Особенности общества с ограниченной ответственностью

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

Глава 1. Понятие общества с ограниченной ответственностью

1.1 История развития законодательства об обществах с ограниченной ответственностью

1.2 Понятие, признаки и особенности общества с ограниченной ответственностью

1.3 Правовое положение участников общества с ограниченной ответственностью

Глава 2. Гражданско-правовое положение общества с ограниченной ответственностью в соответствии с российским законодательством

2.1 Порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью, изменения, вносимые в учредительные документы общества

2.2 Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

2.3 Организация управления обществом с ограниченной ответственностью

Глава 3. Перспективы и тенденции совершенствования и развития законодательства об обществах с ограниченной ответственностью

Заключение

Список специальной литературы

Приложения

Введение

Проведение в России экономических преобразований связано, прежде всего, с введением хозяйственного механизма, построенного на принципах самостоятельности участников экономического оборота, их материальной ответственности за результаты своей деятельности. Основой хозяйственного механизма, приводящей его в движение и позволяющей функционировать с необходимой эффективностью, является предпринимательство.

Предпринимательство имеет важнейшее значение для обеспечения дальнейшего развития страны, поскольку устойчивая экономика является гарантией демократического общества и основой основ сильного и уважаемого в мире государства. В Посланиях Президента РФ Федеральному Собранию РФ, задающих правовой вектор развития страны, Президент РФ справедливо указывает на то, что частная инициатива есть «мотор экономического роста», а успех страны в огромной степени зависит от успеха российского предпринимателя (Послание от 16 мая 2003). Использование предпринимательского импульса, по мнению Президента РФ, позволит изменить структуру экономики и предоставит ей возможность занять достойное место в мировом разделении труда (Послание от 10 мая 2006 года) Тексты Посланий Президента РФ // www. Kremlin. ru.

Заинтересованность общества и государства в стабильном развитии предпринимательства является очевидной, что на практике выражается в принятии в его поддержку множества важных актов Федеральный закон от 26.12.2008 N 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» ("Собрание законодательства РФ", 29.12.2008, N 52 (ч. 1), ст. 6249); Федеральный закон от 24.07.2007 N 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ» ("Собрание законодательства РФ", 30.07.2007, N 31, ст. 4006); Указ Президента РФ от 04.04.1996 N 491«Об первоочередных мерах государственной поддержки малого предпринимательства в РФ» ("Собрание законодательства РФ", 08.04.1996, N 15, ст. 1583); Соглашение Правительств государств - участников СНГ от 17.01.1997 «О поддержке и развитии малого предпринимательства в государствах-участниках СНГ» ("Бюллетень международных договоров", N 12, 2001) .

В качестве субъектов предпринимательской деятельности Гражданский кодекс РФ прежде всего рассматривает индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. Среди последних наиболее распространены в хозяйственном обороте общества с ограниченной ответственностью.

Не смотря на то, что современное законодательство более подробно регламентирует создание и деятельность обществ с ограниченной ответственностью, отдельные недоработки все же имеются.

Среди нормативно-правовых актов, регламентирующих деятельность обществ с ограниченной ответственностью (далее по тексту - ООО) следует указать, прежде всего, Конституцию РФ Собрание законодательства РФ. 26.01.2009. N 4. ст. 445., устанавливающую основополагающие принципы организации предпринимательской деятельности. В частности, ст.8 Конституции РФ гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности. Кроме того указывается, что в РФ признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

Другим основополагающим документом является Гражданский кодекс РФ Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. N 32. ст. 3301., определяющий в п.4 §2 Главы 4 основные положения создания и деятельности ООО. Специальным нормативно-правовым актом является Закон «Об Обществах с ограниченной ответственностью» Собрание законодательства РФ. 16.02.1998. N 7. ст. 785., который устанавливает правовое положение общества с ограниченной ответственностью, определяет права и обязанности его участников, а также порядок создания, реорганизации и ликвидации общества.

Обратим внимание на то, что, несмотря на достаточно серьезный правовой охват правоотношений, связанных с деятельностью ООО, указанные правоотношения зачастую «работают» не в полной мере. В научной литературе, посвященной предпринимательству, справедливо подчеркивается, что «замыслы законодателя и реальное их воплощение не всегда совпадают. Наше общество еще не достигло такого уровня развития, когда можно говорить о построении правового государства. Однако к этой цели нужно стремиться, а для ее достижения необходимо разработать совершенный механизм правового взаимодействия предпринимателей и общества» Ершова Е.А. Предприятие (бизнес) в современном экономико-правовом обороте. М., 2010..

