны уведомить об этом регистрирующий орган.

С 30.06.2013г. вступили в силу следующие изменения, внесенные в соответствии с Федеральным законом от 28.06.2013г. N 134-ФЗ в Гражданский кодекс РФ и Федеральный закон от 08.08.2001г. N 129-ФЗ. В частности, согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо:

1. не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные ЕГРЮЛ, ссылаться на сведения, не включенные в этот реестр, а также на недостоверные данные, содержащиеся в нем, за исключением случаев, если соответствующие данные внесены в указанный реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица;

2. обязано возместить убытки, причиненные другим участникам гражданского оборота вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в ЕГРЮЛ.

Основания для отказа в государственной регистрации, в том числе при ликвидации общества с ограниченной ответственностью, приведены в ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001г. N 129-ФЗ, а также в п. 50 Административного регламента.

С 30.06.2013г. вступили в силу изменения ст. 51 ГК РФ, внесенные Федеральным законом от 28.06.2013г. N 134-ФЗ. Согласно этим изменениям установлено следующее:

- регистрирующий орган обязан проверить достоверность данных, включаемых в ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 51 ГК РФ);

- убытки, которые причинены по вине регистрирующего органа незаконным отказом в государственной регистрации общества, уклонением от нее, включением в ЕГРЮЛ недостоверных данных об обществе либо нарушением порядка госрегистрации, предусмотренного Федеральным законом от 08.08.2001г. N 129-ФЗ, подлежат возмещению за счет казны РФ (п. 7 ст. 51 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 46 НК РФ при неуплате или неполной уплате налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на банковских счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя и его электронные денежные средства. Беляев К.П. Общество с ограниченной ответственностью: правовое положение. М., 2012.

Вместе с тем согласно ст. 49 НК РФ очередность исполнения обязанностей по уплате налогов и сборов при ликвидации организации среди расчетов с другими кредиторами определяется гражданским законодательством РФ. В соответствии со ст. 64 ГК РФ при ликвидации юридического лица расчеты по обязательствам перед бюджетом и внебюджетными фондами производятся в третью очередь.

Однако налоговый орган зачастую обращается в кредитные организации, в которых открыты счета ликвидируемого налогоплательщика, с требованием о взыскании денежных средств.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим деятельность после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ. Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации юридического лица.

Статьей 61 ГК РФ установлена возможность принудительной ликвидации общества в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона либо ведения деятельности без надлежащего разрешения, либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов. Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2010.

При этом согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в п. 3 Постановления Конституционного Суда РФ N 14-П, отсутствие в п. 2 ст. 61 ГК РФ конкретного перечня положений, нарушение которых может привести к ликвидации общества, не означает, что данная санкция может применяться по одному лишь формальному основанию - в связи с неоднократностью нарушения правовых актов.

Неоднократные нарушения закона в совокупности должны быть столь существенными, чтобы позволить Арбитражному суду - с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных нарушений и вызванных им последствий, - принять решение о ликвидации общества в качестве меры, необходимой для защиты прав и законных интересов других лиц. При рассмотрении заявлений о ликвидации общества по мотиву осуществления им деятельности с неоднократными нарушениями закона или иных правовых актов необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и деятельность общества после совершения нарушений. Общество не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены. Макарова О. Новеллы законодательства об ООО // Хозяйство и право. 2012. № 6.

Вместе с тем законодательство подробно не регламентирует, какие именно нарушения могут повлечь принудительную ликвидацию общества, что на практике приводит к множеству споров.

Проблема определения момента ликвидации связана с тем, что согласно ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня государственной регистрации. Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 49 ГК РФ правоспособность ЮЛ возникает в момент его создания и прекращается на дату его исключения из ЕГРЮЛ.

Согласно п. 8 ст. 63 ГК РФ и п. 6 ст. 22 Федерального закона от 08.08.2001г. N 129-ФЗ юридическое лицо считается прекратившим существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ.

Следует отметить, что наиболее «болезненной» формой прекращения деятельности организации является рейдерский захват, именуемый иначе как «враждебное поглощение». О данных реалиях правовой действительности говорил в своем ежегодном Послании Федеральному Собранию РФ от 08 июля 2000 года Президент В.В. Путин: «К сожалению, права собственности еще по-прежнему плохо защищены. Войны претендентов на собственность не прекращаются даже после принятия судебных решений, а сами решения часто основываются не на законах, а на давлении заинтересованных сторон» Сайт Администрации Президента РФ// www. Kremlin. ru..

