Реорганизация юридических лиц
Анализ истории развития российского гражданского законодательства и современной практики применения норм о реорганизации юридических хозяйствующих лиц. Основания и принятие решения о ее проведении, подготовки и завершении реорганизации, виды ее форм.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 24.07.2010 |
| Размер файла | 109,3 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Отличительным свойством реорганизации в форме присоединения является также то очевидное обстоятельство, что она не влечет возникновение новых юридических лиц. Ранее ст. 8 Закона об АО предусмотрела, что общество может быть создано «путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования)» ФЗ от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ внес изменения и исключил присоединение как способ создания юридического лица.
Определенный интерес вызывает вопрос о возможности и практической осуществимости слияния либо присоединения юридических лиц различной организационно-правовой формы. Положения ГК РФ не содержат специальных указаний по этому вопросу. Анализ законов об АО и об ООО не позволяет сделать однозначный вывод по данной проблеме, поскольку она затронута здесь лишь косвенно.
Так, например, ст. 17 Закона об АО устанавливает, что присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение. Из буквального смысла статьи следует, что и присоединяющее, и присоединяемое юридические лица должны быть акционерными обществами, так как речь идет о конвертации акций присоединяемого общества в акции присоединяющего. Такой же вывод следует из анализа положений ст. 16 названного Закона (слияние обществ). Кроме того, в ст. 2 Закона установлено, что под словом «общество» далее в тексте Закона понимается акционерное общество. На взгляд специалистов, такое косвенное ограничение круга субъектов, имеющих право участвовать в слиянии либо присоединиться к акционерному обществу, не оправдано ни с точки зрения права, ни с точки зрения экономики. Безусловно, в каждом конкретном случае требуется учитывать специфику реорганизуемых юридических лиц, правомочий их участников и другие важные свойства. Так, например, согласно п. 2 ст. 104 ГК РФ акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив. Следовательно, для иных способов реорганизации указанные положения Кодекса о совместимости различных организационно-правовых форм также будут носить обязательный характер, в силу чего продуктом слияния акционерных обществ хозяйственное товарищество быть не может. Напротив, образование общества с ограниченной ответственностью на основе слияния акционерных обществ представляется вполне допустимым с точки зрения буквы и смысла ГК РФ.
Кроме того, установление ограничений по кругу лиц, участвующих в реорганизации в форме слияния (присоединения), может негативно сказаться на экономических отношениях между хозяйствующими субъектами, поскольку в случае слияния либо присоединения к акционерному обществу юридического лица другой организационно-правовой формы необходимо будет сначала преобразовать присоединяемое (либо одно из участвующих в слиянии) юридическое лицо в акционерное общество, что само по себе является реорганизационной процедурой, требующей дополнительных затрат денежных средств и времени. Изложенная проблема упоминалась в научных публикациях, посвященных процедурам выделения и разделения акционерных обществ Чувилин А. Реорганизация АО // Хозяйство и право.- 2004. -№ 5.- С. 39..
Закон об ООО также содержит косвенные ограничения по субъектному составу участников слияния (присоединения).
На мой взгляд, существующая нормативно-правовая база, регулирующая вопросы реорганизации юридических лиц, является недостаточной для разрешения многих практических вопросов, в том числе и вопроса о возможном субъектном составе участвующих в слиянии либо присоединении хозяйственных обществ. Учитывая значимость и важность правильного решения данного вопроса, целесообразно было бы дополнить Федеральные законы об ООО и об АО положениями о том, что при реорганизации юридического лица в форме слияния либо присоединения допускается слияние и присоединение хозяйственных обществ различных организационно-правовых форм.
Действующие законодательные акты Российской Федерации, регламентирующие процесс реорганизации хозяйственных обществ, предусматривают, что процедуры слияния и присоединения должны сопровождаться заключением соответствующего договора. Так, ст. 16, 17 Закона об АО, ст. 52, 53 Закона об ООО содержат положения, согласно которым общества, участвующие в слиянии или присоединении, должны заключить соответствующий договор.
Порядок заключения договора о реорганизации, а также его существенные условия определены законодателем довольно лаконично. Закон об АО устанавливает лишь общие положения, которые должны найти отражение в данном договоре: для договора слияния акционерных обществ -- порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества; для договора присоединения акционерных обществ - порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение.
В число существенных условий такого договора М. А. Коханова предлагает включить следующие: основные этапы реорганизационных процедур, порядок их совместного финансирования, порядок определения размера уставного капитала, доли реорганизуемых юридических лиц в новых организациях, условия об универсальном правопреемстве, срок действия договора Коханова М. А. Реорганизация обществ с ограниченной ответственностью. М.,БЕК, 2003.- С. 72-76..
В соответствии со ст. 52-53 Закона об ООО договор о слиянии или присоединении обществ должен установить сроки и порядок проведения общего совместного собрания участников реорганизуемых обществ, на котором будут решены конкретные вопросы процедуры реорганизации.
Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» СЗ РФ.- 1996.- № 35.- Ст. 4142. предусматривает правовое регулирование некоторых особенностей договора о слиянии или присоединении акционерных обществ. В соответствии с названным нормативным актом данный договор должен определять:
- права владельцев всех типов размещаемых при реорганизации акций создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества, сроки и порядок обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на размещаемые акции этого общества, а также условия такого обмена, в том числе соотношение типов и номинальных стоимостей размещаемых акций, применяемое при обмене для каждого типа ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества, иные существенные условия в соответствии с примерными договорами о слиянии и присоединении акционерных обществ, утверждаемыми Государственным комитетом Российской Федерации по рынку ценных бумаг;
- дату составления списка акционеров всех реорганизуемых обществ, имевших право на участие в их совместном общем собрании акционеров, а также порядок их голосования на этом собрании, если необходимое для этого число голосов, принадлежащих каждому акционеру, не совпадает с числом принадлежащих ему акций;
- условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества.
Определяя правовую природу договора о реорганизации, мы неизбежно столкнемся с необходимостью соотнести его с близкими по содержанию правовыми институтами -- договором простого товарищества и учредительным договором, тем более что законодатель приравнял к последнему договор о слиянии обществ с ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 52 Закона РФ об ООО).
Исследование используемых при реорганизации договорных конструкций выявило некоторую специфику правовой природы соответствующих договоров с учетом вида реорганизации и организационно-правовой формы участвующих в ней юридических лиц. Далее в настоящей работе разграничение отдельных видов договоров будет проведено по указанному принципу.
Договор слияния акционерных обществ по многим юридическим признакам может быть соотнесен с договором простого товарищества. Как и при совместной деятельности, участники договора о слиянии обязуются совместно действовать для достижения определенной цели, каковой является создание нового юридического лица. Участвовать в договоре слияния могут как два, так и более акционерных обществ, что также отличает договор простого товарищества (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). Для договора о слиянии характерна общность интересов его участников, каждый из которых преследует одну и ту же цель. Также не вызывает сомнений, что лично-доверительный характер взаимоотношений сторон договора простого товарищества, позволяющий определить его как фидуциарную сделку, вполне соответствует природе договора о слиянии.
С другой стороны, совместная деятельность предполагает объединение участниками не только усилий, но также имущества и возникновение общей долевой собственности. При слиянии акционерных обществ имущественные права участников сделки переходят непосредственно к вновь образуемому юридическому лицу -- правопреемнику. Различаются исследуемые договоры и по основанию прекращения правоотношений сторон. При совместной деятельности таким основанием, как правило, служит истечение срока договора (ст. 1050 ГК РФ), тогда как договор о слиянии акционерных обществ прекращается надлежащим исполнением (ст. 408, 425 ГК РФ).
По своей правовой природе договор о реорганизации акционерных обществ в форме слияния близок к договору о создании акционерного общества (ст. 9 ФЗ об АО), который также относится к категории договоров о совместной деятельности Гражданское право: Учебник / Под ред. Суханова Е. А.-М.;БЕК. 2001. -С. 234.. Договор о создании акционерного общества определяет порядок осуществления учредителями их совместной деятельности по созданию общества и, так же как и договор о слиянии, утрачивает силу с момента регистрации общества в качестве юридического лица, т. е. по достижении определенной в нем целиКомментарий части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей / Под ред. М. И. Брагинского. -М. Наука. 2002.-С. 130..
Одним из существенных различий между этими двумя договорами является их субъектный состав. Сторонами договора о создании акционерного общества являются физические и (или) юридические лица, заключившие данный договор и приобретающие в результате его исполнения статус и права акционеров вновь созданного акционерного общества. При слиянии учредителями создаваемого юридического лица выступают не сами стороны договора, а акционеры сливающихся обществ, утверждающие устав и формирующие руководящие органы вновь возникающего общества на совместном собрании (п. 3 ст. 16 Закона об АО).
Конструкция договора о реорганизации в форме присоединения акционерных обществ по своей правовой природе близка к договору о слиянии, однако не полностью соответствует указанной гражданско-правовой конструкции. Целью договора о реорганизации в форме слияния является создание его участниками нового юридического лица, а целью договора о реорганизации в форме присоединения -- приобретение присоединяющим юридическим лицом имущественного комплекса присоединяемого. Кроме того, в результате исполнения договора о слиянии его стороны утрачивают правосубъектность, тогда как в случае присоединения присоединяющее общество не прекращается.
Договор о присоединении обществ с ограниченной ответственностью, в отличие от легального определения договора об их слиянии, не имеет характера учредительного документа. Более того, из п. 3 ст. 53 Закона об ООО следует, что принятие решения о реорганизации в форме присоединения и подписание соответствующего договора служат основанием для внесения изменений в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение. В п. 25 (б) постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «об ООО» прямо указывается, что договор о присоединении не является учредительным документом общества Российская газета.- 2000.- 27 января.. По своей правовой природе из всех упомянутых выше смежных институтов он более всего соответствует договору простого товарищества.
Правовая природа договора о слиянии обществ с ограниченной ответственностью, казалось бы, установлена законодателем вполне определенно -- согласно п. 3 ст. 52 Закона об ООО, договор о слиянии, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является наряду с его уставом его учредительным документом и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым ГК РФ и названным Законом к учредительному договору. В числе таких требований (ст. 52 ГК РФ, ст. 12 Закона об ООО) -- сам факт заключения договора учредителями, наличие в нем условий о порядке передачи учредителями своего имущества создаваемому обществу, установление порядка ведения совместной деятельности учредителей по созданию общества. Поскольку участники общества с ограниченной ответственностью не обладают вещными правами на имущество общества, то принять обязательство по его передаче создаваемому в результате слияния субъекту путем заключения соответствующего договора и осуществлять определенные фактические действия по исполнению последнего может лишь само юридическое лицо, участвующее в реорганизации. Следовательно, договор о слиянии обществ с ограниченной ответственностью не в полной мере отвечает требованиям законодательства, предъявляемым к учредительным договорам.