Широкая популярность организационно-правовой формы существования юридических лиц - обществ с ограниченной ответственностью, с одной стороны, а также несовершенность законодательной базы, регламентирующей деятельность обществ с ограниченной ответственностью, с другой стороны, на наш взгляд, не только определяет актуальность темы дипломной работы, но и требует её более детального рассмотрения и исследования.

Проблемы функционирования обществ с ограниченной ответственностью подробно освещены в трудах таких видных теоретиков и правоприменителей как Могилевский С.Д., Белостоцкая Н.Д., Зенкин И.В., Беляев К.П. и многих других.

Общество с ограниченной ответственностью осуществляет определенного рода деятельность, которая направлена на получение прибыли. Поэтому объектом исследования данной работы является само общество, выступающее субъектом гражданского права.

Предметом исследования является гражданско-правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, а также целями дипломного исследования является рассмотрение и исследование гражданско-правового положения об обществах с ограниченной ответственностью в разрезе существующих законодательных актов, анализ и определение его дальнейших перспектив и тенденций совершенствования и развития.

В соответствии с поставленными целями для их решения выдвигаются следующие задачи:

1. Рассмотреть историю развития законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, понятие, признаки и особенности таких обществ, правовое положение его участников.

2. Изучить порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью, изменения, вносимые в учредительные документы общества, процесс реорганизации и ликвидации.

3. Охарактеризовать организацию управления обществом с ограниченной ответственностью.

4. Рассмотреть перспективы и тенденции совершенствования и развития законодательства об обществах с ограниченной ответственностью.

Дипломная работа состоит из введения, трех глав, шести параграфов, заключения, списка нормативных актов и специальной литературы, приложений. В первой главе исследована общая характеристика общества с ограниченной ответственностью как субъекта гражданского права. Во второй главе рассмотрено гражданско-правовое положение общества с ограниченной ответственностью в соответствии с российским законодательством, а в третьей - перспективы и тенденции совершенствования и развития законодательства об обществе с ограниченной ответственностью. Структура дипломной работы составлена таким образом, чтобы последовательно и правильно исследовать основные положения общества с ограниченной ответственностью, а так же закрепить ранее изученный материал.

В выпускной квалификационной работе проведенное исследование опирается на диалектический метод научного познания явлений окружающей деятельности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе осуществлено путем комплексного применения следующих методов социально-правового исследования: историко-правового и логико-юридического.

Для написания дипломной работы были изучены нормативные источники (Конституция Российской Федерации; гражданское законодательство РФ; нормативно-правовые акты, регулирующие деятельность ООО; комментарии к ним), учебно-практические пособия (Могилевского С.Д., Шершеневича Г.Ф., Рясенцева В.А., Волошина Н.П., Тихомирова Ю.А.), публикации в периодических изданиях (Журнал российского права, Экономика и жизнь, Вестник Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, Налоговый вестник), интернет-источники (СПС Консультант плюс), а также были проанализированы материалы судебной (арбитражной) практики.

Глава 1. Понятие общества с ограниченной ответственностью

1.1 История развития законодательства об обществах с ограниченной ответственностью

Организация юридического лица в форме Общества с ограниченной ответственностью является широко распространенной в мировой практике разновидностью корпораций, возникновение которых относится к концу XIX века. Первый закон об обществах с ограниченной ответственностью был принят в 1890 г. в Германии. В дальнейшем данный вид корпораций был заимствован Австрией, где правовое регулирование соответствующих отношений почти полностью совпадало с нормотворческой практикой Германии. В начале XX века общества с ограниченной ответственностью получают распространение в России, США и странах Западной Европы Зайфферт В. Общество с ограниченной ответственностью в российском праве: взгляд из Германии // Государство и право. 2001. № 9. С. 79..

В настоящее время общества с ограниченной ответственностью действуют во многих развитых странах, но наиболее широкое распространение они получили в государствах континентальной Европы. В Германии действует закон об обществах с ограниченной ответственностью от 04.07.1980 г.; во Франции этому виду корпораций посвящен специальный раздел закона о торговых товариществах 1966 г.; в Швейцарии такие общества регулируются отдельными нормами Обязательственного закона. Причем нормы, установленные в германском законе об обществах с ограниченной ответственностью, оказывают заметное влияние на законодательство и практику других стран Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: создание, реорганизация, ликвидация. "Изд. Тихомирова М.Ю.", 2010 г. С. 4.. Общество с ограниченной ответственностью - конструкция, воспринятая отечественным законодателем из немецкого правопорядка. Поэтому неслучайно основные характеристики названной конструкции соответствуют его немецкому прототипу. И практически единственным серьезным отличием в правовой регламентации названных обществ является процедура формирования имущественной основы создаваемого общества Тихомиров М.Ю. Указ. соч. С. 5..

