Международно-правовое регулирование агентских отношений

10

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Международно-правовое регулирование агентских отношений

Оглавление

Введение

1. Понятие и сущность агентских отношений в МЧП

2. Понятие агентского договора по законодательству различных государств

3. Механизм правового регулирования агентских отношений

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Одной из самых перспективных и быстроразвивающихся отраслей экономики, как показывает практика, является сфера услуг, бурный рост которой представляет собой отличительную черту экономической ситуации конца XX в. Рынок услуг охватывает широкое поле деятельности - от торговли и транспорта до финансирования, страхования и, конечно же, посредничества и представительства.

Развитие торговых отношений с участием иностранных физических и юридических лиц за рубежом способствовало возрастанию роли правового регулировании отношений агентирования. Процесс становления и развития института агентирования испытывал и испытывает сильное влияние со стороны норм и принципов англо-американского, романо-германского и международного права. Взаимное влияние и проникновение правовых норм об агентировании стран общего и континентального права, попытки международной правовой унификации вызвали необходимость сравнительно-правового исследования института агентирования, выявления проблем в его современном регулировании и поиска путей их решения.

Актуальность темы обусловлена наличием комплекса следующих экономико-правовых факторов: 1) увеличение внешнеэкономических операций при участии юридических и физических с привлечением агентов; 2) общемировые процессы глобализации, в том числе в области правового регулирования агентирования.

Ввиду того, что многие отечественные компании в настоящее время ищут новые рынки сбыта своей продукции, часто привлекая при этом агентов, которые обладают определенным профессионализмом и знанием специфики региональных рынков, особенно актуальным становится вопрос правового регулирования отношений агентирования в праве различных стран. Институт агентирования является одним из наиболее распространенных и востребованных в праве стран, входящих как в англо-американскую, так и в романо-германскую правовые семьи. В то же время фундаментальные отличия между данными правовыми системами накладывают свой отпечаток и на регулирование отношений агентирования. Исходя из вышесказанного видно, что детальное изучение и сравнительно-правовой анализ регулирования института агентирования в различных странах достаточно востребованы и актуальны. Особую актуальность исследование института агентирования приобретает в связи с интеграцией Республики Беларусь в мировое сообщество. Такие процессы неизбежно должны привести к гармонизации и унификации национального законодательства различных государств и, прежде всего, торгового законодательства. Изучение иностранного и международного опыта регулирования отношений агентирования имеет огромное значение для дальнейшего совершенствования гражданско-правовых норм в этой области.

1. Понятие и сущность агентских отношений в МЧП

При ведении хозяйственной деятельности ее субъекты в силу обстоятельств коммерческого расчета (например, географической удаленности, специальных профессиональных требований) прибегают к услугам других лиц (агентов), которые совершают для них различного рода действия для решения уставных задач. Такого рода обязательственно-правовые отношения предпринимателей именуются в хозяйственной сфере коммерческим посредничеством.

Коммерческое посредничество представляет собой особый вид предпринимательской деятельности в сфере оказания услуг. В предпринимательских отношениях часто необходимо установление длительных устойчивых связей для оказания одним из контрагентов другому многообразных, сложных по своему фактическому и правовому характеру услуг. Так, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что "торговым агентом следует признать самостоятельного деятеля, промысел которого состоит в постоянном использовании поручений по приисканию условий для заключения сделок известного рода... От комиссионера агент отличается тем, что не совершает сам торговых сделок от своего имени, как это делает комиссионер... Агент работает не безвозмездно, но по характеру своей деятельности он может рассчитывать на вознаграждение, зависящее не от продолжительности его работы, а от ее удачи, то есть от заключения при его содействии сделок" [1, с. 511]. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 29.10.1925 "О торговых агентах" предусматривалось, что торговыми агентами признаются лица, которые, не состоя на службе в торговом или промышленном предприятии, оказывают ему содействие по заключению торговых действий от его имени.

В соответствии с нормами Кодекса обязательств Французской Республики от 27.10.1933 под посредничеством понимается возмездная деятельность физического, юридического лица либо организации без образования юридического лица по поручению заказчика, направленная на установление договорных отношений с другим(и) субъектом(ами) хозяйствования вследствие деятельности посредника.

Торговый агент связан соответствующим контрактом с заказчиком, от имени и за счет которого он уполномочен как вести переговоры, так и заключать сделки по продаже, закупке, аренде и оказанию других услуг.

В Гражданском кодексе Республики Беларусь (далее - ГК) [2] отсутствуют предписания об агентировании. Статья 185 ГК посвящена коммерческому представительству. Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.

В Гражданском кодексе Российской Федерации (далее - ГК Российской Федерации) соответствующим отношениям посвящена глава 52 "Агентирование". Согласно ст. 1005 ГК Российской Федерации в соответствии с агентским договором одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала с возникновением прав и обязанностей в первом случае у агента, а во втором - у принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (принципал в переводе с латинского означает "главный").