Обобщая изложенные выше признаки договоров о слиянии и присоединении хозяйственных обществ, можно указать, что данные договоры суть разновидность договоров о совместной деятельности, однако имеют определенную специфику. Следует также подчеркнуть основные особенности, отличающие их от смежных правовых институтов:-- принципиальное отличие исследуемых договоров от договора о создании акционерного общества заключается в том, что стороны договора о слиянии (присоединении) в дальнейшем не приобретают права участников создаваемого юридического лица;
· отличие от учредительного договора состоит также в том, что договор о слиянии (присоединении) прекращается в момент завершения реорганизации и не регулирует последующие отношения между создаваемым (присоединяющим) обществом и его участниками;
· специфичной чертой, выделяющей договор о слиянии (присоединении) среди иных разновидностей договора простого товарищества, является прежде всего отсутствие общего имущества участников, принадлежащего им на праве долевой собственности.
Кроме того, общим отличительным свойством договора о слиянии (присоединении) является то обстоятельство, что он опосредует переход от одного лица к другому всего комплекса его прав и обязанностей, т. е. в предмете договора заложено универсальное правопреемство.
Важным для характеристики правовой природы договора о реорганизации в форме слияния (присоединения) является определение предмета данного договора. В широком смысле слова предмет охватывает весь набор показателей того, по поводу чего заключен договор. В самом элементарном виде предмет выражается в формуле «чего и сколько» Брагинский М. И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997. С. 254.. При заключении договора о слиянии или присоединении стороны предусматривают передачу всей совокупности имущества, принадлежащего реорганизуемым юридическим лицам, их правопреемникам. В состав передаваемого имущества входят имущественные требования и обязательства, оборудование, земельные участки, здания и сооружения и прочие объекты. Таким образом, предметом договора о реорганизации выступает имущественный комплекс реорганизуемого общества. В отдельных случаях (при фактическом соответствии состава указанного имущественного комплекса необходимым признакам) предметом договора о слиянии (присоединении) можно считать предприятие (ст. 132 ГК РФ).
Согласно ст. 432 ГК РФ предмет договора должен быть точно определен сторонами, так как он относится к числу существенных условий договора. Применительно к сделке по отчуждению предприятия законодатель требует удостоверения состава продаваемого предприятия путем проведения полной инвентаризации (п. 1 ст. 561 ГК РФ). Кроме того, до подписания договора продажи предприятия должны быть составлены и рассмотрены сторонами: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. 2 ст. 561 ГК РФ).
Представляется, что законодательное установление подобных требований для оформления договора во всех случаях реорганизации путем слияния (присоединения) явилось бы весьма целесообразным и позволило бы избежать споров по поводу состава и стоимости передаваемого имущества.
Поскольку предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью, то по общему правилу все сделки с данным объектом права, направленные на возникновение, переход или прекращение вещных прав в отношении предприятия подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре учреждениями юстиции. Указанное положение ст. 131 ГК РФ применительно к продаже предприятия конкретизировано в ст. 560. Признавая в отдельных случаях предметом договора о реорганизации предприятие как имущественный комплекс и опираясь на буквальное толкование закона (ст. 22 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» СЗРФ.- 1997.- № 30.- Ст. 3594.), мы сталкиваемся с проблемой регистрации предприятий как объектов недвижимости до подписания договора о слиянии (присоединении). В то же время прямого указания на необходимость осуществления такой регистрации в законодательной базе, регулирующей реорганизацию юридических лиц, не содержится, да и целесообразность ее некоторые авторы считают спорной. Так, В.А. Лапач отмечает, что «состав имущества предприятия есть величина переменная, и регистрировать любое изменение в данном комплексе закон не требует, ибо не руководствуется принципом непрерывности наблюдения за всем имуществом предприятия» Лапач В. А. Имущественные комплексы предприятий как объекты прав: понятие и проблемы // Юридический вестник. -2003.- № 3.. Следует признать неизбежность указанных изменений и в имущественном комплексе реорганизуемых предприятий вследствие осуществления расчетов с кредиторами, потребовавшими досрочного исполнения, и акционерами, заявившими требование о выкупе акций.
3.2 Разделение и выделение юридических лиц
При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. Другими словами, при разделении реорганизуемое юридическое лицо прекращает свое существование и передает все свои активы и пассивы новым юридическим лицам, возникшим по решению учредителей (участников) и на основе материальной базы старого предприятия. Разделительный баланс реорганизуемого предприятия является важным документом, на основании которого определяется перечень имущества и обязательств, переходящих к вновь образованным предприятиям. По мнению Т.П. Шишмаревой, в соответствии с частями передаваемого имущества осуществляется переход прав и обязанностей.Коровайко А.В. Указ. Соч.- С.73.