В России понятие «общество с ограниченной ответственностью» впервые использовано только в позднем советском законодательстве - в Постановлении Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590 «Об утверждении Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и Положения о ценных бумагах». Затем с 8 декабря 1994 г. - момента введения в действие отдельных положений части первой ГК РФ - это положение нашло закрепление и в новом российском законодательстве. Однако начало этой организационной формы в российском праве надо искать в более далекой ретроспективе.

В русском дореволюционном праве для указания на объединение лиц традиционно использовалось понятие «товарищество».

С 1917 г. начала складываться плановая экономика, в которой преобладали государственные предприятия. Централизованное управление экономикой и жесткая система планирования требовали закрепления в законодательстве положений, исключающих возможность для участника имущественного оборота определять вариант поведения, соответствующий его интересам. В условиях командно-административной экономики самым распространенным основанием возникновения правоотношений между социалистическими организациями был планово-административный акт, в результате которого хозяйствующими субъектами иногда даже без заключения договора возникали обязательства по поставке продукции (товаров), производству работ, оказанию услуг.

История обществ с ограниченной ответственностью начинается с Гражданского кодекса 1922 года. Статья 318 ГК РСФСР 1922 года дает определение товарищества с ограниченной ответственностью. Им признается «товарищество, все участники коего (товарищи) занимаются торговлей или промыслом под общей фирмой и по обязательствам товарищества отвечают не только внесенным в товарищество вкладами, но и личным имуществом, в одинаковом для всех товарищей кратном отношении к сумме вклада каждого товарища» Тарасенко Ю.А. О развитии коммерческих организационно-правовых форм в России (на примере хозяйственных товариществ и обществ). М.: 2010г. С. 43.. Таким образом, основным элементом понятия товарищества с ограниченной ответственностью является обязательная дополнительная и притом кратная к вкладу ответственность участников товарищества. Именно ограниченная ответственность участников при возможности лично вести дела товарищества послужила причиной невключения этой формы в проект Гражданского уложения.

Возрождение хозяйственных обществ пришлось на 90-е годы, с принятием Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности». Однако первые законодательные акты, были не только недостаточно юридически грамотными, но и в ряде случаев противоречили друг другу Могилевский С.Д. Общества с ограниченной ответственностью. Учебное практическое пособие. М.: Дело, 2000. С. 34..

Несколько позже, в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик (1991 г.), были заложены нормы, определяющие понятие и статус обществ с ограниченной ответственностью, которые отличались от норм Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», но в силу приоритета в тот период жизни политики над правом реализованы были не в полной мере, хотя и создали правовую базу и предпосылки для ее совершенствования в Гражданском кодексе РФ 1994 г., а затем в Федеральном законе РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Там же. С. 36..

Итак, форму товарищества с ограниченной ответственностью приняли в Германии многие общеполезные предприятия (по устройству промышленных выставок, благотворительных заведений, общеобразовательных учреждений и т. п.), которые до издания закона 1892 г. вынуждены были облекаться в совершенно не соответствующую им форму акционерной компании. В России потребность в данной форме чувствовалась главным образом для предприятий небольших, в особенности таких, для которых важен не столько собирательный капитал, сколько соединение лиц. Не смотря на то, что данная форма и была заимствована у Германии, она существенно отличалась по содержанию и существу, так как в ней, на наш взгляд, не были учтены особенности развития хозяйственных товариществ и обществ, а так же отношения собственности, применяемые в России. Но корпоративное законодательство в последние пятнадцать-двадцать лет активно развивалось, и в этом развитии наблюдалась объективная закономерность.

Реформирование российской экономики было напрямую связано с появлением новых видов юридических лиц, что, в свою очередь, вызвало необходимость разработки специальных законов, которые бы определили правовой статус этих юридических лиц и установили правовые основы их создания и деятельности.

К числу таких законов относится Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», который был особенно ожидаем. Это было связано с тем, что в отличие от иных хозяйственных обществ меньше всего была урегулирована деятельность именно обществ с ограниченной ответственностью, которые не только на протяжении ряда лет (1990 - 1994 гг.) вообще относились к товариществам, но и деятельность которых регулировалась лишь ст. 11 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности в РСФСР». Бязров М.Ш. Процедура ликвидации юридического лица // Налоговый вестник. 2012. № 8.