Прямое регулирование агентской деятельности в ГК отсутствует. Однако отношения, возникающие при осуществлении коммерческого посредничества (агентской деятельности), регулируются многими принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, которые определяют особенности коммерческого посредничества в отдельных сферах предпринимательской деятельности. В частности, Кодекс торгового мореплавания Республики Беларусь (далее - КТМ) содержит понятия договора оказания услуг морского агента, по которому одна сторона (морской агент) обязуется за вознаграждение совершать юридические действия в области торгового мореплавания в качестве постоянного представителя другой стороны (судовладельца) в определенном порту или на определенной территории (ст. 196); договора оказания морских посреднических услуг, по которому одна сторона (морской брокер) обязуется от имени и за счет другой стороны (доверителя) оказывать посреднические услуги при заключении договоров купли-продажи судов, договоров фрахтования, договоров буксировки и договоров морского страхования (ст. 201).

Таможенный агент совершает от имени декларанта или других заинтересованных лиц по их поручению таможенные операции.

Согласно п. 36 Положения о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 № 530 "О страховой деятельности" [3], деятельность по страхованию от имени страховой организации на основании гражданско-правового договора может осуществляться организацией - страховым агентом. Страховой агент действует в пределах полномочий, предоставленных страховщиком, и в посреднической деятельности по страхованию выступает от его имени (п. 37 указанного Положения).

Закон Республики Беларусь от 13.12.1999 N 341-З "Об обращении переводных и простых векселей" содержит гл. 8 о посредничестве. Векселедатель, индоссант или авалист могут указать какое-либо лицо для акцепта или платежа на случай надобности.

Посредником может быть третье лицо, или плательщик, или какое-либо лицо, уже обязанное в силу переводного векселя, за исключением акцептанта. Посредник должен в течение двух рабочих дней известить о своем посредничестве того, за кого он выступил. В случае несоблюдения указанного срока посредник несет в соответствующих случаях ответственность за убытки, причиненные его небрежностью, в размере не свыше вексельной суммы.

Отношения по коммерческому посредничеству регулируются законодательством об оказании риэлтерских, брокерских и иных услуг.

ГК Российской Федерации предоставляет возможность использования агентом в рамках конструкции договора двух вариантов поведения - от имени принципала либо от своего собственного имени. Однако в международном праве понятия "коммерческое посредничество" и "агентская деятельность" рассматриваются как тождественные. Поэтому целесообразно следовать подходу, сформулированному в ст. 185 ГК, и не признавать возможность заключения сделок агентом от своего имени. Например, согласно п. 2 ст. 1 Конвенции Организации Объединенных Наций "О международных смешанных перевозках грузов" (заключена в г. Женеве 24.05.1980) [4] любое лицо, которое от собственного имени или через другое действующее от его имени лицо заключает договор смешанной перевозки, выступает как сторона договора, а не как агент.

Агентские операции включают совершение фактических и юридических действий по поручению и под контролем одной стороны (принципала) независимой от нее другой стороной (агентом) за счет и от имени принципала. Агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора. Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту. В противном случае отчет считается принятым принципалом.

Коммерческое посредничество (агентская деятельность) представляет собой совершение фактических и юридических действий по поручению одной стороны (принципала) независимой от нее другой стороной (агентом) за счет, от имени и под контролем принципала.

Коммерческое представительство не относится к коммерческому посредничеству.

Коммерческое посредничество осуществляется:

особым субъектом предпринимательства - коммерческим агентом на профессиональной основе за вознаграждение;

только от имени, в интересах, под контролем и за счет субъекта хозяйствования, которого представляет коммерческий агент. Любые иные условия договора (например, от своего имени) исключают коммерческое посредничество;

исключительно в сфере хозяйственной деятельности;

в связи с оказанием услуг субъектам хозяйствования, имеющих правовые последствия, для выявления контрагентов, подготовки и заключения договоров;

с целью получения прибыли и тем самым представляет собой особый вид предпринимательской деятельности.

Отмеченные признаки позволяют отграничить коммерческое посредничество от сходных отношений, складывающихся на основании договоров поручения, а также видов деятельности, когда одно лицо действует в интересах другого от собственного имени (договоров комиссии, консигнации, дистрибьюторских, дилерских соглашений и т.п.). В рамках агентских соглашений агентом совершаются как юридические, так и фактические действия, что обусловливает длительность отношений сторон в сочетании с их многообразием.

Законодательством могут быть установлены ограничения и запреты на осуществление коммерческого посредничества в отдельных сферах хозяйствования.

К агентским отношениям применяются правила о договорах поручения, если эти правила не противоречат существу коммерческого посредничества.

Коммерческим агентом может быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, которая(ый) в соответствии с полномочиями, основанными на агентском договоре, или последующим одобрением принципала осуществляет коммерческое посредничество. Коммерческий агент действует только от имени представляемого им субъекта хозяйствования. Он лишь способствует заключению и исполнению сделок, подыскивает контрагента, ведет с ним переговоры. Однако сделку с третьим лицом заключает сам субъект хозяйствования, которого представляет агент.

