Понятие и правовое регулирование реорганизации юридических лиц

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

1. Сущность и правовое регулирование реорганизации юридических лиц

1.1 Понятие и виды реорганизации юридических лиц

1.2 Источники правового регулирования реорганизации юридических лиц

1.3 Типы реорганизации юридических лиц

2. Формы реорганизации юридических лиц

2.1 Присоединение

2.2 Слияние

2.3 Выделение

2.4 Разделение

2.5 Преобразование

3. Особенности реорганизации отдельных юридических лиц

3.1 Реорганизации кредитных организаций

3.2 Реорганизация акционерных обществ

Заключение

Библиография

Введение

Проблема прекращения деятельности юридического лица заслуживает рассмотрения в силу того, что вследствие указанного события такое лицо выбывает из числа субъектов гражданского права, и приходится решать вопрос о судьбе обязательств, участником которых было прекращающее существование юридическое лицо.

Деятельность юридических лиц прекращается по различным причинам. Но классифицировать акты таких прекращений можно по двум критериям: в зависимости от органа, принявшего решение о прекращении деятельности субъекта, и в зависимости от наличия правопреемства.

В зависимости от наличия правопреемства различают такие виды прекращения юридических лиц, как реорганизация и ликвидация.

Реорганизация - это прекращение деятельности юридического лица, сопровождающееся общим правопреемством (сингулярное правопреемство при реорганизации невозможно).

В результате реорганизации возникают одно либо несколько новых юридических лиц, являющихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо.

Данной проблематике посвящены научные труды Мельникова А.А., Елисеева И.В., Суханова Е.А., Соцковой А.В., Егорова Н.Д.

Один из наиболее важных вопросов, возникающих в процессе реорганизации, - это вопрос защиты прав контрагентов реорганизующегося юридического лица. Цель правового регулирования - не допустить ущемления прав контрагентов, поскольку на практике нередки ситуации, когда руководство юридического лица проводит реорганизацию для того, чтобы одному из вновь образованных юридических лиц передать большинство обязательств, а другому - основную часть имущества. Кроме того, в результате реорганизации может произойти исключение либо уменьшение ответственности определенных лиц (например, при преобразовании общества с дополнительной ответственностью в производственный кооператив).ГК РФ предусматривает три способа защиты прав кредиторов при реорганизации:

а) установление порядка проведения реорганизации (с извещением кредиторов);

б) составление определенных реорганизационных документов;

в) определение последствий отсутствия необходимой информации в реорганизационных документах.

В связи с этим встают как минимум три важных вопроса: каков объем возможного требования кредитора; в течение какого времени кредитор может принять указанное предложение; возможны ли, и если да, то на каких условиях, договоренности реорганизуемого юридического лица с контрагентами о непредъявлении требований о досрочном исполнении обязательств.

Цель исследования - определение понятия реорганизации и ее форм.

Задачи исследования - проанализировать возникающие при проведении реорганизации юридических лиц пробелы в законодательстве РФ.

Объектом исследования являются отношения, возникающие при проведении процедуры реорганизации между юридическими лицами, их учредителями и кредиторами юридических лиц.

Предметом данного исследования нормы законодательных актов, регламентирующие порядок проведения реорганизации юридических лиц.

1. Сущность и правовое регулирование реорганизации юридических лиц

1.1 Понятие и виды реорганизации юридических лиц

Действующее гражданское законодательство России не определяет, что такое реорганизация юридического лица, фиксируя лишь формы, в которых она может осуществляться. В цивилистической доктрине под реорганизацией юридических лиц принято понимать установленную законодателем процедуру перехода прав и обязанностей одних юридических лиц к другим в порядке правопреемства. Вместе с тем, законодательно понятие реорганизации юридических лиц не закреплено Коровайко А. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования. - Ростов, Экономика и жизнь, 2006, с. 12.

Реорганизация сегодня представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим Бойцов Г.В., Долгова М.Н., Коровина А.Г. «Реорганизация юридических лиц», Гросс-Медиа, 2005г, с.20.

В процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. Наиболее актуальна эта проблема для реорганизации в формах разделения и выделения, поскольку при слиянии, присоединении и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое и является правопреемником всех реорганизованных. Коровайко А. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования. - Ростов, Экономика и жизнь, 2006, с. 15

При реорганизации составляется разделительный баланс (в случаях разделения и выделения) или передаточный акт (в случаях слияния, преобразования и присоединения).

Разделительный баланс должен содержать однозначный ответ на вопрос о том, к какому именно юридическому лицу перешло каждое конкретное обязательство.

Решение о реорганизации может быть принято учредителями (участниками) либо соответствующим органом юридического лица. Здесь все зависит от его организационно-правовой формы Бойцов Г.В., Долгова М.Н., Коровина А.Г. «Реорганизация юридических лиц», Гросс-Медиа, 2005г, с. 18.

Реорганизация может производиться в пяти формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

При слиянии два (или более) юридических лица прекращают существование - и возникает одно новое.

В случае присоединения одно юридическое лицо (присоединяемое) прекращает существование и вливается со своим активом и пассивом в состав другого (к которому происходит присоединение).