В такой ситуации развивалось «местное», «локальное» творчество участников и команд управления товариществ с ограниченной ответственностью. Это нашло большое отражение на качестве учредительных документов, которые могли содержать, в частности, такие казусы, как:

закрепление в уставе товарищества «привилегированных долей», которые исключали для их владельцев (участников товариществ) право голоса;

закрепление в учредительных документах товарищества возможности исключения его участника, одновременно являющегося работником этого товарищества, в случае его увольнения по собственной инициативе или инициативе администрации;

установление возможности выхода участника из товарищества только на основании решения собрания участников товарищества, и многое другое.

Первый прорыв по внесению ясности во все эти вопросы произошел в 1994 г. с появлением нового Гражданского кодекса РФ, где в ст. ст. 66 - 68 и ст. ст. 87 - 94 были заложены основы регулирования создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью. Но, конечно, основную роль в развитии правовой базы обществ с ограниченной ответственностью и устранении «белых пятен» в регулировании их деятельности сыграл Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», принятый Государственной Думой 14 января 1998 г. и введенный в действие с 1 марта 1998 г. Могилевский С.Д. Новеллы законодательства об обществах с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 2012. № 9.

Однако уже первые месяцы применения Закона показали, что, во-первых, не все его нормы для участников и команд управления обществ понятны в силу достаточно сложного их юридического конструирования.

Во-вторых, Закон, устранив одни вопросы в регулировании обществ с ограниченной ответственностью, породил вопросы, не возникавшие ранее, не предложив однозначного ответа на них.

И, наконец, в-третьих, Закон при урегулировании ряда вопросов создал для участников общества проблему выбора вариантов такого регулирования. Выбор - это всегда проблема. Здесь же это была проблема, возведенная в степень, поскольку для того, чтобы что-либо выбрать, необходимо, по крайней мере, представлять то, из чего выбираешь, и каковы могут быть последствия такого выбора. К этому, к сожалению, участники обществ оказались не готовы Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2010..

30 декабря 2008 г. был принят Федеральный закон N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», который существенно изменил нормы, регулирующие порядок организации и деятельности обществ с ограниченной ответственностью и правовое положение их участников. В ГК РФ фактически все статьи, посвященные регулированию этих вопросов (ст. ст. 87 - 95), претерпели изменения.

В Федеральном законе от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» из пятидесяти девяти статей тридцать пять претерпели изменения. Дополнительно была введена одна новая статья. Изменения были внесены не только в ГК РФ и указанный Закон, но и в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1, и в Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Согласно ст. 5 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» уставы обществ, созданных до 1 июля 2009 г., должны были приведены в соответствие с новой редакцией Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» до 1 января 2010 г.

Позже во все эти Законы и ряд других вносились изменения в связи с принятием Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Но снова возникал ряд вопросов о том, как применять эти новеллы законодательства об обществах с ограниченной ответственностью Беляев К.П. Общество с ограниченной ответственностью: правовое положение. М., 2012..

1.2 Понятие, признаки и особенности общества с ограниченной ответственностью

Юридическая личность организации - это установленная законом мера возможности и необходимости участия организации в правовых отношениях.

Правовой статус юридического лица предопределен его сущностью как коллективного субъекта права. Наиболее распространенной на сегодня организационно-правовой формой юридического лица является общество с ограниченной ответственностью (далее - ООО, общество).

При этом, так же как и акционерное общество (далее - АО), общество с ограниченной ответственностью является формой объединения капитала, а не лиц. Однако ООО, в отличие от АО является сравнительно простой организационной правовой формой.

Пункт 1 ст. 87 Гражданского кодекса Российской Федерации дает легальное определение ООО. Согласно данному пункту, обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли, участники данного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежаших им долей. При этом участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников.

Из данного определения вытекают два основных признака общества с ограниченной ответственностью, - это указание на объединение капитала и на ограничение ответственности участников по обязательствам ООО пределами стоимости принадлежащих им долей. Бязров М.Ш. Процедура ликвидации юридического лица // Налоговый вестник. 2012. № 8.

Традиционное наименование этой коммерческой организации обществом с ограниченной ответственностью участников не точно, поскольку вклады участников становятся собственностью самого юридического лица, его участники несут не ответственность по его долгам, ограниченную размерами их вкладов, а только риск убытков. Поскольку уставный капитал призван гарантировать права кредиторов ООО, законодатель предусматривает солидарную ответственность тех участников общества, которые не полностью оплатили свои доли, причем в размере неоплаченной части доли каждого из участников.