Посредниками (англ. middleman) являются лица, содействующие заключению контрактов, принятию заказов от имени производителя, - агент производителя; установлению непосредственных связей между заемщиком и кредитором, результатом которых может быть заключение кредитного соглашения; независимые посредники, осуществляющие свою деятельность на основании соглашений со страхователями и страховщиками, - страховые брокеры (англ. insurance broker); организации, которые действуют на финансовом рынке, связывая кредиторов с заемщиками или сберегателей с инвесторами, - финансовые посредники (англ. financial intermediary); агенты по продаже недвижимости, морские агенты, биржевые брокеры, аукционисты и т.п.

Правовое положение агента-делькредере характеризуется тем, что он за дополнительное вознаграждение гарантирует принципалу получение покупной цены от покупателя. В случае неуплаты цены покупателем агент обязан возместить принципалу понесенные им убытки.

На коммерческое посредничество распространяется общее правило, установленное для всех видов отношений представительства. Коммерческий агент не вправе заключать сделки от имени того, кого он представляет, в отношении себя лично. Данное требование позволяет отграничить агентскую деятельность от коммерческого представительства. Согласно ст. 183 ГК представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. Указанное ограничение имеет целью защиту интересов субъекта хозяйствования, которого представляет коммерческий агент, от злоупотребления конфиденциальной информацией.

Коммерческий агент не имеет права передавать конфиденциальную информацию, полученную от субъекта хозяйствования, которого он представляет, без согласия этого субъекта другим лицам, а также использовать информацию любым способом вопреки интересам представляемого. Этот запрет остается в силе и после прекращения агентских отношений.

Стороны могут включить положения о защите конфиденциальной информации в агентский договор или заключить отдельное соглашение о неразглашении. При этом подлежат отражению права и обязанности сторон относительно обеспечения охраны конфиденциальной информации, полученной коммерческим агентом; условия и порядок передачи такой информации другим лицам; основания и меры ответственности за разглашение конфиденциальной информации. Коммерческий агент за разглашение конфиденциальной информации может быть привлечен к имущественной ответственности в форме возмещения убытков, а за разглашение конфиденциальной информации, содержащей коммерческую тайну, он может быть привлечен к уголовной ответственности в соответствии со ст. 255 Уголовного кодекса Республики Беларусь [5]. Согласно п. 3 ст. 185 ГК коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения.

Для осуществления отдельных видов коммерческого посредничества к его субъектам предъявляются квалификационные требования.

Наиболее распространенным способом возникновения агентских отношений является агентский договор, на основании которого субъект хозяйствования предоставляет полномочия коммерческому агенту для совершения определенных действий, влекущих правовые последствия. Возможно также заключение сделки без наличия на то полномочий или с их превышением. В этом случае для возникновения агентских отношений требуется одобрение сделки субъектом хозяйствования, заключенной в его интересах.

Коммерческий агент в обязательном порядке уведомляет субъекта, которого он представляет, о каждом случае его посредничества в заключении сделок и о каждой заключенной им в интересах принципала сделке. Уведомление необходимо для информирования принципала о факте заключения сделки или одобрения сделки. Согласно п. 2 ст. 184 ГК последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.

При отказе субъекта хозяйствования в одобрении действий коммерческого агента, совершенных без полномочий или с превышением предоставленного полномочия, приобретает права и становится обязанным агент.

По общему правилу агентские отношения относятся к немонопольным. Субъект, которого представляет коммерческий агент, имеет право доверить коммерческое посредничество также другим субъектам, а агент имеет право осуществлять коммерческое посредничество также для других субъектов хозяйствования. Однако принципал обязан уведомить коммерческого агента о привлечении к коммерческому посредничеству других субъектов, а коммерческий агент обязан отказаться от посредничества в отношении других субъектов хозяйствования, если это противоречит интересам принципала. Например, согласно ст. 197 КТМ морской агент вправе действовать от имени обеих сторон. При заключении договора от имени судовладельца морской агент может действовать также в пользу другой договаривающейся стороны, если она его на то уполномочила и судовладелец с этим согласен.

В рамках монопольных агентских отношений договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора. Агентским договором может быть также предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или место жительства на определенной в договоре территории, являются ничтожными.

Согласно ст. 1009 ГК Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором (что коммерческий агент должен лично выполнить действия, на которые он уполномочен субъектом хозяйствования), агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом. В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора. Субагент не вправе заключать с третьими лицами сделки от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору, за исключением случаев, когда субагент может действовать на основе передоверия.

В законодательстве об отдельных сферах хозяйственной деятельности закрепляются обязанности сторон агентских отношений. Так, согласно ст. 198 КТМ морской агент обязан:

1) осуществлять свою деятельность добросовестно в соответствии с обычной морской практикой;

2) действовать в пределах своих полномочий;

3) не передавать осуществление своих функций другому лицу, если только он не был уполномочен на это;

4) вести учет расходования средств;

5) представлять судовладельцу отчеты в порядке и сроки, предусмотренные договором.