Так муниципальное унитарное предприятие "Самараводоканал", г. Самара, истец по делу, обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к Открытому акционерному обществу "Самарский подшипниковый завод", г. Самара, первый ответчик по делу, и Открытому акционерному обществу "Безымянное жилье", г. Самара, второй ответчик по делу, о взыскании 548 875 руб. 02 коп. задолженности по оплате за услуги водоснабжения и канализации за период июня - декабрь 1999 г. по 1 группе потребителей и за сентябрь - декабрь 1999 г. по 3 группе потребителей.
Как видно из материалов дела, истец предъявил исковые требования одновременно к двум ответчикам.
Сумма основного долга сторонами не оспаривается и признана вторым ответчиком.
В соответствии с пунктом 4 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.
В соответствии с пунктом 1 статьи 59 Гражданского кодекса Российской Федерации передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
Отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влечет отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Согласно пункту 3.2 Устава второго ответчика, зарегистрированного Постановлением Администрации Советского района г. Самары № 397 от 22.03.1999 года, он является правопреемником первого ответчика в части разделительного баланса.
В соответствии с расшифровкой к разделительному балансу второму ответчику первым ответчиком переданы кредиторская задолженность по состоянию на 01.01.1999 г., включая истца.
Общая сумма переданной кредиторской задолженности соответствует строке разделительного баланса 621.
Кроме того, согласно акту приема - передачи от 5 апреля 1999 года первым ответчиком второму ответчику переданы дебиторская и кредиторская задолженность и указано, что стоимость имущества отражена в разделительном балансе на 01.01.1999 г.
Таким образом, суд обоснованно пришел к выводу, что второй ответчик является правопреемником первого ответчика по обязательству истца Дело № 55-11169/04 из архива арбитражного суда Самарской области..
Важным вопросом реорганизации юридических лиц в форме разделения является вопрос о возможности создания в результате разделения юридических лиц различных организационно-правовых форм.
Так, например, в соответствии с Законом «Об акционерных обществах» разделение акционерного общества предполагает возникновение на базе одного - реорганизуемого нескольких акционерных обществ. Другими словами, при разделении юридического лица вновь образованные субъекты наделяются той же организационно-правовой формой, что и реорганизуемое лицо. Данное положение прямо не закреплено в действующем законодательстве, однако косвенное подтверждение сказанному можно найти в существующей нормативной базе. Так, например, в соответствии с Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» СЗ РФ.- 1996. -№ 35. -Ст. 4142. решение акционерного общества о реорганизации в форме разделения должно содержать типы акций, выпускаемых каждым эмитентом, права их владельцев, сроки и порядок обмена на них акций реорганизуемого общества, соотношение типов и номинальной стоимости выпускаемых акций, из которого следует исходить при обмене акций реорганизуемого общества. В этих случаях не допускается также размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемого общества.
Таким образом, буквальное толкование акционерного законодательства приводит к выводу о невозможности разделения акционерного общества, приводящего к возникновению юридических лиц иной организационно-правовой формы.
С другой стороны, систематическое толкование ГК РФ позволяет прийти к иным заключениям. В п. 2 ст. 104 ГК РФ законодатель прямо предусмотрел совместимость акционерного общества с такими организационно-правовыми формами, как общество с ограниченной ответственностью и производственный кооператив, в которые акционерное общество вправе преобразоваться. Очевидно, что образование нового акционерного общества в процессе разделения с последующим преобразованием в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив было бы излишним и обременительным с финансовой точки зрения промежуточным этапом, не согласующимся с логикой ГК РФ. Также следует отметить, что под «хозяйственными обществами» ГК РФ подразумевает акционерные общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью (п.3 ст.66). Следовательно, при реорганизации акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью в форме выделения могут быть созданы новые юридические лица в форме, предусмотренной для хозяйственных обществ. Учитывая данные обстоятельства, уместно внести предложение об устранении указанной неопределенности в акционерном законодательстве и прямом нормативном решении вопроса о возможности разделения акционерного общества с образованием иных организационно-правовых форм.
Выделение -- это такая форма реорганизации юридического лица, при которой его деятельность не прекращается, но создается одно или несколько юридических лиц, на базе части имущества ранее существовавшего юридического лица, с передачей прав им прав и обязанностей от реорганизованного. Уставный капитал прежнего юридического лица после реорганизации уменьшается. При выделении составляется разделительный баланс, в котором определяется состав передаваемого имущества. Выделение характеризуется сингулярным (частным) правопреемством, при котором, в отличие от универсального (общего) правопреемства, правопреемник занимает место правопредшественника не во всех, а только в некоторых правоотношениях Жданов Д.В. Реорганизация в форме выделения. // Законодательство. -№5.- 2003.- С.35..
В отличие от иных видов реорганизации, выделение -- не способ прекращения юридического лица, а один из способов его возникновения. Выделение также отличается от прочих форм реорганизации тем, что реорганизуемое общество не ликвидируется, в то время как при остальных формах реорганизации прекращается деятельность по крайней мере одного юридического лица.
Наибольший практический интерес представляет процедура выделения акционерных обществ. В общем виде механизм выделения акционерных обществ предусмотрен ст. 19 Закона «Об акционерных обществах», согласно которой выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. Предложение о реорганизации общества в форме выделения выносится на решение общего собрания акционеров советом директоров, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 2 ст. 19, п. 3 ст. 49 Закона «Об акционерных обществах»). Общее собрание акционеров, помимо принятия решения о реорганизации непосредственно, также определяет порядок и условия выделения, принимает решение о создании нового общества, о возможности конвертации акций общества в акции выделяемого общества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса.