Таким образом, те трудности, которые возникали в практике, связанные с наличием одновременно двух учредительных документов, содержание которых могло быть различным, были устранены в рамках новой модели, предложенной для данной организационно-правовой формы юридического лица.

Установление определенного количественного предела участников ООО в границах от 1 до 50 предопределено основной функцией ООО, которой является объединение мелких и средних капиталов, в отличие, например, от открытых акционерных обществ, объединяющих крупные капиталы. Кроме того, существует запрет на участие в ООО в качестве единственного участника другого хозяйственного общества, также, в свою очередь, состоящего из одного лица.

Указанный запрет, связан с созданием и функционированием акционерных обществ холдингового типа и направлен на предотвращение злоупотреблений и уклонения таких обществ от ответственности за действия созданных ими дочерних компаний одного лица.

Общество с ограниченной ответственностью - наиболее распространенная форма ведения бизнеса в России, рассчитанная в основном на малый и средний бизнес. Обусловлено это особенностями правовой конструкции ООО - оно изначально ориентировано на ограниченный состав участников и на их личное участие в управлении бизнесом.

Причем состав имеет принципиальное значение, как для самого общества, так и для каждого из его участников. Этим ООО отличается от АО, которое в первую очередь является объединением капиталов, а не лиц. Данный принцип находит выражение в конкретных правах участников ООО: они имеют намного больше реальных способов влияния на принятие обществом управленческих и финансовых решений, чем участники АО. Это объясняется целым рядом причин.

Во-первых, в ООО отсутствует понятие кворума, то есть минимального числа присутствующих на общем собрании участников (с определенным количеством голосов), необходимого для принятия решения. При принятии решения в ООО учитывается, какой процент составляет количество голосов от общего числа участников, а не от числа присутствующих на собрании.

Во-вторых, некоторые вопросы (о реорганизации, ликвидации, вхождении в общество новых участников и т.д.) в ООО могут решаться только при наличии единогласия, что позволяет участнику с минимальной долей заблокировать принятие важного решения.

В-третьих, в АО корпоративный контроль осуществляет тот, кому принадлежит больше акций. В ООО это не всегда так. Одному из участников ООО могут быть представлены дополнительные права. К примеру, уставом предусматривается, что количество голосов на общем собрании не зависит от размера доли в уставном капитале и привязано к чему-то иному (например, каждый участник может иметь по одному голосу независимо от размера доли). В ООО возможны и иные способы перераспределения корпоративного контроля. Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2010.

В-четвертых, в ООО существует механизм возврата инвестиций, который формализован при помощи выплаты действительной стоимости доли. Если в АО данная обязанность возникает в исключительных случаях, то в ООО это является одним из правил его функционирования.

С правом на получение действительной стоимости доли участник ООО сталкивается при выходе из общества; в случае отказа общества или других участников дать согласие на продажу доли, если уставом такое согласие предусмотрено; при принятии обществом решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала, если участник голосовал против, либо не принимал участия в голосовании; в ряде других случаев.

Выше перечислены лишь некоторые, наиболее очевидные отличия в правовом регулировании ООО и АО.

В целом регулирование деятельности ООО более диспозитивно, чем регулирование деятельности АО, и допускает, что участники ООО самостоятельно определяют правила игры. При этом роль каждого участника в принятии решений в ООО существенно выше, чем в АО. Но это «преимущество» дает недобросовестным участникам неограниченную возможность действовать во вред интересам общества. Беляев К.П. Общество с ограниченной ответственностью: правовое положение. М., 2012. Например:

1. участник может злоупотреблять предоставленными ему правами и использовать их во вред обществу - необоснованно созывать общее собрание, требовать документы, необоснованно часто настаивать на проведение аудиторской проверки и прочее;

2. участник может не выполнять возложенные на него обязанности - не являться на общее собрание для принятия решения по вопросу, который не может быть решен без его участия, в частности вопроса о переизбрании директора в связи с истечением срока полномочий в обществе, в котором всего два участника с распределением долей 50/50. (Один участник не имеет правовой возможности единолично избрать директора, так как по закону такое решение принимается большинством голосов. При равенстве количества голосов не только это решение, но и все остальные без участия одного из участников приняты быть не могут);

3. участник может действовать вопреки интересам общества - принимать решения о совершении сделок, которые не имеют для общества экономической выгоды, например, вывод активов ООО и прочее;

4. участник может совершать противоправные действия, которые вредят обществу. У того участника, который одновременно занимает должность руководителя, возможностей для злоупотребления значительно больше. Так, имея доступ к данным баланса, он способен контролировать величину чистых активов, прибыльность общества и т.д. В итоге остальные участники могут недополучить дивиденды или суммы, на которые рассчитывали при выходе из бизнеса.