Президент РФ Д.А. Медведев продолжил политику В.В. Путина, что выражается в создании координационного центра по борьбе с рейдерством Российская газета от 05 мая 2008 г..

Российское понятие «рейдерство» или «враждебное поглощение» в деловом обороте включает не только аналогичное западному приобретение акций (долей) без согласования с органами управления путем прямых сделок с собственниками этих акций (долей), но и приобретение прав на юридическое лицо или его имущество путем совершения незаконных сделок, совершения других противозаконных действий.

В соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» Собрание законодательства РФ. 13.08.2001. N 33 (часть I). ст. 3431., заявителем при государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, чаще всего является руководитель организации. Причем его подпись, согласно Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 №439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» Собрание законодательства РФ. 01.07.2002. N 26. ст. 2586., подлежит обязательному нотариальному удостоверению в соответствии со статьей 80 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» (далее - «Основы») Ведомости СНД и ВС РФ. 11.03.1993. N 10. ст. 357..

Однако из норм действующего законодательства с явной очевидностью не следует вывод о том, кто именно может являться заявителем - «новый директор» или «старый». Данным пробелом в законодательстве пользуются заинтересованные лица (рейдеры, конкуренты), которые, предварительно подделав документы, вносят изменения в сведения о юридическом лице в ЕГРЮЛ, зарегистрировав данные изменения в регистрирующем органе. После этого, заинтересованные лица могут совершать юридически законные действия, направленные на реализацию их интересов: заключать договор с охранными структурами, не допуская представителей организации на рабочие места, закрывать счета и открывать новые в других банках, брать кредиты, переоформлять на себя или третьих лиц активы и т.д.

Все эти риски можно снизить, предварительно предусмотрев, к примеру, нотариальное свидетельствования подлинности подписи на документах, а также самих документов, которые являются важными с точки зрения обеспечения нормальной хозяйственной деятельности организации.

Такими документами могут быть:

1. Учредительный документ юридического лица - Устав, который, кроме прочих сведений, должен содержать сведения о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу (ст. 12 Закона «Об Обществах с ограниченной ответственностью» Собрание законодательства РФ. 16.02.1998. N 7. ст. 785. (далее - Закон «Об ООО»). Именно к компетенции общего собрания должны относиться вопросы об обязательном придании нотариальной формы наиболее важным сделкам по вопросам обеспечения хозяйственной деятельности.

2. Важнейшие сделки юридического лица. Сделки юридического лица, в соответствии с требованиями ст. 161 ГК РФ, должны совершаться в письменной форме, не соблюдение ее лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, а в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

Поэтому, как указывалось выше, в Уставе организации следует предусмотреть конкретный перечень сделок, которые требуют нотариального свидетельствования, хотя бы по закону сделка могла бы совершаться в простой письменной форме. Правовой основой при этом являются приведенный выше п.2 ст.163 ГК РФ, п.6 ст.21 Закона «Об ООО» и ст. 53 «Основ», в соответствии с которой: «нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством РФ установлена обязательная нотариальная форма. По желанию сторон нотариус может удостоверять и другие сделки».

К таким сделкам, очевидно, следует отнести сделки, связанные с переходом, залогом доли (части доли) участника общества в уставном капитале к третьим лицам. Кроме того, следует нотариально заверять крупные сделки, а также сделки, в которых имеется заинтересованность в совершении обществом сделки (ст. 45 Закона «Об ООО»). Несоблюдение формы сделки по уступке доли (части доли) в уставном капитале общества, установленной уставом общества, влечет ее недействительность (п.6 ст.21 Закона «Об ООО»).

3. Локальные акты. К таковым следует отнести Протоколы общего собрания, которыми вносятся изменения в состав участников или в размеры их долей в уставном капитале. Сюда же можно отнести приказы о назначении единоличного исполнительного органа, а также лица, имеющего право подписи финансовых документов и предъявляющих право первой (второй) подписи банку в Карточке с образцами подписей и оттиска печати, утвержденной Инструкцией Банка России от 14.09.2006 № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам» - (далее - «Инструкция») Зарегистрировано в Минюсте РФ 18.10.2006 N 8388// СПС «Консультант Плюс»..

