Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации

Часть 2 п. 6 ст. 15 Закона об АО содержит правило о государственной регистрации обществ, созданных в результате реорганизации, в соответствии с которым регистрация, а также внесение записей о прекращении деятельности обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном Законом об АО.

Проблемы связаны с отсутствием в Законе об АО ответа на вопрос о последствиях несоблюдения обществом рассматриваемых срока и норм ч. 2 п. 6 ст. 15 Закона об АО - например, неясно, что делать, если уведомление будет отправлено через 40 дней после принятия соответствующего решения либо совсем не будет направлено, однако кредиторы узнают о реорганизации из других источников, и их права не будут нарушены (имеются в виду ситуации, когда регистрация все же каким-то образом была осуществлена). Представляется, что с формальной точки зрения отсутствие уведомления может являться основанием для признания реорганизации недействительной, т.е. для недействительности регистрации новых юридических лиц (еще один возникающий при этом вопрос: может ли быть признана недействительной запись о прекращении деятельности реорганизованных юридических лиц?). Целесообразнее подход сущностный, в рамках которого вопрос о недействительности реорганизации (со всеми вытекающими последствиями) может быть поставлен, только если вследствие отсутствия уведомления будут нарушены интересы кредиторов.

Еще одно новшество Закона об АО по сравнению с ГК РФ состоит в том, что ч. 1 п. 6 ст. 15 Закона об АО вводит обязанность АО помимо уведомления кредиторов опубликовать информацию о реорганизации в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц. Последствия не опубликования указанных сведений Закон об АО, к сожалению, не устанавливает (заметим, что ч. 2 п. 6 ст. 15 Закона об АО устанавливает только последствия не уведомления кредиторов, оставляя открытым вопрос о том, можно ли соответствующие последствия применять и к случаям не опубликования) - проблемы при этом возникнут такие же, как и при отсутствии извещения о реорганизации.

Следующий шаг в направлении защиты интересов кредиторов - предоставление им права письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества, а также возмещения всех возникших при этом убытков (как реального ущерба, так и упущенной выгоды). ГК РФ содержит соответствующую норму в п. 2 ст. 60; однако Закон об АО в ч. 1 п. 6 ст. 15 эту норму дополняет, устанавливая 30-дневный срок, в течение которого право на досрочное прекращение или изменение обязательств и возмещение убытков может быть реализовано. Этот 30-дневный срок, как говорит Закон об АО, исчисляется двояким образом:

- с даты направления уведомления (т.е. риск неполучения уведомления, например, в связи с нарушением в работе органов связи ложится на кредиторов);

- с даты опубликования информации о реорганизации в печатном органе, публикующем данные о государственной регистрации юридических лиц.

Как видим, Закон об АО не отдает предпочтения уведомлению либо публикации; соответственно срок может исчисляться с более поздней даты.

Выделим серьезные практические проблемы, связанные с применением норм п. 6 ст. 15 Закона об АО. Во-первых, отметим момент, который может быть квалифицирован как ограничение прав контрагентов по сравнению с ГК РФ и соответственно как противоречие нормам ГК РФ. Как отмечалось, ГК РФ, предоставляя контрагентам реорганизующегося юридического лица право требовать прекращения либо исполнения обязательств и возмещения убытков, не устанавливает срок его реализации (не содержится и указаний на какой-либо порядок определения этого срока). Это означает, что на основании норм ГК РФ кредиторы имеют соответствующее право вплоть до окончания реорганизации, т.е. в том числе после составления передаточного акта либо разделительного баланса. Такой подход порождает некую нестабильность для должника (реорганизуемого АО), однако дает дополнительные гарантии кредиторам.

Нормы ч. 1 п. 6 ст. 15 Закона об АО ограничивают кредиторов сроком в 30 дней, стабилизируя положение должника. Представляется, что подобная ситуация вполне может быть квалифицирована как противоречие Закона об АО и ГК РФ. Мы не будем подробно останавливаться на дискуссии о судьбе противоречий между ГК РФ и федеральными законами, основа которой в наличии, с одной стороны, нормы п. 2 ст. 3 ГК РФ о том, что нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ, с другой - на конституционном статусе ГК РФ как обычного федерального закона, не обладающего большей юридической силой, нежели иные федеральные законы, а также на правиле lex specialis derogat lex generalis. Заметим только, что единства в решении данной проблемы не наблюдается ни в доктрине, ни в практике, включая практику Конституционного Суда РФ.

В связи с обозначенной выше проблемой особую актуальность на практике приобретает вопрос о правовой природе срока для реализации кредиторами своего права на досрочное прекращение или изменение обязательств и компенсацию убытков, т.е. вопрос о последствиях нарушения этого срока. Квалификация данного срока как пресекательного приведет нас к выводу о том, что все заявления за его пределами могут должником не рассматриваться, иное отношение к правовой природе данного срока позволит сделать противоположный вывод, направленный на защиту интересов кредиторов.