Указом Президента РФот 9 марта 2004 года №314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» была образована Федеральная служба по финансовым рынкам (далее ФСФР России), которой в том числе были переданы функции по контролю и надзору упраздненного Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства. То есть, появляется еще один инструмент давления участника на само общество и на других участников, так как все ООО попали под контроль ФСФР. Этот орган контролировал соблюдение требований законодательства при созыве и проведении общих собраний участников, причем проверка проводится на основании жалобы. В такой ситуации участники, отстраненные от вопросов управления обществом, могли писать бесконечные жалобы по поводу того, что их не пригласили на собрание или, что оно было проведено не по установленной процедуре и т.д. Результатом такого обращения мог стать штраф до 700 тыс. рублей, наложенный на общество.

Указом Президента Российской Федерации от 25.07.2013г. № 645 «Об упразднении Федеральной службы по финансовым рынкам, изменении и признании утратившими силу некоторых актов Президента Российской Федерации» ФСФР России упразднилась (с 01.09.2013г.), а согласно п. 6 ст. 49 Федерального закона от 23.07.2013гю N 251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков», Банк России принял на себя функции по контролю, мониторингу и представительству в судах общей юрисдикции, мировых судах и арбитражных судах. Поскольку указанный метод контроля появился в России относительно не очень давно, многие ООО, как показывает практика, оказываются не готовыми к нему.

Все вышесказанное заставляет всерьез задуматься над выстраиванием в ООО механизма защиты, который позволит обществу работать с минимальными рисками, принимать все необходимые управленческие решения, сохранять в целости активы общества и защищать его участников от посягательств. При этом особое внимание необходимо обратить на содержание учредительных документов. Ведь именно в ООО можно сконструировать устав таким образом, чтобы он содержал реальные механизмы защиты от возможных злоупотреблений со стороны отдельных участников общества. Могилевский С.Д. Новеллы законодательства об обществах с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 2012. № 9.

Во-первых, в уставе необходимо предусмотреть особые правила созыва и проведения общего собрания участников, а также особые требования относительно количества их голосов, необходимого для принятия того или иного решения. Процедуру можно как значительно упростить, так и сделать максимально громоздкой, в зависимости от целей. Данная мера, например, является барьером для необоснованных созывов общих собраний участников и ограждает от дальнейших судебных разбирательств в случае отказа в таком созыве или допущенных при созыве нарушениях.

Во-вторых, уставом можно ограничить процедуру оборота долей в уставном капитале общества, то есть ограничить право участника свободно продавать свою долю третьим лицам. Это позволяет контролировать состав участников общества и не допускать вхождение в ООО нежелательных лиц.

В отношении оборота долей Закон дает участникам ООО еще одно преимущество - в случае продажи доли третьим лицам участники пользуются преимущественным правом ее приобретения. Действующая редакция Федерального закона N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» позволяет установить льготные условия для участников, желающих реализовать свое преимущественное право и выкупить долю по более низкой цене.

Однако данное правило может сработать и против участника, желающего продать долю: он может недополучить существенную сумму в том случае, если остальные участники купят его долю по заниженной цене.

В-третьих, в целях защиты активов общества от недобросовестных участников имеет смысл закрепить в уставе особые повышенные сроки для выплаты действительной стоимости доли (например, не три месяца, а год). Таким образом, если у общества отсутствуют средства для немедленного расчета с участником, то у него остается время на привлечение финансирования для расчетов и сохранения активов.

1.3 Правовое положение участников общества с ограниченной ответственностью

Как уже отмечалось выше, общество с ограниченной ответственностью является самой распространенной организационно-правовой формой юридических лиц, которая применяется в экономической жизни общества для ведения хозяйственной деятельности. Обосновывается это принципом организации и ведения дел в обществе с ограниченной ответственностью. Дело в том, что при создании ООО, с одной стороны, происходит объединение капиталов для ведения совместного бизнеса, а с другой - их обособление для участия в управлении ООО и получения доходов соразмерно вкладам (долям).

С учетом данной правовой особенности ООО законодатель определил, что обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п. 1 ст. 87 ГК РФ). Беляев К.П. Общество с ограниченной ответственностью: правовое положение. М., 2012.

Еще одной отличительной особенностью ООО является правовое регулирование деятельности данного хозяйственного общества, порядок которого определен ГК РФ. В частности, законодатель четко установил, что правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников определяются Гражданским кодексом и Законом об обществах с ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 87 ГК РФ).