В соответствии со ст. 199 КТМ судовладелец обязан:

1) предоставлять морскому агенту средства, достаточные для осуществления его функций;

2) возмещать морскому агенту расходы, произведенные им от имени судовладельца в пределах предоставленных ему полномочий;

3) нести ответственность за последствия любых действий морского агента в пределах его полномочий;

4) выплачивать морскому агенту вознаграждение в размере и порядке, установленных договором.

В случае ограничения судовладельцем полномочий морского агента любая сделка, совершенная морским агентом с третьим лицом, действовавшим добросовестно, является действительной и создает права и обязанности по совершенной для судовладельца сделке, если только третьему лицу не было известно о таком ограничении.

2. Понятие агентского договора по законодательству различных государств

В практике стран англо-американского права агентские договоры могут заключаться:

а) от имени принципала (названный принципал, named principal);

б) от своего имени, не раскрывая имени принципала (нераскрытый принципал, undisclosed principal); в) от имени и за счет принципала, не раскрывая имени принципала (неназванный принципал, unnamed principal) [6, с. 172]. Принципал считается раскрытым (disclosed principal), когда третье лицо знает о том, что контракт заключается для принципала. Когда третье лицо знает имя такого принципала, то он именуется названным принципалом.

Как указывает К. М. Шиттгофф, по английскому праву принципал обладает правом преследовать в судебном порядке третье лицо от собственного имени, даже если агент заключил договор, не раскрывая факта существования принципала, при условии, что агент был должным образом уполномочен действовать от его имени. Некоторые иностранные законы отличаются в этом отношении от английского права и предусматривают, что если договор с третьим лицом заключен агентом от своего имени, то только агент, а не принципал может заявлять иски. Поэтому для сохранения права предъявления иска к третьим лицам английские экспортеры -- принципалы должны указывать в договорах со своими агентами, действующими за границей, что последние обязаны раскрыть свою сущность представителя при продаже товаров третьим лицам, либо договоры должны предусматривать обязанность агентов передать свои права и обязанности по заключенным договорам принципалам [7, с. 144].

Таким образом, коренное различие между законами о представительстве в большинстве стран континентального (гражданского) права и положениями об агентских соглашениях в английском общем праве состоит в том, что «в общем праве нераскрытый принципал может иметь права и нести ответственность по контракту, заключенному агентом от собственного имени». Вместе с тем «наиболее важная разница между раскрытым (disclosed) и нераскрытым (undisclosed) агентскими договорами состоит в том, что в нераскрытом договоре агент продолжает нести личную ответственность по заключенной им основной сделке, тогда как в ситуации с раскрытым договором агент prima facie (т. е. при отсутствии доказательства об обратном) "выпадает" из основной сделки, т. е. между агентом и третьим лицом отсутствует какая-либо сделка».

Особенность англо-американской концепции агентских соглашений состоит в наличии у третьей стороны права выбирать, к кому предъявлять иск: к агенту, с которым был заключен договор, или к принципалу, о существовании которого ему стало известно. При этом произведенный выбор (к примеру, выбор в качестве ответчика агента) лишает третье лицо возможности в дальнейшем преследовать другое лицо (в нашем примере -- принципала). Аналогичным образом у нераскрытого принципала также имеется «право на вмешательство», т. е. предъявление иска непосредственно к третьему лицу, даже если принципал и не был стороной соглашения [8, с. 73].

Как отмечает Н. Г. Вилкова, в англо-американском праве принята иная система взаимоотношений (чем в странах гражданского права): «Независимо от существа возникающих отношений (являются они фактическими или юридическими) стороны договора именуются "агент и принципал", а сам договор -- агентским договором. Иными словами, все виды договорных связей между принципалом, дающим различного рода поручения агенту, независимо от их содержания и последствий, в праве государств, воспринявших данную систему, относятся к агентским отношениям, и только из содержания самого договора или из предоставляемых агенту полномочий можно сделать вывод об объеме его полномочий и глубине договорных отношений, возникших между сторонами» [9, с. 274]. В частности, в английском праве функцию лица, который является комиссионером в континентальном праве, выполняет агент, действующий от имени нераскрытого принципала. Однако в отличие от континентального права нераскрытый принципал может напрямую вступить в отношения с третьим лицом [7, с. 151].

В европейских странах (Германия, Нидерланды, Франция) агент действует от имени принципала; об этом третьему лицу должно быть прямо сообщено либо это может быть очевидно из ситуации. По праву Нидерландов если агент не доведет до сведения третьего лица свой статус (то, что он действует от имени принципала), то именно агент будет считаться ответственным лицом по заключенной им с третьим лицом основной сделке10. Согласно праву Германии, Нидерландов, Франции если агент заключает договор с третьим лицом от своего имени, то такой договор именуется комиссионным договором (commission agency). В комиссионном договоре не устанавливается никаких отношений между принципалом и третьим лицом.