Ранее до внесения изменений в ФЗ «Об акционерных обществах» определенную практическую сложность для акционеров реорганизуемого общества представлял вопрос о том, кто утверждает устав и решение о выпуске акций выделяемого общества. Отсутствие прямого решения данной проблемы на уровне специального законодательного акта (ст. 19 Закона об АО) вынуждало правоприменителя обращаться к аналогии закона (ст. ст. 16-18, 20 Закона об АО).
Что касается вопроса об утверждении решения о выпуске акций выделяемого общества, то он решен на нормативном уровне вполне определенно. В соответствии с п. 2.1 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных постановлением ФКЦБ от 12 февраля 1997 г. № 8 (в редакции постановления ФКЦБ от 11 ноября 1998 г. № 48; далее -- Стандарты Финансовая Россия. -1998. -№ 46.), данный вопрос относится к компетенции совета директоров создаваемого в результате выделения акционерного общества. Кроме того, в п. 2.3 Стандартов указывается, что решение о выпуске ценных бумаг подписывается руководителем и скрепляется печатью эмитента.
Несмотря на то, что в новой редакции Стандартов большей частью учтены и восполнены пробелы в правовом регулировании процесса размещения ценных бумаг при реорганизации, наиболее спорными нормами продолжают оставаться положения о выделении акционерных обществ.
Согласно п. 1.3.3 Стандартов размещение ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций может осуществляться путем приобретения акций акционерного общества, созданного путем выделения, коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения.
В развитие положений п. 1.3.3 пункт 6.4 содержит указание на то, что «если решение о выделении не предусматривает возможности конвертации акций акционерного общества... реорганизуемого путем выделения, все акции акционерного общества, созданного путем выделения, признаются приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения», также ст.19 ФЗ об АО предусматривает приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом.
Кроме того, согласно ч. 3 п. 6.4, «если в соответствии с решением о выделении, которое предусматривает возможность конвертации акций акционерного общества, реорганизуемого путем выделения, конвертация (обмен, приобретение) осуществляется не во (на) все акции выделяемого акционерного общества, то оставшиеся акции признаются приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения».
Таким образом, Стандарты допускают, что все или часть акций образованного путем выделения общества могут принадлежать реорганизованной коммерческой организации. Некоторые авторы также придерживаются мнения, что учредителем образуемого в порядке выделения юридического лица может быть само реорганизуемое общество Чувилин А. Реорганизация АО. // Хозяйство и право. -2004.- №5.-С.18.. Такой способ размещения акций в Стандартах именуется «приобретением» (в отличие от «конвертации», в результате которой акции размещаются среди участников реорганизованной коммерческой организации -- см. п. 5.2 Стандартов).
Теоретически понятия «приобретение» и «конвертация» акций соотносятся примерно так же, как «учреждение» одним хозяйственным обществом другого и «выделение» хозяйственного общества в порядке реорганизации. Очевидно, что это различные правовые понятия, прежде всего потому, что в первом случае учреждаемому субъекту могут передаваться только имущественные права (п. 6 ст. 66 ГК РФ), а во втором -- также обязанности (ст. 58 ГК РФ).
Из этого следует, что первый случай не влечет изменения источников формирования собственных средств учредителя, а представляет собой новый способ размещения активов. Напротив, второй случай предполагает уменьшение размера кредиторской задолженности реорганизуемого общества и его собственного капитала (уставного и/или добавочного) на сумму, соответствующую стоимости переданных выделяемому обществу активов (п. 4 ст. 8 Закона РФ «О бухгалтерском учете»). Если следовать данной логике Стандартов, встает вопрос, зачем вообще в таком случае проводить выделение, ведь аналогичным шагом могло бы быть создание дочернего общества.
Необходимо также подчеркнуть такой неотъемлемый признак реорганизации, как отсутствие правовой связи между реорганизованным обществом и обществом, созданным в результате выделения. Простое учреждение одним хозяйственным обществом другого полностью согласуется с принципом возмездности гражданского оборота: учредитель взамен имущества, вносимого в уставный капитал, получает имущественное право, между ним и юридическим лицом складываются обязательственные отношения (п. 2 ст. 48 ГК РФ). При универсальном правопреемстве правопреемник не несет каких-либо имущественных обязанностей перед правопредшественником.
Принципиальной ошибкой отраженного в Стандартах подхода к реорганизации является то, что под «выделением» прежде всего понимают обособление имущества, которое в дальнейшем может повлечь изменение состава участников общества.
Изложенные проблемы и несоответствия устраняются, если рассматривать выделение с иных позиций -- не как дробление имущества, а как выделение ряда участников общества, которые и выступают инициаторами реорганизации. Заявления об участии в выделении принимаются и рассматриваются советом директоров до утверждения и вынесения на решение общего собрания вопроса о реорганизации. В таком случае заранее известно количество конвертируемых акций, пропорционально которому определяется состав и стоимость выделяемого имущества и передаваемых обязательств. Поданные акционерами заявления при положительном решении общего собрания удовлетворяются единовременно и в полном объеме, таким образом, происходит размещение 100% акций выделяемого общества путем конвертации. Участниками возникшего в результате реорганизации общества становятся исключительно акционеры реорганизованного субъекта.