Еще одна проблема, косвенно связанная с предыдущей, состоит в ответе на вопрос: на основании чего кредиторы могут сделать вывод о целесообразности либо нецелесообразности использования права на прекращение либо исполнения обязательств и возмещение убытков? После принятия решения о реорганизации какие-либо документы (включая передаточный акт либо разделительный баланс) еще не составлены (да и после их составления реорганизуемое юридическое лицо, во-первых, не обязано знакомить с ними контрагентов, во-вторых, не лишено права вносить в них изменения).

Соответственно кредиторы все свои выводы и решения могут основывать только на информации, полученной от должника (если иная открытая информация, например о сливающихся компаниях, отсутствует). Таким образом, при слиянии и присоединении АО какие-то выводы сделать еще можно, а вот при разделении и выделении никаких направленных на это реальных механизмов нет. Поэтому на практике не исключены ситуации, когда должник сможет убедить контрагентов в целесообразности продолжения отношений с правопреемником, что впоследствии приведет к убыткам у кредиторов (например, когда выяснится, что в результате разделения одно АО получило имущество, а другое - обязательства перед кредиторами).

Решением этой проблемы могло бы быть введение ответственности руководителя реорганизующегося юридического лица за сообщение контрагентам ложной информации либо за изменение реорганизационных документов на определенном этапе. В настоящее время подобные нормы в законодательстве отсутствуют. Еще одна практическая проблема связана со статусом самого реорганизуемого юридического лица, т.е. с необходимостью защиты его интересов. По сути своей право кредиторов на прекращение или исполнение обязательств и возмещение убытков таково, что его реализация одновременно всеми (либо большим количеством) кредиторами приведет к неплатежеспособности должника и как следствие к его банкротству. Объясняется это тем, что ни один экономический субъект не имеет (и не может иметь) в наличии денежные средства, достаточные для исполнения всех своих обязательств (в том числе тех, срок исполнения которых наступит нескоро).

Поэтому АО, принимая решение о реорганизации, должно учитывать опасность недружественных действий. При этом не исключены подобные действия со стороны конкурентов, осуществивших скупку требований к АО у кредиторов, в целях ликвидации АО. Может ли каким-то образом реорганизуемое АО обезопасить себя в подобных ситуациях? В принципе при наличии соответствующих доказательств могут быть использованы нормы ст. 10 ГК РФ о недопущении злоупотребления правом (что влечет отказ в защите права). Однако таких доказательств может и не быть.

Более радикальным решением могло бы стать внесение в ГК РФ и в Закон об АО изменений, допускающих заключение должником и кредиторами соглашения, в котором, например, должник обязывался бы не вносить без уведомления кредиторов изменения в организационные документы, а кредиторы отказывались бы от своего права на прекращение либо исполнение обязательств и возмещение убытков. Интересно отметить, что подобные соглашения иногда используются и в настоящее время.

Пример. Между АО «А», принявшим решение о разделении, и его крупнейшим кредитором ООО «С» был заключен договор, в котором ООО отказывалось от права на досрочное прекращение или исполнение обязательств, причем на случай неисполнения договора устанавливался штраф (примерно в размере возможного требования ООО). После этого ООО нарушило данный договор и предъявило требование к АО о прекращении обязательств и возмещении убытков; АО, в свою очередь, предъявило требование о взыскании штрафа.

Рассматривая позиции сторон в данном споре, можно однозначно прийти к выводу о том, что ООО имело право предъявить требование к АО, так как это право установлено императивно. Что касается штрафа, здесь однозначный ответ дать сложно. Представляется, что необходимость его уплаты может быть обоснована, во-первых, отсутствием в законодательстве иных механизмов, гарантирующих защиту прав должника от недобросовестных действий третьих лиц в процессе реорганизации, во-вторых, тем, что законодательство не содержит прямого запрета заключать подобные договоры, следовательно, он будет действительным (при, по сути, не исчезающей возможности у кредитора все-таки воспользоваться своим правом на прекращение договора). Еще одно правило, направленное на защиту интересов кредиторов при реорганизации, установлено ч. 3 п. 6 ст. 15 Закона об АО; в соответствии с ним в ситуациях, когда разделительный баланс или передаточный акт не позволяют определить правопреемника реорганизованного АО, вновь образованные АО несут солидарную ответственность перед обязательствами реорганизованного АО перед его кредиторами. Это означает, что кредитор, которого «забыли» упомянуть, имеет право по своему усмотрению обратиться к любому из новых юридических лиц.

На практике в ряде случаев целесообразно применение этой нормы и в ситуациях отсутствия разделительного баланса или передаточного акта, если именно такое решение (а не ликвидация юридических лиц) в интересах кредиторов. В связи с этим представляется необходимым внесение в законодательство соответствующих изменений. Заметим, что ГК РФ в п. 3 ст. 60 содержит норму, подобную рассматриваемой (ч. 3 п. 6 ст. 15 Закона об АО); единственная разница - ГК РФ не упоминает о передаточном акте, из чего следует применение п. 3 ст. 60 ГК РФ только в случаях разделения и выделения. Упоминание в данном контексте о передаточном акте не представляется актуальным, так как возможные проблемы могут быть решены путем применения общих норм об универсальном правопреемстве (к возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованных); кроме того, не вполне точно при слиянии и присоединении говорить о солидарной ответственности новых обществ.