Подобно праву стран континентальной Европы, например, российское законодательство устанавливает, что по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, даже если принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Регулирование агентских договоров в странах ЕС осуществляется Директивой Совета Европейских сообществ № 86/653/ЕЭС от 18 декабря 1986 г. О сближении законодательств государств - членов ЕС в отношении независимых коммерческих агентов о независимых коммерческих агентах 1986 г. (далее - Директива 1986 г.), согласно которой коммерческим агентом признается независимый посредник, имеющий длительные полномочия на ведение переговоров о продаже или покупке товаров от имени принципала либо на обсуждение условий и заключение сделок от имени принципала. В отечественной литературе высказано мнение, что Директива 1986 г. исходит из квалификации соглашения с коммерческим агентом как договора поручения [10, с. 41].

Директива 1986 г. устанавливает право коммерческого агента на комиссионное вознаграждение за торговые сделки, заключенные в период действия агентского договора в случаях: а) когда сделка была заключена в результате его деятельности; б) когда сделка была заключена третьим лицом, с которым агент имел предварительную договоренность как с покупателем. При толковании Директивы 1986 г. Европейский суд правосудия пришел к выводу, что для получения вознаграждения нет необходимости, чтобы агент непосредственно участвовал в переговорах по заключению сделок на соответствующей территории. Согласно французской практике агент имеет право на вознаграждение, по крайней мере когда третья сторона исполнила сделку или должна была ее исполнить, если бы принципал исполнил свою часть обязательств. Например, если принципал поставил товары покупателю, то агент получает право на вознаграждение с момента, когда у покупателя наступает обязанность оплатить стоимость товара. Аналогичный подход практикуется в других странах ЕС.

Коммерческий агент имеет право на вознаграждение за сделки, заключенные после окончания агентского договора, в случаях: а) если сделка может быть приписана в основном усилиям агента во время действия агентского договора и если сделка была заключена в разумный срок после окончания агентского договора; б) если заказ третьего лица поступил принципалу или коммерческому агенту прежде, чем окончился агентский договор. Агент не имеет права на вознаграждение, если сделка между принципалом и третьим лицом не была заключена или не будет исполнена и в этом нет вины принципала.

Согласно Директиве 1986 г. коммерческий агент должен иметь право требовать, чтобы ему предоставили всю информацию, и в частности выписки из хозяйственных документов, которые доступны его принципалу и которые нужны агенту для того, чтобы проверить сумму его комиссионного вознаграждения. Ряд государств ЕС признают право агента на доступ к бухгалтерским книгам принципала для определения размера своего вознаграждения. Так, в одном из дел французский агент требовал от немецкой компании -- принципала выплаты вознаграждения по сделкам, заключенным в течение шести месяцев после прекращения действия агентского договора. Французский апелляционный суд отказал в иске, сославшись на отсутствие доказательств того, что агент имел право на такое вознаграждение. Своим решением Верховный суд Франции отменил решение Апелляционного суда, указав, что принципал не предоставил агенту соответствующих выписок из своих бухгалтерских документов и лишил тем самым последнего возможности представить их в суд.

В соответствии с Директивой 1986 г. прекращение договора допускается при наличии предварительного уведомления стороны -- за один, два или три месяца (например, согласно французскому праву уведомление должно быть направлено за один месяц в первый год действия договора, за два месяца -- во второй, за три -- в последующие годы). После окончания действия агентского договора агент имеет право на компенсацию, если он привел принципалу новых покупателей или существенно увеличил объем сделок с существующими покупателями и принципал продолжает получать значительную прибыль от сделок с такими покупателями (данное право действует в течение одного года). Агент не имеет права на компенсацию, если агентский договор был расторгнут принципалом вследствие невыполнения своих обязательств агентом или когда агент сам досрочно расторг договор и в этом не было вины принципала. Размер компенсации определяется в соответствии с национальным правом. Например, в Германии компенсация не может превышать среднегодового вознаграждения за последние пять лет работы агента.

Директива 1986 г. (как и все другие директивы Совета) не имеет прямого действия на территории ЕС, но требует от государств -- участников ЕС имплементации ее положений в свое внутреннее законодательство [11, с. 121]. Однако в ряде дел, рассмотренных европейскими судами, установился принцип, согласно которому если государство не предприняло мер по имплементации положений Директивы 1986 г., то лицо, имеющее права на основании Директивы 1986 г., вправе требовать их осуществления от соответствующего государства. Согласно практике Европейского суда правосудия нормы Директивы 1986 г. носят императивный характер, отклонение от которых недопустимо, если агент действует в пределах ЕС.

