Конституция Российской Федерации предоставляет гражданам различные, в том числе экономические, права. Право граждан на занятие предпринимательской деятельностью установлено ст. 34 Конституции РФ, где говорится, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. М., 2008..

Гарантированная Конституцией свобода экономической деятельности как проявление личной свободы граждан в сфере предпринимательства осуществляется путем реализации прав: частной собственности, свободы договора, свободного использования своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности, права на доброе имя (деловую репутацию), на возмещение вреда, на свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств и других (ст. 18 ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 года N 52-ФЗ (ред. от 27.09.2012) // СПС КонсультантПлюс, 2012.).

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ч. 1 ст. 23).

В настоящее время процедура государственной регистрации урегулирована Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (в ред. 29.12.2012) (далее - Закон о регистрации) О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 29.12.2012) // СПС КонсультантПлюс, 2012..

Обращаясь к вопросу о легитимации индивидуальных предпринимателей, следует иметь в виду, что в отечественном законодательстве не четко решен вопрос о том, с какого возраста гражданин может стать индивидуальным предпринимателем. Специальной нормы на этот счет нет, а потому ученые исходят из общих правил о дееспособности граждан Максименко С.Т., Ермолова О.Н. Проблемы правосубъектности индивидуальных предпринимателей // Цивилист. 2008. N 4. C.22.. Как правило, делается вывод, что гражданин может стать индивидуальным предпринимателем, т.е. вести самостоятельную осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, с момента возникновения дееспособности в полном объеме, т.е. с 18 лет. А поскольку логика рассуждения обусловлена наличием у лица полной дееспособности, то также учитывается возможность ее возникновения, помимо достижения 18-летнего возраста, - случаи вступления в брак до достижения 18 лет, когда это допускается законом (п. 2 ст. 21 ГК РФ), и эмансипация несовершеннолетнего (ст. 27 ГК РФ).

Согласно другой норме ГК РФ на момент достижения 16 лет несовершеннолетний может уже активно заниматься предпринимательской деятельностью с согласия родителей, усыновителей и попечителей. Это следует из ст. 27 ГК РФ. И если трудовым законодательством установлен возраст, по достижении которого граждане вправе работать по трудовому договору, то в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" ограничение по возрасту для потенциальных предпринимателей не установлено. В результате С.Т. Максименко и О.Н Ермолова выявили случаи государственной регистрации лиц, не достигших 14 лет Максименко С.Т., Ермолова О.Н. Проблемы правосубъектности индивидуальных предпринимателей // Цивилист. 2008. N 4.C.24..

В соответствии с подп. "з" п. 1 ст. 22.1 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляется в числе прочих документов нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом в случае, если оно является несовершеннолетним.

Мы считаем пробелом законодательства отсутствие в нем указания на возраст. Законодатель должен установить возраст, с которого гражданин может заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью. Полагаем, что оптимальным было бы закрепление этого права граждан с 16 лет. Подобно тому, как в п. 2 ст. 26 ГК РФ установлено, что "по достижении шестнадцати лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов", в этой же статье должно быть указано и на право лица самостоятельно заниматься предпринимательской деятельностью по достижении 16 лет. Такой возраст соответствует и уголовному, и административному, и трудовому законодательству.

Кроме того, Гражданский кодекс должен содержать положение, аналогичное п. 2 ст. 21, о том, что, если гражданин зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя до достижения 18 лет, он приобретает дееспособность в полном объеме.

В Законе о регистрации нет указаний на то, как может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя гражданин, ограниченный в дееспособности по основаниям, предусмотренным в ст. 30 ГК РФ (т.е. лицо, злоупотребляющее спиртными напитками или наркотическими веществами). Ряд ученых считает, что предпринимателями могут быть физические лица, не ограниченные в установленном федеральным законом порядке в дееспособности. Другие авторы полагают, что в соответствии с нормами ГК РФ о дееспособности граждан лица, ограниченные в дееспособности, могут заниматься предпринимательской деятельностью, так как, хотя о них, в отличие от несовершеннолетних, не упоминается в ФЗ о государственной регистрации, они также могут получить согласие попечителя и совершать сделки.