Отдельного упоминания заслуживает специфика процедуры выделения, отраженная в налоговом законодательстве. В соответствии с п. 8 ст. 50 НК РФ «при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанности по уплате налогов не возникает». Если подобная реорганизация приведет к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов реорганизованным обществом, то выделившиеся юридические лица могут быть привлечены к солидарной ответственности по решению суда лишь в случае, если «такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов», т. е. необходимо будет доказать наличие прямого умысла у налогоплательщика. Согласно п.2 ст.23 Налогового кодекса налогоплательщики обязаны сообщить о реорганизации в налоговый орган по месту учета в течение 3 дней с момента принятия такого решения. При этом следует учитывать, что реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником.
При реорганизации общества с ограниченной ответственностью нередко возникают ситуации, связанные с распределением между правопреемниками излишне уплаченных сумм налогов до начала реорганизации. Зачет или возврат излишне уплаченных налогов осуществляется по месту регистрации правопреемников (п.2 ст.78 НК РФ). Зачет излишне уплаченных сумм налога осуществляется на основе письменного заявления правопреемников. При этом сумму излишне уплаченного налога можно зачесть в счет уплаты только тех платежей, которые поступают в тот же бюджет, что и переплаченная сумма (п.5 ст.78 НК РФ).
Процесс реорганизации ООО предусматривает передачу имущества и обязательств (части имущества и обязательств) правопреемникам. Начисление и уплата налогов при этом не осуществляются, поскольку согласно п.3 ст.39 НК РФ передача имущества и обязательств правопреемнику при реорганизации юридического лица не признается реализацией.
3.3 Специфика преобразования как процедуры реорганизации
Реорганизационная процедура преобразования юридического лица появилась в хозяйственной практике и гражданском законодательстве РФ относительно недавно. Суть данного способа реорганизации заключается в изменении организационно-правовой формы юридического лица.
При данном способе (при преобразовании) юридическое лицо, существовавшее до преобразования, прекращает свою деятельность, а на его основе возникает в ходе реорганизации новое юридическое лицо. Оно приобретает все активы и пассивы прежнего предприятия.
Появление такой формы реорганизации, как преобразование, обусловлено несколькими причинами. Прежде всего следует отметить, что процесс приватизации государственного и муниципального имущества в 1993-1995 гг. повлек за собой не только смену собственников конкретных предприятий и организаций, но и придание приватизируемым юридическим лицам нового правового статуса, формальное приобретение которого могло быть осуществлено только посредством изменения организационно-правовой формы государственных предприятий.
После принятия первой части ГК РФ достаточно актуальным стал вопрос приведения в соответствие с требованиями нового гражданского законодательства существующих организационно-правовых форм юридического лиц.
Некоторые специалисты придерживаются той точки зрения, что процедура преобразования предприятия в иную организационно-правовую форму не является реорганизацией. Так, в частности В. Витушко, рассматривая проблему правопреемства при преобразовании государственного предприятия в арендное, считает этот процесс не реорганизацией, а скорее ликвидацией государственного предприятия, не порождающей, естественно, правопреемства Витушко В. Право на собственность и новые формы хозяйствования // Хозяйство и право. -2003. -№10.-С.23..
Против данной позиции высказался С.Б. Пугинский, по мнению которого, в этом случае имеется правопреемство в полном объеме в сфере обязательственных отношений, за исключением договора расчетного счета, заключенного с банком Пугинский С.Б. Правопреемство при аренде государственных пред-приятий // Советская юстиция. 1990. -№ 8. С. 5-6..
Коллектив авторов курса лекций по предпринимательскому праву придерживается мнения о том, что преобразование предприятия в иную организационно-правовую форму отличается от реорганизации по двум признакам: 1) субъектный состав рынка остается неизменным; 2) отсутствует правопреемство. При преобразовании не происходит замены одного юридического лица другим, а видоизменяется лишь организационно-правовая форма предприятия. Поскольку в обороте продолжает действовать прежний субъект с прежним объемом прав и обязанностей, отпадает и проблема правопреемства Клейн Н.И.Указ. соч.-С 38..
Мартемьянов В.С. занимает менее жесткую позицию и предлагает считать преобразование специального вида реорганизацией Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Курс лекций. Т. 1. М., 1994. -С. 65..
Соглашаясь с тем, что преобразование в отличие от других процедур обладает определенной спецификой, попытаемся выявить некоторые особенности, присущие данной форме реорганизации.
Процедура преобразования юридического лица основной своей целью имеет изменение организационно-правовой формы предприятия. Последнее влечет за собой изменение правового статуса юридического лица, а в некоторых случаях - и изменение объема прав и обязанностей участников реорганизуемого субъекта, что, в свою очередь, может затрагивать права и интересы третьих лиц, состоящих в хозяйственных отношениях с данным предприятием. Например, при преобразовании полного товарищества в хозяйственное общество (за исключением общества с дополнительной ответственностью) устраняется субсидиарная ответственность участников по обязательствам товарищества. Однако в целях защиты интересов кредиторов полного реорганизуемого товарищества законодатель предусмотрел особый режим ответственности в течение первых двух лет после изменения организационно-правовой формы. В соответствии со ст. 68 ГК РФ при преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. При этом отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности.
В отличие от этого преобразование общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива в акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью устраняет субсидиарную ответственность участников без предоставления каких-либо дополнительных гарантий кредиторам.