Еще одна проблема, возникающая при реорганизации (с ней связаны и некоторые из рассмотренных выше), состоит в том, что законодательство не содержит ответа на вопрос о том, насколько открытой является информация о содержании разделительного баланса и передаточного акта, а также бухгалтерских документов реорганизуемых обществ. В соответствии с нормами ст. 16-20 Закона об АО передаточный акт и разделительный баланс утверждаются общим собранием акционеров, из чего следует, что сами акционеры с содержанием данных документов знакомиться могут, однако о соответствующих правах контрагентов Закон об АО не упоминает. В результате на практике не исключены злоупотребления со стороны должника, который разделяется, передавая одному правопреемнику максимум обязательств и минимум имущества, а другому - минимум обязательств и максимум имущества. Пресечь подобные злоупотребления могло бы внесение в законодательство изменений, устанавливающих, что в разделительном балансе определяется судьба активов и пассивов с соблюдением требований пропорционального соотношения. В результате осуществления реорганизации возможно возникновение ситуаций, когда акции новых юридических лиц окажутся оплаченными не полностью. Закон такие ситуации не регламентирует, поскольку нормы ст. 34 Закона об АО устанавливают последствия неоплаты акций при их размещении.

На практике возможны два варианта толкования. Во-первых, можно обосновать применение норм ст. 34 Закона об АО по аналогии (т.е. утверждать, что при неоплате акций при размещении и при реорганизации возникают сходные по сути отношения, т.е. допустима аналогия закона). Во-вторых, можно прийти к выводу, в соответствии с которым в случае неоплаты акций при реорганизации положения ст. 34 Закона об АО не применяются, т.е. допустимы только общие гражданско-правовые последствия, предусмотренные за нарушение обязательств, - принудительное исполнение, возмещение убытков, ответственность за неисполнение денежного обязательства и т.д. Именно такой позиции придерживается ВАС РФ, что было выражено при рассмотрении Президиумом ВАС РФ одного из дел в порядке надзора.

2. Реорганизация акционерного общества путем объединения

2.1 Слияние акционерного общества

Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних (ст. 16 Закона «Об акционерных обществах»). Слияние может быть только добровольным (в принудительном порядке осуществляются разделение и выделение), однако воля сливающихся обществ в некоторых случаях не может быть реализована по решению государственного антимонопольного органа. Пункт 1 ст. 17 Антимонопольного закона устанавливает, что при принятии решения о реорганизации в форме слияния или присоединения коммерческих организаций, сумма активов которых по последнему балансу превышает 200 тысяч МРОТ, необходимо получить предварительное согласие антимонопольного органа, который в течение 30 дней с даты направления ходатайства о даче согласия на слияние сообщает о своем решении. Соответственно при отсутствии такого согласия реорганизация является недействительной, следовательно, новое АО может быть ликвидировано в принудительном порядке.

Антимонопольный орган может не допустить слияния, если это повлечет возникновение либо усиление доминирующего положения АО и (или) ограничение конкуренции. Если сумма активов сливающихся АО превышает 100 тысяч МРОТ, то в соответствии с п. 5 ст. 17 Антимонопольного закона антимонопольный орган должен быть уведомлен о реорганизации в формах слияния и присоединения в течение 45 дней после государственной регистрации нового АО; при этом п. 6 ст. 17 Антимонопольного закона устанавливает, что в ситуациях, когда действия, названные в п. 5 ст. 17, привели либо могут привести к ограничению конкуренции, антимонопольный орган предписывает определенным субъектам осуществить действия, направленные на обеспечение конкуренции. Кроме того, соответствующие вопросы регламентируются Положением о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями статей 17 и 18 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

Пункт 1 ст. 16 Закона об АО вслед за п. 1 ст. 58 ГК РФ дает определение слияния как возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. Таким образом, права и обязанности последних переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом (см. схему 1).

Следует отметить, что ст. 16 Закона «Об акционерных обществах» закрепляет положения о порядке слияния, только акционерных обществ, хотя в ст. 8 не исключается порядок создания акционерного общества при слиянии юридических лиц иной организационно-правовой формы.

Так, к примеру, согласно Стандартам эмиссии при реорганизации коммерческих организаций помимо определения процедуры размещения акций при слиянии акционерных обществ также определяется порядок размещения ценных бумаг (акций, облигаций) при слиянии коммерческих организаций иной организационно-правовой формы. Пункт 2 ст. 16 Закона об АО устанавливает следующий порядок осуществления слияния.