На международном уровне в 1978 г. в рамках Гаагской конференции по международному частному праву была принята Конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям. Конвенция вступила в силу в 1992 г., однако Россия не является ее участницей23. Конвенция применяется к отношениям, носящим международный характер и возникающим в случае, когда агент имеет полномочия действовать от имени принципала в отношениях с третьей стороной, в том числе получать и передавать предложения о заключении контракта или проводить переговоры. При этом Конвенция применяется независимо от того, действует ли агент от своего имени или от имени принципала, а также носят ли его действия регулярный или эпизодический характер (ст. 1 Конвенции).

Согласно названной Конвенции, если стороны не избрали применимое к договору национальное право, договор должен регулироваться правом государства, где находится коммерческое предприятие агента (ст. 5). Указанное право регулирует порядок заключения и юридическую силу агентского соглашения, обязанности сторон, условия его исполнения, последствия неисполнения и порядок прекращения обязательств (ст. 8).

Отношения между принципалом и третьей стороной, а также пределы полномочий агента, результат использования или предполагаемого использования агентом своих полномочий также регулируются нормами права государства, в котором агент имел коммерческое предприятие во время осуществления им своих полномочий, при условии, что в этом же государстве имеется коммерческое предприятие принципала или третьей стороны либо агент действует на бирже (аукционе) или агент не имеет своего коммерческого предприятия (ст. 11). При применении Конвенции следует учитывать также императивные нормы права любого государства, с которым агентское соглашение имеет наиболее значительную связь, если в соответствии с правом этого государства такие нормы применяются независимо от выбранного права (ст. 16). В данном случае под императивными нормами понимаются так называемые сверхимперативные нормы.

Действующий в Европейском Союзе Регламент о праве, применимом к договорным обязательствам (Рим I) 2009 г., не предусматривает специальных коллизионных норм для агентских и посреднических договоров. Поэтому если стороны не выбрали применимое право, то агентский договор регулируется правом страны, в которой имеет свое обычное местожительство сторона, осуществляющая характерное исполнение (п. 2 ст. 4). Очевидно, что такой стороной является агент и, следовательно, должно применяться право агента.

Регулированию агентских соглашений посвящены также акты Международной торговой палаты (МТП): Руководство по составлению торговых агентских соглашений между сторонами, находящимися в разных странах 1961 г., в редакции 1983 г. (публикация МТП № 410) и Типовой коммерческий агентский контракт 1991 г. (публикация МТП № 496), вторая редакция которого была принята в 2002 г. (публикация МТП № 644). Указанные акты могут использоваться сторонами при разработке своих агентских соглашений, в том числе путем ссылки на эти документы в агентском соглашении.

агентский договор международный правовой

3. Механизм правового регулирования агентских отношений

Проблема данного вопроса носит актуальный характер, так как агентский договор не урегулирован законодательством Республики Беларусь, однако не запрещен к применению во внутригосударственных отношениях субъектов.

Агентский договор активно используется в англо-саксонских правовых системах, с недавнего времени урегулирован в законодательстве РФ, белорусский же законодатель не счел необходимым включение норм о данном договоре в Гражданский кодекс.

В связи с тем, что потребность в быстром расширении бизнеса растет, предпринимательское развитие набирает обороты, появляется необходимость в особом, более широком виде представительства. Все большее значение приобретает потребность не только в установлении устойчивых связей, но и, в тоже время, в усложнении оказываемых по своему характеру услуг, включая, наряду с юридическими, и фактические услуги.

Отсутствие закрепленных норм относительно агентского договора затрудняет его применение резидентами Республики Беларусь и разрешение споров между ними, а также вызывает затруднения у юридических и физических лиц Республики Беларусь при заключении внешнеэкономического договора.

Агентский договор - гражданско-правовой договор, по которому одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала [12].

Сфера применения данного договора - торговая, коммерческая деятельность. Не исключено заключение агентского договора и вне сферы предпринимательской деятельности.

Предметом агентского договора является оказание посреднических услуг через совершение юридических и фактических действий. Никаких ограничений по роду и характеру действий не предусмотрено, что свидетельствует в пользу возможности совершения в интересах принципала любых правомерных действий.

Сходство агентского договора с договорами поручения и комиссии не позволило законодателю Республики Беларусь поименовать агентский договор в Гражданском кодексе, так как он не увидел принципиальных отличий между этим договорами [13]. Тем не менее, такой договор может существовать как отдельно взятый вид договора.

Агентский договор не урегулирован нормативными актами белорусского законодательства, т.е. для Республики Беларусь он относиться к непоименованным договорам. Несмотря на это белорусские субъекты хозяйствования вправе заключать такой договор, так как согласно подп. 1 ч. 2 п. 1 ст. 7 ГК права и обязанности у сторон могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему [2, ст. 7].

Главная сложность при заключении непоименованных и смешанных договоров - неясность либо отсутствие правового регулирования. Стороны не знают, какую норму права следует применять и, как следствие, неправильно формулируют договор. Отсюда следует основной риск - неопределенность правовых, судебных, налоговых, финансовых последствий его исполнения.