При преобразовании полного товарищества в любую из организационно-правовых форм изменяется порядок представительства реорганизуемой организации в отношениях с контрагентами. В соответствии со ст. 72 ГК РФ действовать в гражданском обороте от имени полного товарищества вправе либо каждый его участник, либо все участники совместно, либо один или несколько участников, которым поручено ведение дел. Таким образом, организационно-правовая форма полного товарищества допускает возможность как единоличного руководства делами предприятия, так и коллегиального (совместного). При единоличном представительстве одному из участников выдаются доверенности от имени всех остальных, а при совместном ведении дел товарищества для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Преобразование полного товарищества исключает возможность осуществления представительства в таких формах и устанавливает презумпцию представительства единоличного исполнительного органа реорганизованного юридического лица.
В случае преобразования открытого акционерного общества в любой другой вид юридического лица прекращается обязанность реорганизуемого субъекта ежегодно опубликовывать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества сведения.
Серьезные изменения в объеме прав и обязанностей участников полного товарищества наступают в результате преобразования полного товарищества в хозяйственное общество. Прежде всего, следует иметь в виду изменения принципа единогласия в управлении делами юридического лица. Согласно ст. 71 ГК РФ управление делами полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, причем, как правило, каждый участник имеет один голос. В то же время голоса на общем собрании участников (акционеров) хозяйственных обществ распределяются между ними пропорционально принадлежащим им (долям) акциям.
Кроме того, участники реорганизованных в акционерное общество полного товарищества и общества с ограниченной ответственностью утрачивают право требовать выдела доли из имущества вновь образованного юридического лица. Статья 78 ГК РФ предоставляла такое право участнику, выбывшему из полного товарищества -- при выходе ему выплачивалась стоимость части имущества товарищества, соответствующая доле в складочном капитале. Участник общества с ограниченной ответственностью также вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующая его доле в уставном капитале.
В акционерном обществе выделение доли акционера категорически невозможно. Согласно ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» СЗ РФ.- 1996.- № 17.- Ст. 1918. помимо других прав акция предоставляет ее владельцу право на получение части имущества акционерного общества только после его ликвидации.
В некоторых случаях преобразования юридических лиц в результате реорганизации на участников могут быть возложены новые дополнительные обязанности. Например, при преобразовании акционерного общества в производственный кооператив или полное товарищество на участников реорганизованного юридического лица возлагается субсидиарная ответственность по обязательствам кооператива или полного товарищества. Кроме того, участники производственного кооператива помимо объединения имущественных взносов обязаны принимать личное участие в деятельности кооператива.
Таким образом, преобразование юридических лиц влечет за собой не только изменение организационно-правовой формы предприятия, но и в некоторых случаях существенно изменяет объем прав и обязанностей участников реорганизованных субъектов, влияя тем самым на характер взаимоотношений участников между собой и с третьими лицами.
В то же время отдельные случаи изменения организационно-правовой формы юридических лиц хотя внешне и напоминают реорганизацию, но все же не могут быть причислены к данному институту. В качестве примера можно привести процедуру приведения в соответствие с требованиями законодательства учредительных документов некоторых юридических лиц, инициированную Федеральным законом «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» СЗ РФ.- 1994.- № 32.-Ст. 3302.. В соответствии с указанным нормативным актом приведение организационно-правовых форм юридических лиц в соответствие с требованиями законодательства осуществлялось двумя способами.
Первый способ предусматривал, что к отдельным видам юридических лиц, в частности к товариществам с ограниченной ответственностью, акционерным обществам закрытого типа, акционерным обществам открытого типа, смешанным товариществам, государственным и муниципальным предприятиям, основанным на праве полного хозяйственного ведения, федеральным казенным предприятиям с момента введения в действие первой части ГК РФ, а именно со дня его официального опубликования, применяются нормы гражданского законодательства соответственно об обществах с ограниченной ответственностью, акционерных обществах, товариществах на вере, об унитарных предприятиях, основанных на праве хозяйственного ведения, и унитарных предприятиях, основанных на праве оперативного управления. При этом учредительные документы данных организаций продолжают действовать в части, не противоречащей ГК РФ, и в установленные сроки должны быть приведены в соответствие с нормами закона.
Таким образом, изменение правового статуса названных юридических лиц произошло автоматически, одновременно с введением в действие ГК РФ, причем для изменения специфики организационно-правовой формы волеизъявления самих субъектов не требовалось и альтернативы при выборе новой организационно-правовой формы предоставлено не было. Данный пример невозможно отнести к способам реорганизации, поскольку при изменении организационно-правовой формы указанных юридических лиц законодатель не обязывал их осуществлять все необходимые реорганизационные мероприятия, включая обязательное письменное уведомление кредиторов об изменении организационно-правовой формы. Следовательно, кредиторы юридического лица не приобрели права требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств, принятых на себя данным юридическим лицом, не требовалось составления передаточного акта и оформления иной необходимой при реорганизации документации. Таким образом, отсутствие юридических последствий, характерных для процедуры преобразования, прямо указывает на то, что приведение в соответствие учредительных документов, предусмотренное п. 4 ст. 6 названного Закона, не может быть признано реорганизацией.