Последнее является особенно важным, поскольку в соответствии с Инструкцией (п. 7.9) правом первой или второй подписи могут быть наделены одновременно несколько сотрудников юридического лица, а, следовательно, существенно возрастает риск того, что право распоряжения денежными средствами может быть использовано не в интересах организации.

Все упомянутые выше риски многократно возрастают, если общество учреждается единственным учредителем - физическим лицом, которое является одновременно единоличным исполнительным органом.

Если же учредителей (участников) несколько, общество в целом менее подвержено рискам. Так, упомянутый закон «Об ООО» определяет следующие дополнительные условия перехода доли участника в уставном капитале общества: 1) Продажа или уступка доли третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества; 2) Участники пользуются преимущественным правом покупки доли по цене предложения третьему лицу; 3) Уставом может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли, если другие участники не использовали свое преимущественное право покупки; 4) Участник, намеренный продать долю третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий ее продажи; 5) При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки, любой участник и (или) общество, вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Следует отметить о положительной тенденции по вопросам снижения рисков, нашедшей отражение в законотворческой практике. Речь идет о Федеральном Законе «О внесении изменений в часть первую гражданского кодекса РФ и отдельные законодательные акты РФ» от 30декабря2008года N312-ФЗ (далее - ФЗ), вступившем в силу с 01.06.2009 Собрание законодательства РФ. 05.01.2009. N 1. ст. 20..

Общий смысл изменений направлен на снижение риска захвата активов организации путем завладения долей (ее частью) в уставном капитале. Так, в соответствии с законом, сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит обязательному нотариальному удостоверению, несоблюдение которого влечет за собой ее недействительность. Причем, нотариальное удостоверение не требуется только в случае перехода доли к обществу или распределения доли между самими участниками общества (п.3 ФЗ).

Закон особо подчеркивает, что «полномочие лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими, подтверждается нотариально удостоверенным договором, на основании которого такие доля (часть) ранее были приобретены соответствующим лицом, а также выпиской из ЕГРЮЛ, содержащей сведения о их принадлежности и об их размере (п.13 ФЗ)».

Кроме того, закон обязывает нотариуса, в срок не позднее трех дней со дня удостоверения, совершить нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли, с приложением соответствующего договора.

Одновременно в срок не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения, нотариус совершает нотариальное действие по передаче обществу копии заявления о внесении изменений в уставные документы юридического лица с приложением соответствующего договора. Данное указание ФЗ направлено на обеспечение своевременного уведомления Общества о произошедшей сделке, которое, как мы видим, осуществляется нотариусом. Это обстоятельство представляется важным, поскольку нотариус является лицом незаинтересованным, что исключает намеренную просрочку в таком уведомлении как общества, так и регистрирующего органа. С другой стороны, потенциальный контрагент по сделке может, при ее заключении, испросить у другой стороны подтверждения прав законного обладания долей (частью) в уставном капитале, удостоверившись, тем самым в правомочиях контрагента, а, следовательно, снизив риск неправомерности заключаемой стороной сделки.

Статья 13 ФЗ излагает статью 22 Закона «Об ООО» с учетом обязательности нотариального удостоверения обременения доли (ее части) путем залога. В этом случае также наличествует императивное требование придания сделке нотариальной формы под страхом ее недействительности.

Отдельной статьей ФЗ вносит в Федеральный закон от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. N 33. ст. 3431; 2003. N 26. ст. 2565; N 52. ст. 5037; 2005. N 27. ст. 2722; 2007. N 7. ст. 834; N 30. ст. 3754; N 49. ст. 6079; 2008, N 30. ст. 3616. изменения, суть которых состоит в том, что лицо, являющееся заявителем при государственной регистрации изменений, вносимых в ЕГРЮЛ, обязан предоставить в регистрирующий орган документы, подтверждающие основание перехода доли или части этой доли (п.3 ст.3 ФЗ). То есть нотариально совершенные действия получают некое продолжение, выражающееся в требовании совершения юридически значимого действия, заключающегося в подаче надлежащим образом документов в регистрирующий орган. В случае же представления документов, оформленных не в надлежащем виде, регистрирующий орган, в соответствии со ст.23 Федерального закона от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» может отказать заявителю в регистрации изменений.