Кроме того, правовое регулирование некоторых видов предпринимательской деятельности, требующей получения специального разрешения (лицензии), осуществляется еще и специальным законодательством о данных видах деятельности. В частности, особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций (п. 3 ст. 87 ГК РФ).

Аналогичное положение предусмотрено также и п. 2 ст. 1 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, устанавливающей, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой, частной охранной и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами. Речь идет о законах, регулирующих указанные виды деятельности.

В качестве примера можно привести Законы: о банках и банковской деятельности, об организации страхового дела в РФ и т.д.

Особенность правового положения участников ООО, а также особенность организации и деятельности ООО основаны на том, что вклады участников переходят в собственность общества, которой управляют его органы управления, но не участники. Это обусловлено правовым статусом ООО как юридического лица - самостоятельного субъекта права, отвечающего по своим обязательствам всем своим имуществом, в том числе и уставным капиталом, состоящим из вкладов участников. Именно по этой причине участники общества не отвечают по долгам общества, равно как и общество не отвечает по долгам его участников. По этой же причине участники, т.е. учредители общества, не участвуют в управлении хозяйственной деятельностью общества, которое осуществляется специально создаваемыми органами управления.

Порядок и условия создания и деятельности ООО установлены ГК РФ и Законом об обществах с ограниченной ответственностью. Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников. Данное правило, соответственно, не распространяется на участников, полностью оплативших свои доли. Кроме того, законодатель установил ряд специальных правил при создании ООО. Бязров М.Ш. Процедура ликвидации юридического лица // Налоговый вестник. 2012. № 8.

Так, согласно п. 1 ст. 88 ГК РФ число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного Законом об обществах с ограниченной ответственностью. В частности, согласно п. 3 ст. 7 Закона об ООО число участников общества не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив.

Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. Здесь речь идет в основном о налоговых органах.

Другим правилом является то, что ООО может быть учреждено не только группой лиц, но и одним лицом или может состоять из одного лица, в том числе при создании в результате реорганизации. При этом общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 2 ст. 88 ГК РФ). Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2010.

ООО создается на основании решения участников ООО и договора, заключаемого всеми участниками общества. С этой целью учредители ООО заключают между собой договор об учреждении ООО, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные Законом об ООО условия. В частности, согласно п. 5 ст. 11 Закона об ООО учредительный договор должен содержать еще порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Договор об учреждении ООО заключается в письменной форме и подписывается всеми его участниками.

Договор об учреждении общества не является учредительным документом общества. Учредительным документом ООО является его устав, который должен содержать сведения о размере уставного капитала общества, составе и компетенции его органов управления, порядке принятия ими решений и иные предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью сведения. Кроме того, согласно п. 4 ст. 89 ГК порядок совершения иных действий по учреждению общества с ограниченной ответственностью также определяется Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Особым правилом законодателя является положение о том, что устав общества может также содержать иные положения.

Законодатель предъявляет специальное требование и к фирменному наименованию ООО. Так, согласно п. 2 ст. 87 ГК фирменное наименование ООО должно содержать наименование общества (собственное наименование) и слова «с ограниченной ответственностью». В этом случае собственное наименование необходимо для установления индивидуализирующих признаков обществу. Таким образом, фирменное наименование ООО должно состоять из двух символов Могилевский С.Д. Новеллы законодательства об обществах с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 2012. № 9. - собственно наименование и указание на ООО. Отсутствие указания в фирменном наименовании общества хотя бы одного из названных символов указывает на незаконность наименования общества и требует немедленного его изменения.

Уставный капитал ООО должен состоять из стоимости долей, приобретенных его участниками (п. 1 ст. 90 ГК РФ). Соответственно, каждый участник общества владеет определенной долей, размер которой зависит от суммы внесенного вклада. Поэтому уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников пропорционально сумме внесенного вклада каждым участником общества. Закон запрещает освобождение участника ООО от обязанности оплаты доли в уставном капитале общества (п. 2 ст. 90 ГК РФ). Бязров М.Ш. Процедура ликвидации юридического лица // Налоговый вестник. 2012. № 8.

При этом уставный капитал ООО должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. Оплата уставного капитала ООО при увеличении уставного капитала путем зачета требований к обществу допускается в случаях, предусмотренных Законом об ООО.

Уменьшение уставного капитала ООО допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков (п. 5 ст. 90 ГК РФ). А увеличение уставного капитала общества допускается после полной оплаты всех его долей. Коробкова К.Е. Вопросы, возникающие при купле-продаже долей в уставном капитале ООО // Корпоративные споры. № 2. 2010.