При слиянии и присоединении актив и пассив прекративших существование юридических лиц переходят по передаточному акту к той организации, в рамках которой они оказались после присоединения или слияния Коровайко А. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования. - Ростов, Экономика и жизнь, 2006, с. 18.

В случае разделения одно юридическое лицо разделяется на два (или более), в результате чего разделяемое прекращает существование - и на его месте возникают два (или более) Бойцов Г.В., Долгова М.Н., Коровина А.Г. «Реорганизация юридических лиц», Гросс-Медиа, 2005г, с. 26.

Применительно к преобразованию в п. 5 ст. 58 ГК использованы два неравнозначных понятия: «преобразование юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида» и «изменение организационно-правовой формы». Первое понятие шире и представляется более удачным.

При преобразовании все активы и пассивы, права и обязанности юридических лиц сохраняются в прежнем состоянии Чубаров С.А. Правопреемство при реорганизации юридических лиц. - М.: Гарант-Парк, 2005, с. 4.

Реорганизация юридических лиц в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (а преобразованное - прекратившим свое существование).

С помощью института реорганизации сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, а следовательно, и прочность договорных и хозяйственных связей; максимально гарантируются права кредиторов; отпадает необходимость уплаты дополнительных налогов; сокращаются временные издержки, и производительный капитал остается целостным, не дробится между участниками юридического лица и не изымается из сферы производства Коровайко А. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования. - Ростов, Экономика и жизнь, 2006, с. 20. В итоге использование механизма реорганизации приводит к достижению значительного технического, организационного и финансового эффекта.

1.2 Источники правового регулирования реорганизации юридических лиц

Источниками правового регулирования реорганизации выступают Федеральные законы и иные нормативно-правовые акты.

Основные положения, регулирующие реорганизацию юридического лица содержатся в первой части Гражданского кодекса РФ.

Ст. 57, 58 Гражданского кодекса РФ различают пять видов реорганизации: слияние (два и более юридических лиц превращаются в одно), присоединение (одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому), разделение (юридическое лицо делится на два или более юридических лиц), выделение (из состава юридического лица выделяются одно или несколько юридических лиц, при этом юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать) и преобразование (юридическое лицо одного вида трансформируется в юридическое лицо другого вида) Чубаров С.А. Правопреемство при реорганизации юридических лиц. - М.: Гарант-Парк, 2005, с.5.

Применительно к слиянию, присоединению и преобразованию ГК (п. 3 ст. 57) допускает установление в законе случаев, при которых реорганизация признается возможной только с согласия уполномоченных государственных органов.

ГК имеет в виду в данном случае Федеральный Закон ФЗ-135 «О конкуренции». Как предусмотрено этим Законом, одна из функций Федеральной Антимонопольной Службы состоит в осуществлении предварительного контроля за «слиянием и присоединением союзов, ассоциаций, концернов, межотраслевых, региональных и других объединений предприятий, а также преобразованием в указанные объединения органов управления или хозяйствующих субъектов», за «слиянием, присоединением государственных и муниципальных предприятий, если это приводит к появлению хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение», за «созданием, слиянием и присоединением акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью», за «слиянием и присоединением других товариществ и обществ, в которых участвуют юридические лица, если это приводит к появлению хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение» Миронова М. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: правовые и налоговые аспекты. -М.: Гарант-Сибирь, 2004 г., с. 55.

Федеральный закон от 24 ноября 1995 г. «Об акционерных обществах» (в п. 5 ст. 15) и Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в п. 5 ст. 51) устанавливают сроки, и порядок реорганизации коммерческих обществ. В частности, в указанных ФЗ установлен тридцатидневный срок, исчисляющийся с даты принятия решения о реорганизации, для уведомления кредиторов. Последствия пропуска этого срока Законы не указывают; представляется, что кредитор, уведомление которому направлено более чем через месяц, может предъявить к реорганизуемым АО или ООО требование о возмещении вызванных просрочкой убытков Коровайко А. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования. - Ростов, Экономика и жизнь, 2006, с. 27.

При реорганизации юридического лица права и обязанности распределяются в соответствии с разделительным балансом, либо между юридическими лицами, возникшими на основе разделенного юридического лица, или между реорганизованным и выделившимися из него юридическими лицами.

Согласно ст. 12 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» составлению разделительного баланса или передаточного акта должна предшествовать инвентаризация имущества и денежных обязательств реорганизуемых юридических лиц, предусмотренная законодательством о бухгалтерском учете.

На день, предшествующий дате внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующей записи (о возникших организациях - при реорганизации в формах слияния, разделения и преобразования, о прекращении деятельности последней из присоединенных организаций - при реорганизации в форме присоединения), реорганизуемой организацией, прекращающей свою деятельность, составляется заключительная бухгалтерская отчетность.

Порядок государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, определен гл. V Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 N 110 «О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» утверждены Правила взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации.

В соответствии с п. 1 ст. 13 Федерального закона от 21 декабря 2001 года N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» государственное или муниципальное унитарное предприятие в процессе приватизации может быть преобразовано в открытое акционерное общество.