Первый этап - разработка следующих документов:

- договор о слиянии (в нем определяются порядок, условия реорганизации, в том числе сроки осуществления мероприятий, а также порядок конвертации акций каждого из сливающихся обществ в акции нового АО);

- устав общества, образующегося в результате реорганизации;

- передаточный акт (в нем в соответствии со ст. 59 ГК РФ должна быть определена судьба всего имущества и всех обязательств сливающихся АО, т.е. сказано, что они передаются новому АО).

Второй этап - вынесение советом директоров каждого из сливающихся обществ на решение общего собрания каждого общества следующих вопросов: о проведении реорганизации в форме слияния; об утверждении названных выше документов.

Представляется, что эти решения могут быть приняты не на одном, а на разных собраниях акционеров, т.е., например, передаточный акт может быть разработан через определенное время после принятия решения о реорганизации; при этом возможно изменение общим собранием положений этого документа.

Третий этап - образование органов создающегося общества; оно осуществляется на совместном общем собрании сливающихся обществ. Пункт 3 ст. 16 Закона об АО устанавливает, что договором о слиянии может быть установлен определенный порядок голосования на этом общем собрании; при отсутствии в договоре этих условий применяется общий порядок голосования, установленный ст. 59 Закона об АО (одна акция - один голос).

Пункт 4 ст. 16 Закона об АО, нормы которого являются новеллой Закона в редакции 2001 г., устанавливает, что акции сливающихся обществ подлежат погашению; порядок погашения данной статьей не определен. Акции сливающихся обществ конвертируются в акции нового АО в соответствии с договором о слиянии; особенности эмиссии ценных бумаг при реорганизации в форме слияния установлены п. 8.4 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг.

Пункт 5 ст. 16 Закона об АО закрепляет общее положение об универсальном правопреемстве - все права и обязанности реорганизованных обществ (независимо от наступления срока исполнения) переходят к новому АО на основании передаточного акта (очевидно, передаточный акт должен составляться для каждого общества). Отметим, что и при отсутствии в передаточном акте указания на какое-либо обязательство права и обязанности по нему все равно переходят к новому АО в силу ч. 3 п. 6 ст. 15 Закона и соответствующих положений ГК РФ, а вот при отсутствии передаточного акта регистрация нового АО может быть признана недействительной (о целесообразности такого подхода и проблемах, в связи с ним возникающих.

Министерство финансов РФ может определять, какие бухгалтерские документы должны быть приложены к передаточному акту.

Для каждого из этапов есть обязательные правила, установленные нормативными актами. На первом этапе при заключении договора о слиянии обществами, участвующими в слиянии, обязательно должны быть определены порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого АО в акции и (или) иные ценные бумаги нового АО. К тому же в договоре при определении порядка конвертации (обмена) ценных бумаг, размещаемых при слиянии коммерческих организаций, указывается вид, категория (тип), номинальная стоимость, соотношение конвертации (обмена).

На втором этапе решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом указанное решение общего собрания акционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

На третьем этапе утверждается устав и выбирается совет директоров вновь возникающего АО, делается это только на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии, в порядке, установленном Законом «Об акционерных обществах».

На четвертом этапе общество, возникшее в результате слияния, подлежит обязательной государственной регистрации по общим правилам, установленным законодательством для регистрации юридических лиц, за исключением отдельных моментов, связанных с правовым регулированием вопросов реорганизации обществ. Для регистрации важно проверить наличие юридически правильно оформленных документов, необходимых на первых трех этапах (договор о слиянии, со всеми необходимыми условиями, передаточные акты, соответствующие протоколы общих собраний обществ и т.п.).

Встречаются случаи, когда общества проходят все этапы и установленные законодательством процедуры слияния, регистрируют новое юридическое лицо, с ликвидацией обществ, участвующих в слиянии, но допускают при этом всего одну ошибку, которая приводит порой к тупиковым ситуациям. Такая, к примеру, ошибка, связанная с отсутствием в договоре о слиянии условий и порядка конвертации акций обществ, участвующих в слиянии, в акции и (или) иные ценные бумаги нового АО, может обнаружиться только на следующем этапе - при государственной регистрации выпуска ценных бумаг, размещаемых при слиянии. В таком случае практически невозможно исправить ошибку, допущенную при составлении договора, так как юридические лица, участвующие в слиянии, уже ликвидированы. Виноватыми оказываются сами общества, которые сливаются, так как при регистрации нового общества, создаваемого в результате слияния, органы, регистрирующие указанные юридические лица, как правило, не несут ответственности за содержание и достоверность сведений в представляемых документах.