Второй способ изменения организационно-правовой формы юридических лиц, предусмотренный Федеральным законом «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», предполагал, что предприятия, организационно-правовая форма которых не имеет аналога во вновь вводимом ГК РФ, в частности, индивидуальные (семейные) частные предприятия (ИЧП), предприятия, созданные хозяйственными товариществами и обществами, общественными и религиозными организациями, объединениями, благотворительными фондами, и другие не находящиеся в государственной или муниципальной собственности предприятия, основанные на праве полного хозяйственного ведения в срок до 1 июля 1999 г. подлежат преобразованию в хозяйственные товарищества, общества или кооперативы либо ликвидации. В данном случае речь идет не просто о приведении в соответствие учредительных документов, а о преобразовании одной организационно-правовой формы в другую. Таким образом, законодательно были определены случаи обязательной реорганизации предприятий, причем реорганизуемым субъектам было предоставлено право выбора не только организационно-правовой формы, момента преобразования (до 1 июля 1999 г.), но и возможности вообще отказаться от реорганизации и ликвидироваться. Юридические лица, изъявившие желание продолжать предпринимательскую деятельность, обязаны выбрать одну из закрепленных в ГК РФ организационно-правовых форм и провести процедуру преобразования с учетом требований действующего законодательства о соблюдении гарантий прав кредиторов и прав участников. В этом случае процесс изменения организационно-правовой формы юридических лиц может быть признан реорганизацией в форме преобразования.
Распространенным мнением среди специалистов является то, что не всякое преобразование юридического лица связано с изменением его организационно-правовой формы и, следовательно, не всякое преобразование юридического лица может быть названо реорганизацией. В частности, данного мнения придерживается Г.С. Шапкина, иллюстрируя его следующим примером. При изменении типа акционерного общества -- закрытого на открытое и открытого на закрытое -- реорганизации в юридическом понимании не происходит. А отсюда следуют имеющие существенное значение выводы. Поскольку смена типа общества не является его реорганизацией, то в этом случае не возникает, во-первых, право кредиторов требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств, что возможно при реорганизации, и, во-вторых, не требуется составления передаточного акта, что необходимо при преобразовании общества в юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Не возникает и у акционеров права требовать от общества выкупа акций в соответствии со ст. 75 и 76 Закона об АО.
Аналогичный подход был воспринят современной судебно-арбитражной практикой и воплотился в положениях постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. № 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах». Согласно п. 6 названного документа при рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется), поэтому требования, предусмотренные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 Закона «Об акционерных обществах», -- о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества -- в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании (ст. 75 Закона об АО) Шапкина Г. С. Арбитражно-судебная практика применения Федерального Закона «Об акционерных обществах». М., 2003.- С. 45..
Подобные документы
Изучение гражданского законодательства и правоприменительной практики в сфере реорганизации юридических лиц. Описания форм, процедуры проведения и документального оформления реорганизации. Обзор принудительной реорганизации и ликвидации юридических лиц.
дипломная работа [111,4 K], добавлен 21.10.2011Исследование правовой природы, сущности, форм и порядка проведения реорганизации и ликвидации юридических лиц. Слияние нескольких предприятий. Анализ действующего гражданского законодательства. Уплата налога при реорганизации и ликвидации организации.
курсовая работа [32,5 K], добавлен 15.11.2014Правовая природа реорганизации юридического лица. Лица, участвующие в реорганизации юридического лица. Закономерности развития института реорганизации, влияние изменений гражданского законодательства на научное представление существа реорганизации.
дипломная работа [63,2 K], добавлен 06.02.2018Реорганизация юридического лица: понятие, признаки. Виды реорганизации. Процедура реорганизации. Особенности реорганизации юридических лиц. Правопреемство при реорганизации юридического лица. Принципы реорганизации акционерных обществ.
курсовая работа [40,4 K], добавлен 09.02.2007Понятие и признаки реорганизации юридического лица, ее формы и порядок проведения. Основания, порядок и виды ликвидации юридических лиц. Гарантии прав кредиторов, общегражданские и специальные способы их защиты при реорганизации юридических лиц.
дипломная работа [95,5 K], добавлен 19.04.2010Виды реорганизации юридических лиц: слияние организаций, реорганизация в форме разделения, присоединения и выделения. Юридические и правовые нормы, последовательность действий при реорганизации. Процедура конвертации прав акционеров в уставном капитале.
курсовая работа [28,6 K], добавлен 05.10.2010Сущность процесса преобразования акционерных обществ как одной из форм реорганизации юридических лиц. Анализ возможностей акционеров и кредиторов в защите своих прав в процессе реорганизации. Основные перспективы развития законодательства о реорганизации.
контрольная работа [59,7 K], добавлен 31.01.2013Сущность реорганизации юридических лиц, в результате которой возникают одно либо несколько новых юридических лиц, являющихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо. Реорганизации кредитных организаций.
дипломная работа [67,4 K], добавлен 04.03.2012Формы реорганизации юридических лиц. Понятие и основания ликвидации юридических лиц. Банкротство как способ ликвидации юридических лиц. Слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Сроки проведения инвентаризации обязательств, имущества.
курсовая работа [36,9 K], добавлен 14.04.2014Порядок прекращения деятельности юридических лиц путем реорганизации. Понятие, источники, основания и способы реорганизации юридических лиц. Решение о ликвидации убыточной сельскохозяйственной организации. Права и обязанности реорганизуемой организации.
курсовая работа [42,0 K], добавлен 01.06.2014