Ответственность участников ООО ограничивается суммой их вкладов, точнее - суммой уставного капитала, формируемого за счет вкладов учредителей. Обусловлено это прежде всего тем, что учредители общества не принимают участия в управлении текущей хозяйственной деятельностью общества. Соответственно, они не отвечают за принятые исполнительными органами общества решения. В этом случае вся имущественная ответственность ложится на само общество, как на юридическое лицо, которому его учредители передали в собственность свои вклады.

Учредители общества несут ответственность лишь на этапе его создания, т.е. до момента государственной регистрации общества в качестве самостоятельного юридического лица. Ибо на данном этапе существования общества его управлением занимаются учредители, которые и несут имущественную ответственность за все принятые ими решения Беляев К.П. Общество с ограниченной ответственностью: правовое положение. М., 2012..

Участие в обществе порождает возникновение обязательственных отношений по отношению к обществу, состоящих из комплекса прав и обязанностей его участников. Подобные отношения возникают у участников ООО в связи с их участием в образовании его имущества. Данное правило предусмотрено п. 2 ст. 48 ГК РФ.

К числу основных прав участников общества согласно ст. 8 Закона об ООО относятся следующие права:

· участие в управлении делами общества в порядке, установленном Законом об ООО;

· получение информации о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;

· участие в распределении прибыли;

· продажа или осуществление отчуждения иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном Законом об ООО и уставом общества;

· выход из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или требование приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных Законом об ООО;

· получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.

Участники общества имеют также другие права, предусмотренные Законом об ООО.

К числу основных обязанностей участников общества относятся: Коробкова К.Е. Вопросы, возникающие при купле-продаже долей в уставном капитале ООО // Корпоративные споры. № 2. 2010.

· оплата доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены Законом об ООО и договором об учреждении общества;

· неразглашение конфиденциальной информации о деятельности общества.

Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные Законом об ООО.

Помимо указанных обязанностей устав общества может предусматривать иные обязанности участника общества, которые могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли, не переходят. Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (ст. 9 Закона об ООО). Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2010.

Доля учредителя в уставном капитале ООО является его имущественным активом, которым он может распоряжаться по своему усмотрению в части передачи другим лицам, но только с учетом правил перехода доли, предусмотренных действующим законодательством. Например, учредитель ООО вправе передать принадлежащую ему долю третьим лицам, либо уступить одному из других участников общества, либо передать ее в дар или по наследству. Общие правила и порядок перехода доли в уставном капитале ООО предусмотрены в ст. 93 ГК РФ. Данная норма Закона определяет, что переход доли или части доли участника общества в уставном капитале ООО к другому лицу допускается на основании сделки или в порядке правопреемства либо на ином законном основании с учетом особенностей, предусмотренных ГК и Законом об ООО. Равно как продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале ООО третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО, если это не запрещено уставом общества. В этом случае участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества. В тех случаях, когда уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено, и другие участники общества отказались от их приобретения, либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано выплатить участнику действительную стоимость доли или части доли, либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости (п. 3 ст. 93 ГК РФ). При этом доля участника ООО может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она уже оплачена.

Законодатель предусматривает особый порядок перехода доли к наследникам или к правопреемникам юридического лица, т.е. в случаях универсального правопреемства. Так, в частности, согласно п. 6 ст. 93 ГК РФ доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом ООО.

Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества. В любых случаях перехода доли участника общества с ограниченной ответственностью к другому лицу влечет за собой прекращение его (участника) участия в обществе Коробкова К.Е. Вопросы, возникающие при купле-продаже долей в уставном капитале ООО // Корпоративные споры. № 2. 2010..

Любой участник ООО вправе в любое время выйти из общества путем отчуждения обществу своей доли в его уставном капитале независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества (п. 1 ст. 94 ГК РФ). В данном случае законодатель право выхода из общества обусловил обязательной регламентацией данного права в уставе общества. Как правило, участники выходят из общества, когда оно нерентабельное и убыточное, т.е. не приносит прибыли, дохода, либо когда общество находится на грани банкротства. Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2010.

При выходе участника из общества ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале общества или выдано в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены Законом об ООО и уставом общества. Эту обязанность общество должно исполнить в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества. Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третьями голосов от общего числа голосов участников общества.

Управление обществом с ограниченной ответственностью осуществляется на двухуровневой основе. Первый уровень составляют высшие органы управления, куда входят только участники общества. Второй уровень - исполнительные органы. Бязров М.Ш. Процедура ликвидации юридического лица // Налоговый вестник. 2012. № 8.