Очевидно, было бы весьма полезно оговорить в соответствующих нормативных актах, что государственные органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц, созданных в результате слияния, обязаны требовать не только наличие самого договора о слиянии, но и включение в него обязательных сведений о порядке и условиях слияния, а также о порядке конвертации акций каждого АО в акции и (или) иные ценные бумаги нового АО. Необходимо также отметить особенности, связанные с регистрацией устава общества, созданного в результате слияния. Согласно Стандартам эмиссии при реорганизации коммерческих организаций (пп. 1.6, 1.7) уставный капитал акционерного общества, созданного в результате слияния, может быть больше суммы уставных капиталов (складочных капиталов, паевых фондов) коммерческих организаций, участвующих в такой реорганизации, но не должен превысить стоимости чистых активов созданной в результате слияния коммерческой организации. На пятом этапе при государственной регистрации выпуска ценных бумаг, размещаемых при слиянии, и отчета об итогах выпуска ценных бумаг необходимо придерживаться следующих требований. Во-первых, документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, размещаемых при такой реорганизации, должны быть поданы в регистрирующий орган не позднее месяца с даты государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате слияния. Во-вторых, решение о выпуске акций и решение о выпуске облигаций акционерного общества при его создании в результате слияния должно быть утверждено советом директоров (органом, осуществляющим в соответствии с законами и правовыми актами Российской Федерации функции совета директоров) этого акционерного общества. При этом решение о выпуске ценных бумаг коммерческой организации утверждается при ее создании в результате слияния - на основании и в соответствии с договором о слиянии. В-третьих, решение о выпуске ценных бумаг, размещаемых при слиянии, должно обязательно содержать сведения о порядке и условиях размещения ценных бумаг, где указывается соответствующий способ их размещения. Схематично способы (пути) размещения ценных бумаг при слиянии коммерческих организаций отображены на схеме 2.

Схема 2. Пути размещения ценных бумаг при слиянии коммерческих организаций

Как видно из приведенной схемы, первые два пути размещения ценных бумаг при слиянии коммерческих организаций не представляют сложности. В то же время непростым является размещение ценных бумаг, осуществляемое путем обмена на акции акционерного общества, созданного в результате слияния, долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем такого слияния. Так, в п. 1.3.2 Стандартов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций необходимо было четче определить, какие именно юридические лица участвуют в слиянии. Исходя из текста п. 1.3.2, можно предположить, что закреплена возможность слияния общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью; или товарищества с ограниченной ответственностью и производственного кооператива; или общества с дополнительной ответственностью и производственного кооператива; или всех перечисленных юридических лиц между собой, в результате которого образуется акционерное общество. Во всех указанных случаях конвертация (или обмен) считается осуществленной в ценные бумаги коммерческой организации, созданной в результате такого слияния, в соответствии с договором о слиянии в момент государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате слияния, При этом ценные бумаги коммерческих организаций, реорганизуемых путем слияния, при их конвертации аннулируются. Одновременно с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг, размещаемых при слиянии коммерческих организаций, осуществляется регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

2.2 Присоединение акционерного общества

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому обществу (ст. 17 Закона «Об акционерных обществах»). К последнему при этом переходят права и обязанности присоединенного в соответствии с передаточным актом (см. схему 3).

При реорганизации путем присоединения происходит (как и при слиянии) укрупнение общества, что в некоторых случаях в соответствии со ст. 17 Антимонопольного закона влечет необходимость предварительного согласия антимонопольного органа, в некоторых - необходимость уведомления этого органа. Пункт 1 ст. 17 Закона об АО определяет присоединение как прекращение одного или нескольких обществ с передачей их прав и обязанностей другому обществу; последнее становится универсальным правопреемником тех обществ, которые к нему присоединились. Присоединяемые общества не обязательно являются меньшими по размеру, нежели то, к которому они присоединяются, на практике не исключены ситуации, когда целесообразно к мелкому АО присоединить крупное, например, если первое имеет лицензию на осуществление определенной деятельности. Инициатива в осуществлении присоединения принадлежит совету директоров каждого общества (если иное не установлено уставом); соответствующий вопрос выносится на обсуждение общего собрания каждого общества. Вопрос о присоединении решается высшими органами обществ - общими собраниями. На практике встречаются ситуации, когда соответствующие решения выносятся советами директоров и утверждаются общими собраниями - такая практика Закону не соответствует.

Прежде всего, общее собрание каждого общества принимает решение об осуществлении реорганизации в форме присоединения, затем утверждает предложенный советом директоров договор о присоединении. В договоре о присоединении определяются порядок и условия проведения присоединения, в том числе сроки конкретных мероприятий, порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение. Кроме того, совет директоров присоединяемого общества выносит на решение общего собрания вопрос об утверждении передаточного акта. Статья 17 Закона об АО (как и ст. 16 Закона) не отвечает на вопрос о том, должен ли передаточный акт утверждаться тем же общим собранием, которое приняло решение о реорганизации. За отсутствием специальной регламентации представляется, что решение этого вопроса будет зависеть от усмотрения совета директоров и общего собрания; принимать названные документы одновременно Закон не обязывает. На практике далеко не всегда передаточный акт разрабатывается одновременно с решением о реорганизации. Кроме того, Закон не препятствует внесению в передаточный акт изменений - это должно осуществляться в том же порядке, что и принятие данного документа.