Огромная проблема непоименованных сделок в том, что нередко правоприменительная практика пытается «привязать» их к сделкам, урегулированным в законодательстве, оценивая последствия непоименованной сделки с точки зрения поименованной. В меньшей степени это относится к судам, в большей - к контрольным и надзорным органам [14].

В связи с тем, что агентские договоры - непоименованные договоры и не урегулированы законодательством, на них распространяются лишь общие правила Гражданского кодекса, в частности Раздел 3 ГК. Это же касается и существенных условий (ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК).

Существенным условием любого непоименованного соглашения по белорусскому праву будет, в первую очередь, предмет договора.

Часто стороны не предусматривают в подобных договорах последствий нарушения исполнения обязательств, считая, что можно применить аналогию закона и аналогию права. По этому вопросу существует единая практика хозяйственных судов: поскольку такой вид договора в законе не предусмотрен, то и аналогии быть не может.

В данной ситуации будут действовать ст. 14, 364 ГК, а если обязательство денежное - ст. 366 ГК. Это значит, сторона сможет взыскать реальные убытки, а также проценты за пользование чужими денежными средствами. Упущенная выгода практически не взыскивается, поскольку ее размер очень сложно доказать. Самый распространенный способ защиты по непоименованным договорам - взыскание неустойки.

Если есть желание установить последствия неисполнения обязательств в виде уплаты штрафных санкций (пеня, убытки), то это надо предусмотреть в договоре: указать конкретное нарушение конкретного обязательства, конкретные размеры ответственности и сроки по взысканию штрафных санкций [14].

Также, при заключении агентского договора, необходимо обратить внимание на условия одностороннего отказа от договора.

Если в непоименованном договоре ничего не указано о его изменении и расторжении, то будут применяться общие нормы обязательственного права, а именно согласно п. 2 ст. 420 ГК: по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора [2, ст. 420].

Существенность нарушения - это оценочная категория, которую очень сложно доказать, поэтому заключая агентский договор, необходимо указать основания для одностороннего отказа от него или от его исполнения, а также право на одностороннее расторжение [14].

В качестве методических рекомендаций при составлении агентских договоров между белорусскими субъектами могут применяться акты международного торгового права. Также, в качестве рекомендации, при создании агентского договора в Республики Беларусь можно применить ГК Российской Федерации, содержащий соответствующую главу.

Среди актов международного торгового права можно выделить Конвенцию «О представительстве при международной купле-продаже товаров» 1983 г. и Директиву Совета ЕС от 18 декабря 1986 года № 86/653 «О сближении законодательств государств-членов ЕС в отношении независимых коммерческих агентов».

Следует отметить, что между резидентом Республики Беларусь и нерезидентом может быть заключен любой гражданско-правовой договор, не противоречащий законодательству Республики Беларусь.

При этом в качестве применимого права по агентским договорам с участием белорусских субъектов в сфере внешнеторгового оборота может применяться право Англии, США, России и иных государств, а также акты международного торгового права [13].

Наиболее близки белорусскому праву (в порядке убывания) право Российской Федерации, немецкое право и швейцарская правовая система. Не стоит согласовывать в качестве применимого англо-американское право, если только по условиям сделки иной вариант в принципе невозможен [14].

На внешнеэкономические агентские договоры будут распространятся нормы Раздела 7 ГК. Также следует помнить, что, если агентский договор является внешнеэкономическим, на него будут распространяться нормы Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций». В соответствии с данным Указом стороны обязаны предусмотреть во внешнеторговом договоре условия расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной [15, п.1.16.4].

Информация о валютах, которые, исходя из норм международных договоров и валютного законодательства Республики Беларусь, могут использоваться в расчетах с резидентами государств СНГ и Балтии, прилагается в Письме Национального Банка Республики Беларусь № 03-13/111 от 30.09.2004 г. Международные договоры, регламентирующие вопросы выбора валюты расчетов, Национальным банком Республики Беларусь с национальными (центральными) банками иных государств не заключались [16].

В рамках заключения агентского договора со странами-участницами Таможенного союза можно пояснить, что необходимо использовать следующую валюту:

Все расчеты и платежи между резидентами Республики Беларусь и Республики Казахстан осуществляются в национальных валютах Республики Беларусь и Республики Казахстан, а также в валютах стран Содружества Независимых Государств, стран Балтии и свободно конвертируемых валютах [17].

Все расчеты и платежи между Российской Федерацией и Республикой Беларусь осуществляются в национальных валютах Российской Федерации и Республики Беларусь, а также в свободно конвертируемых валютах в соответствии с законодательством, действующим на территории каждого государства [18].

Согласовывая условия агентского договора, который, является внешнеэкономическим, следует также помнить, что коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством [2, ст. 396], запрещается отказывать в заключения договоров с определенными продавцами или покупателями [19, ст. 6].

Форму договора регулирует законодательство страны, где он заключается. Обычно такие договоры заключаются на двух языках, и часто версии перевода друг другу не соответствуют. При исполнении договора и разрешении споров данное противоречие может перерасти в большую проблему. Следовательно, заключая договор на двух языках, необходимо удостоверься, что обе версии идентичны, также можно прописать в договоре, какая из них будет иметь преимущество [14].