Полагаем, что ограниченно дееспособные граждане не вправе заниматься такой деятельностью, что тоже должно быть отражено в законе, а не толковаться судебными органами при конкретных разбирательствах.

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

В литературе уже отмечались недостатки данной правовой аналогии, приводящей нередко к трудностям в разрешении конкретных дел. Нам представляется необходимым принятие специального закона об индивидуальном предпринимательстве, в котором нашла бы отражение специфика правосубъектности индивидуального предпринимателя.

Нормы ГК РФ, а именно п. 1 ст. 49 ГК РФ, ограничивают индивидуальных предпринимателей в части свободного осуществления отдельных видов деятельности обязанностью получить специальное разрешение - лицензию. Ограничение прав и свобод иными нормативными правовыми актами не допускается.

Следовательно, еще одной формой легитимации индивидуального предпринимателя является лицензирование отдельных видов деятельности, которые предприниматель имеет право осуществлять лишь после прохождения процедуры лицензирования в соответствии с Федеральным законом "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 08.08.2001 N 128-ФЗ (ред. от 28.09.2012) О лицензировании отдельных видов деятельности: Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ (ред. от 28.09.2012) // СПС «КонсультантПлюс»..

Лицензирование - деятельность лицензирующих органов по предоставлению, переоформлению лицензий, продлению срока действия лицензий в случае, если ограничение срока действия лицензий предусмотрено федеральными законами, осуществлению лицензионного контроля, приостановлению, возобновлению, прекращению действия и аннулированию лицензий, формированию и ведению реестра лицензий, формированию государственного информационного ресурса, а также по предоставлению в установленном порядке информации по вопросам лицензирования (ст. 3 ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности").

Лицензия - специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, в случае, если в заявлении о предоставлении лицензии указывалось на необходимость выдачи такого документа в форме электронного документа.

Лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом, в соответствии с федеральными законами, указанными в части 3 статьи 1 настоящего Федерального закона и регулирующими отношения в соответствующих сферах деятельности.

Лицензирующие органы - уполномоченные федеральные органы исполнительной власти и (или) их территориальные органы, а в случае передачи осуществления полномочий Российской Федерации в области лицензирования органам государственной власти субъектов Российской Федерации органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющие лицензирование.

Для получения лицензии соискатель лицензии представляет по установленной форме в лицензирующий орган заявление о предоставлении лицензии, которое подписывается руководителем постоянно действующего исполнительного органа юридического лица или иным имеющим право действовать от имени этого юридического лица лицом либо индивидуальным предпринимателем. В течение трех рабочих дней со дня представления надлежащим образом оформленного заявления о предоставлении лицензии и в полном объеме прилагаемых к нему документов, которые представлены соискателем лицензии в соответствии с частью 8 настоящей статьи, лицензирующий орган принимает решение о рассмотрении этого заявления и прилагаемых к нему документов или в случае их несоответствия положениям частей 1 и (или) 3 настоящей статьи о возврате этого заявления и прилагаемых к нему документов с мотивированным обоснованием причин возврата. В срок, не превышающий сорока пяти рабочих дней со дня приема заявления о предоставлении лицензии и прилагаемых к нему документов, лицензирующий орган осуществляет проверку полноты и достоверности содержащихся в указанных заявлении и документах сведений, в том числе проверку соответствия соискателя лицензии лицензионным требованиям, в порядке, установленном статьей 19 настоящего Федерального закона, и принимает решение о предоставлении лицензии или об отказе в ее предоставлении.

Решение о предоставлении лицензии или об отказе в ее предоставлении оформляется приказом (распоряжением) лицензирующего органа (ст. 14 ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности").

2. Понятие, характеристика, порядок образования дочерних и зависимых обществ. Холдинг: понятие, виды, особенности