В рамках осуществления реорганизации проводится совместное общее собрание акционеров присоединяемого и присоединяющего обществ. Это собрание принимает решение о внесении изменений и дополнений в устав присоединяющего общества. Прежде всего, эти изменения связаны с увеличением уставного капитала присоединяющего общества на номинальную стоимость дополнительных акций, в которые конвертируются акции присоединяемого общества, с увеличением числа размещенных акций и уменьшением числа объявленных акций соответствующих категорий (типов). Порядок осуществления эмиссии ценных бумаг при реорганизации в форме присоединения регламентирован п. 8.5 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг.

Следует отметить важный вопрос - п. 3 ст. 17 Закона об АО допускает вынесение на решение совместного общего собрания и иных вопросов, если это необходимо. Проблема может возникнуть в связи с тем, что п. 3 ст. 16, регламентируя статус совместного общего собрания при слиянии обществ, не говорит ничего о возможности решения иных вопросов, нежели указанных в Законе. Между тем с точки зрения юридической техники представляется целесообразным регламентировать статус общего собрания для разных видов реорганизации однотипно.

Еще одна практическая проблема связана с п. 3 ст. 17 Закона об АО, который императивно устанавливает, что порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении - сразу возникает вопрос о последствиях отсутствия в договоре о присоединении данной нормы. Вариантов два: либо мы будем считать такой договор недействительным на основании противоречия его содержания императивной норме Закона, либо будем считать договор недействительным и при несоблюдении требований п. 3 ст. 17 Закона об АО. В последнем варианте при отсутствии в договоре о присоединении положений о порядке голосования будет применяться общий порядок, установленный ст. 59 Закона об АО (одна акция - один голос). Во избежание описанных выше проблем целесообразно использование иной конструкции, нежели в п. 3 ст. 17 Закона об АО - например, по типу конструкции нормы п. 3 ст. 16: «Порядок голосования может быть определен договором о слиянии обществ».

Основные этапы процедуры присоединения:

1. Заключение договора о присоединении между присоединяемым обществом и обществом, к которому осуществляется присоединение.

2. Принятие решения общим собранием акционеров присоединяемого общества и общества, к которому осуществляется присоединение, о реорганизации в форме присоединения, об утверждении договора о присоединении и об утверждении передаточного акта.

3. Государственная регистрация выпуска ценных бумаг, размещаемых при присоединении, и отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

4. Внесение изменений в устав акционерного общества, к которому осуществлено присоединение, связанных с увеличением его уставного капитала на номинальную стоимость размещенных дополнительных акций. За исключением случаев конвертации акций присоединенного акционерного общества или обмена долей участников присоединенного товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов присоединенного кооператива в акции, приобретенные и (или) выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение.

На первом этапе согласно ст. 17 Закона «Об акционерных обществах» в договоре о присоединении обязательно должны быть определены порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги общества, к которому осуществляется присоединение. На втором этапе решения общих собраний акционеров присоединяемого общества и общества, к которому осуществляется присоединение, о реорганизации, в форме присоединения, об утверждении договора о присоединении и об утверждении передаточного акта принимаются только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества. При этом указанные решения общих собраний принимаются большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. После этого на совместном общем собрании акционеров указанных обществ принимается решение о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам. В законе не говорится, какие именно изменения и дополнения вносятся в устав и в каком обществе. При этом порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении.

Из логики следует, что эти изменения связаны, прежде всего, с ценными бумагами общества, к которому осуществляется присоединение, и (или) изменением его уставного капитала. К примеру, в случае выпуска дополнительных ценных бумаг акционерным обществом (к нему осуществляется присоединение) и в которые в последующем будут конвертированы ценные бумаги присоединяемого общества, на совместном общем собрании акционеров должны быть приняты: решения о внесении изменений, связанных с увеличением его уставного капитала на номинальную стоимость размещенных дополнительных акций, увеличением числа размещенных акций и уменьшением числа объявленных акций соответствующих категорий (типов). Тем более что в этом случае согласно п. 1.4 Стандартов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций указанные изменения в устав вносятся только после регистрации решения и отчета об итогах указанного выпуска и до внесения записи в государственный реестр о прекращении деятельности присоединяемой коммерческой организации.

На третьем этапе осуществляется государственная регистрация выпуска ценных бумаг, размещаемых при присоединении, и отчета об итогах выпуска. Документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, размещаемых при реорганизации путем присоединения, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение трех месяцев с даты утверждения решения о выпуске ценных бумаг коммерческой организацией, к которой осуществляется присоединение. При этом решение о выпуске ценных бумаг коммерческой организации утверждается при присоединении к ней на основании и в соответствии с решением об увеличении ее уставного капитала путем размещения дополнительных акций и договором о присоединении.