Для того чтобы агентский договор, осложненный иностранным элементом, хорошо работал, сторонам необходимо предусмотреть в нем оговорку о разрешении споров и применимое право.

В агентском договоре с иностранным элементом белорусскому субъекту будет не лишнем сделать оговорку относительно разрешения споров.

Выбор между арбитражем и государственным судом зависит от того, где учрежден контрагент по сделке. Если в одном из государств, с которым Беларусь заключила договоры о правовой помощи (или там находится имущество контрагента), то можно указывать белорусский суд, потому что его решения будут приниматься и приводиться в исполнение. В противном случае выбирать белорусский суд нежелательно, поскольку признание решения и приведение его в исполнение будет крайне проблематичным.

Второй вариант - указать арбитраж. Его решение будет признаваться и приводиться в исполнение в большинстве стран мира на основании Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года. В арбитражной оговорке можно прописать досудебный порядок (например, обязательные переговоры или медиация).

Если нет полной уверенности в том, что оговорка является действительной, лучше применять типовые оговорки арбитражного суда, который выбирают стороны.

Следует также иметь в виду, что в ряде стран применимое право, выбранное для договора, автоматически не распространяется на арбитражную оговорку [14].

При использовании агентского договора в рекламной сфере следует обратить внимание на взаимоотношения с третьими лицами. Необходимо указать какие права и обязанности возникают у Агента и Принципала в отношениях с третьими лицами. В агентском договоре можно прописать пункты, которые помогут установить взаимосвязь между третьим лицом и заключенным договором между Агентом и Принципалом (например, определенная форма заявки, купон, который подтверждает факт оплаты). В данном договоре можно указать минимальное количество третьих лиц, которых Агент должен найти (привлечь), а Принципал обязан обслужить.

В агентском договоре, используемом в рекламной деятельности, следует определить принадлежность объектов интеллектуальной собственности, которые передаются от одной стороны к другой.

Желательно четко определить порядок и сроки представления отчетов о выполненной деятельности, а также порядок и сроки выплаты вознаграждения.

При пересылке документов, материалов, имеющих отношение к договору по электронной почте, в частности, когда предусматривается заключение договора, приложений к нему, рекомендуем поименовать электронные адреса контрагентов. Кроме того, пунктом договора зафиксировать, что стороны признают юридическую силу информации, переданной путем обмена посредством электронной почты.

Республика Беларусь не является участником международных договоров, регулирующих отношения между агентами и принципалами. Следовательно, международные договоры, как и рекомендации международных организаций, относящиеся к агентским соглашениям, могут применяться белорусскими субъектами хозяйствования не в качестве источников права, а в качестве вспомогательных материалов для подготовки агентских договоров. Однако в случаях, когда одна из сторон агентского договора находится в государстве, которое участвует в соответствующем международном договоре или международной организации, возможно применение международного договора или рекомендаций международных организаций.

В связи с неурегулированием агентского договора в законодательстве Республики Беларусь продолжим рассматривать соответствующий вопрос на примере рекомендательных источников, в частности на примере законодательства РФ.

В обязанности агента в первую очередь входит совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

В п.2 ст.1007 ГК РФ закреплено, что агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора. Если агентским договором не предусмотрено иное, к отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала.

В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора.

Субагент не вправе заключать с третьими лицами сделки от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору. Исключение из данного правила составляют случаи, когда субагент действует на основании передоверия, то есть когда агент в силу обстоятельств вынужден передоверить исполнение поручения субагенту для защиты интересов принципала.

Директивой Совета Европейских Сообществ № 86/653 от 18 декабря 1986 года (далее - Директива) предусмотрено, что коммерческий агент (посредник, имеющий длительные полномочия на ведение переговоров о продаже или покупке товаров от имени принципала) должен сообщать принципалу всю имеющуюся у него необходимую информацию [20, ст. 3].

По общему правилу, в обязанности агента входит информирование принципала о финансовых затруднениях клиента. Если представитель заключает сделку, когда неплатежеспособность покупателя очевидна, он совершает грубую ошибку. Даже если договором предусмотрено иное, коммерческий агент должен возместить убытки, причиненные представляемому предприятию [21].

Агент имеет право на вознаграждение за исполненное обязательство исходя из понятия договора. Директивой предусмотрено право на вознаграждение за торговые сделки, заключенные после окончания агентского договора в случаях: если сделка может быть приписана в основном усилиям коммерческого агента в течение периода, охватываемого агентским договором, и если сделка была заключена в разумный срок после окончания агентского договора; или если заказ третьего лица поступил принципалу или коммерческому агенту прежде, чем окончился агентский договор [20, ст. 8].

Агент вправе заключить субагентский договор в целях исполнения договора с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом.

Агент имеет право отказаться от исполнения договора заключенного без определения срока окончания его действия.

Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.