Отчет об итогах выпуска ценных бумаг, в. случае реорганизации путем присоединения, должен быть представлен эмитентом в регистрирующий орган не позднее 30 дней с момента внесения в реестр записи о прекращении деятельности присоединяемой коммерческой организации. Схематично пути размещения ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций в форме присоединения отображены на схеме 4.

Необходимо отметить, что во всех способах размещения ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций в форме присоединения конвертация акций присоединенного акционерного общества или обмен долей участников присоединенного товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов присоединенного кооператива может осуществляться в акции, приобретенные и (или) выкупленные, и (или) поступившие в распоряжение и (или) в дополнительные акции акционерного общества, к которому происходит присоединение.

Указанные способы и пути конвертации ценных бумаг и (или) обмена долей присоединяемых коммерческих организаций в акции общества, к которому осуществляется присоединение, являются исчерпывающими и обязательными для исполнения в установленном порядке. Это означает, что невозможен случай присоединения одной коммерческой организации к акционерному обществу без конвертации ценных бумаг или обмена долей коммерческой организации в акции (или иные ценные бумаги) общества, к которому осуществляется присоединение. К примеру, в п. 2 ст. 17 Закона «Об акционерных обществах» закреплено, что в договоре присоединения обязательно должен быть определен порядок конвертации акций присоединяемого АО в акции и (или) иные ценные бумаги АО, к которому осуществляется присоединение. Однако, как изложено выше, другие способы присоединения коммерческих организаций к акционерному обществу находят свое отражение в Стандартах эмиссии при реорганизации коммерческих организаций и являются обязательными для исполнения в установленном порядке.

В то же время на практике встречаются случаи, когда неверное применение указанных норм приводит к тупиковым ситуациям. Так, при рассмотрении документов, поступивших для регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг ЗАО «ВЭЛТ», к которому было присоединено ООО «Производственное предприятие «ЭЛВЕНТ», были обнаружены серьезные нарушения законодательства. В частности, на момент подачи документов для государственной регистрации присоединяемое ООО «ПП «ЭЛВЕНТ» было исключено из государственного реестра юридических лиц, при этом уставный капитал ЗАО «ВЭЛТ» остался неизменным. ЗАО «ВЭЛТ» на момент реорганизации не имело на своем балансе своих акций, в которые могли бы быть конвертированы доли ООО «ПП «ЭЛВЕНТ». Соответственно, конвертация долей присоединяемого ООО «ПП «ЭЛВЕНТ» была возможна только в дополнительные акции ЗАО «ВЭЛТ» с соответствующим увеличением его уставного капитала и предварительным определением в договоре присоединения порядка обмена долей ООО на акции дополнительного выпуска акций ЗАО «ВЭЛТ». Тем более что согласно п. 2 ст. 58 и ст. 59 Гражданского кодекса РФ при реорганизации в форме присоединения передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица. Также согласно п. 6.1 Стандартов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций обмен долей участников присоединяемого общества с ограниченной ответственностью на акции акционерного общества, к которому осуществлено присоединение, признается осуществленным в соответствии с договором о присоединении в момент внесения в реестр записи о прекращении деятельности присоединяемого общества с ограниченной ответственностью. Таким образом, договор о присоединении ООО «ПП «ЭЛВЕНТ» к ЗАО «ВЭЛТ» был составлен ненадлежащим образом с нарушением требований п. 6.6 Стандартов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций и не содержал информации, необходимой для реорганизации в форме присоединения в установленном законодательством порядке.

Единственным выходом из создавшегося положения явилась отмена решения Государственной регистрационной палаты Республики Марий Эл о внесении записи в государственный реестр о прекращении деятельности присоединяемой коммерческой организации (ООО «ПП «ЭЛВЕНТ») с последующим надлежащим оформлением договора присоединения и передаточного акта.

На четвертом этапе в случае, если конвертация акций присоединенного АО или обмен долей участников присоединенного товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов присоединенного кооператива осуществляются в дополнительные акции АО, к которому осуществляется присоединение, в его устав должны быть внесены изменения, связанные с увеличением уставного капитала на номинальную стоимость размещенных дополнительных акций, увеличением числа размещенных акций и уменьшением числа объявленных акций соответствующих категорий (типов).

Уставный капитал акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, так же как и в случае слияния, может быть больше уставных капиталов (складочных капиталов, паевых фондов) коммерческих организаций, участвующих в такой реорганизации, но не должен превысить стоимость ее чистых активов. Пункт 4 ст. 17 Закона об АО, нормы которого являются новеллой Закона в редакции 2001 г., устанавливает правила погашения определенных акций. Погашаются:

1) акции присоединяемого общества, принадлежащие присоединяющему обществу (если таковые имеются);

2) собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу.

Остальные акции присоединяемого общества (принадлежащие третьим лицам) конвертируются в акции присоединяющего общества, т.е., по сути, погашаются с обменом на другие акции. Пункт 5 ст. 17 Закона об АО повторяет вслед за п. 2 ст. 58 ГК РФ положение об универсальном правопреемстве - при присоединении на основании передаточного акта все права и обязанности присоединяемого общества переходят к присоединяющему.

3. Реорганизация акционерного общества путем деления

3.1 Разделение акционерного общества

Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей создаваемым обществам (ст. 18 ФЗ «Об АО»). При разделении АО все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом. Следует отметить, что в ст. 18 ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривается порядок создания в результате разделения общества только акционерных обществ. В то же время, согласно Стандартам эмиссии при реорганизации коммерческих организаций помимо определения процедуры размещения ценных бумаг при реорганизации в форме разделения общества, также определяется порядок размещения ценных бумаг (акций, облигаций) юридических лиц, созданных в результате такой реорганизации, иной организационно-правовой формы.

При такой реорганизации, как разделение происходит разукрупнение общества, в результате чего реорганизуемое общество прекращается, а на его месте образуются два либо более новых обществ, которые становятся правопреемниками прекращенного. Особенности эмиссии ценных бумаг при реорганизации в форме разделения установлены п. 8.6 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг.

Разделение (как и выделение) может осуществляться как добровольно, так и принудительно. Добровольное разделение основывается на решении, принимаемом обществом, по собственному усмотрению либо по усмотрению уполномоченных государственных органов в соответствии с п. 2 ст. 57 ГК РФ. Такое основание предусматривает ст. 19 Антимонопольного закона - антимонопольный орган может принять решение о разделении коммерческой организации, если она занимает доминирующее положение на рынке и два или более раза нарушила антимонопольное законодательство. Такое решение может быть принято, только если существует возможность организационного и территориального обособления структурных подразделений, отсутствует тесная технологическая взаимосвязь между ними, существует возможность самостоятельного функционирования на рынке определенного товара вновь образованных юридических лиц.

По требованию антимонопольного органа юридическое лицо обязано провести разделение; если оно эту обязанность не исполняет, то в соответствии с п. 2 ст. 57 ГК РФ осуществляется реорганизация в судебном порядке по иску антимонопольного органа с назначением особого субъекта - внешнего управляющего. Инициатива в осуществлении разделения принадлежит совету директоров реорганизуемого общества. Данный вопрос выносится на решение общего собрания акционеров. Именно общее собрание выносит решение о реорганизации. Как отмечалось в ст. 17 Закона об АО, не может являться законной практика, когда общее собрание утверждает решение совета директоров о реорганизации. Общее собрание реорганизуемого общества помимо решения собственно о реорганизации выносит (также по предложению совета директоров) решение о порядке и условиях разделения, о создании новых обществ (их количестве, фирменных наименованиях и т.д.) и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции новых обществ. Кроме того, общее собрание по предложению совета директоров утверждает разделительный баланс. Как отмечалось в ст. 16, 17 Закона об АО, при осуществлении реорганизации в любой форме возможна проблема, связанная с ответом на вопрос о том, может ли разделительный баланс утверждаться на ином собрании, нежели принятие решения о разделении. Ответ на этот вопрос при отсутствии специальной регламентации в Законе об АО представляется положительным.

Пункт 3 ст. 18 Закона об АО перечисляет решения, которые должны приниматься, во-первых, общим собранием реорганизуемого общества; во-вторых, общими собраниями вновь создаваемых обществ. Общее собрание реорганизуемого АО принимает решения, о которых говорилось выше; общие собрания учредителей каждого из создаваемых обществ принимают решения об утверждении их уставов и образовании органов управления. Заметим, что о возможности рассмотрения этими собраниями иных вопросов п. 3 ст. 18 Закона об АО не говорит (в то время как подобная возможность установлена п. 3 ст. 17 для реорганизации в форме преобразования), что представляется не вполне последовательным с точки зрения юридической техники.

Часть 2 п. 3 ст. 18 Закона об АО, нормы которой являются новеллой Закона в редакции 2001 г., устанавливает правила, направленные на защиту интересов акционеров реорганизуемого АО. Эти правила состоят в предоставлении акционеру, голосовавшему против реорганизации либо не принимавшему участия в голосовании, права на приобретение акций каждого нового общества, предоставляющих те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества. Представляется, что речь идет именно о праве акционеров и соответствующей обязанности общества, несмотря на то, что в тексте ч. 2 п. 3 ст. 18 Закона об АО сказано, о том, что каждый акционер должен получить определенное количество акций. Данное право указанных акционеров закреплено императивной нормой.

Заметим, что общие правила, направленные на защиту интересов названных категорий акционеров при реорганизации, установлены ст. 75 Закона; ч. 2 п. 1 этой статьи предоставляет таким акционерам право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Это право существует независимо от формы реорганизации; соответственно для разделения установлена дополнительная защита акционеров, голосовавших против либо не участвовавших в голосовании. Очевидно, реализовывать принадлежащие им права акционеры могут по своему усмотрению, т.е. они имеют право выбора между двумя способами защиты, предоставленными ч. 2 п. 3 ст. 18 и ст. 75 Закона об АО.