Говоря о преобразовании коммерческих организаций в некоммерческие необходимо заметить, что согласно п. 1 ст. 20 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционерное общество вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство Миронова М. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: правовые и налоговые аспекты. -М.: Гарант-Сибирь, 2004 г., с. 58.

Государственное или муниципальное унитарное предприятие может быть преобразовано в государственное или муниципальное учреждение по решению его собственника (ст. 34 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

Преобразование некоммерческих организаций в коммерческие организации допускается в случаях преобразования объединения юридических лиц (ассоциации, союза) в хозяйственное товарищество или общество (абз. 2 п. 1 ст. 121 ГК) и учреждения в хозяйственное общество (п. 2 ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

Преобразование некоммерческих организаций в некоммерческие организации регламентируется ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях». Некоммерческое партнерство вправе преобразовываться в общественное объединение, фонд или автономную некоммерческую организацию Бойцов Г.В., Долгова М.Н., Коровина А.Г. «Реорганизация юридических лиц», Гросс-Медиа, 2005г, с. 39.

1.3 Типы реорганизации юридических лиц

Реорганизация является специфическим способом образования новых и прекращения действующих юридических лиц. Реорганизация юридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования Коровайко А. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования. - Ростов, Экономика и жизнь, 2006, с. 29.

Слиянием юридических лиц признается создание нового юридического лица с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких юридических лиц и прекращением последних. Присоединением юридического лица считается прекращение одного или нескольких юридических лиц с передачей всех их прав и обязанностей другому ранее созданному юридическому лицу. Под разделением юридического лица понимается прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным юридическим лицам. Выделением юридического лица признается создание одного или нескольких юридических лиц с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения последнего. Преобразование юридического лица состоит в его прекращении и образовании на его основе юридического лица другой организационно-правовой формы Бойцов Г.В., Долгова М.Н., Коровина А.Г. «Реорганизация юридических лиц», Гросс-Медиа, 2005г, с. 38.

Так, в системе коммерческих организаций ГК предусматривает: взаимное преобразование акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и производственного кооператива; взаимное преобразование производственного кооператива и хозяйственного товарищества; преобразование хозяйственного товарищества в акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью Чубаров С.А. Правопреемство при реорганизации юридических лиц. - М.: Гарант-Парк, 2005, с. 20.

Поэтому является невозможным, в частности, любой вид реорганизации хозяйственного общества, в результате которого создается хозяйственное товарищество, унитарное предприятие или некоммерческая организация. Единственное исключение предусматривается п. 2 ст. 104 ГК: акционерное общество вправе преобразоваться в некоммерческую организацию в соответствии с законом Коровайко А. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования. - Ростов, Экономика и жизнь, 2006, с. 33.

В отношении преобразования некоммерческих организаций в коммерческие существует возможность преобразования объединения юридических лиц (ассоциации, союза) в хозяйственное общество или товарищество (см. ст. 121 ГК), а учреждения - в хозяйственное общество (п. 2 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях). При этом преобразование государственных или муниципальных учреждений в хозяйственное общество допускается в случаях и в порядке, которые должны быть установлены законом Миронова М. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: правовые и налоговые аспекты. -М.: Гарант-Сибирь, 2004 г., с. 60.

При реорганизации юридического лица в форме слияния, разделения, выделения и преобразования организационным следствием реорганизации является создание новых юридических лиц. В связи с этим реорганизация юридического лица в названных формах считается состоявшейся с момента государственной регистрации всех вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица новое юридическое лицо не создается. Завершение реорганизации обоих юридических лиц определяется моментом внесения органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Итак, реорганизация юридического лица может осуществляться по решению учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Реорганизация юридического лица считается завершенной с момента государственной регистрации вновь созданных юридических лиц.

Специальные правила о преобразовании отдельных видов организационно-правовых форм юридических лиц, содержатся в нормах Гражданского кодекса Российской Федерации, в частности в ст. ст. 68, 81, 92, 103, 104, 110, 112, 115, 121 настоящего Кодекса и в других законодательных актах

На практике как для самого реорганизуемого юридического лица, так и для его партнеров огромное значение имеет вопрос о том, в какой момент переходят права и обязанности к правопреемнику. С кого кредитор должен требовать исполнения обязательства, если организация-должник приняла решение о реорганизации. В ст. 57 ГК РФ четко определен момент, когда юридическое лицо считается реорганизованным. При реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования таким моментом является день государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Правопреемство не основано на каком-либо отдельном договоре, оно представляет собой следствие самой реорганизации юридического лица.

Кроме того, определяющее значение для перехода прав и обязанностей имеет факт государственной регистрации вновь создаваемых организаций. До этого момента переход прав и обязанностей невозможен, поскольку юридическое лицо - правопреемник еще не создано.

2. Формы реорганизации юридических лиц

2.1 Присоединение

Присоединением общества признается прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому обществу. В результате реорганизации в форме присоединения те юридические лица, которые присоединяются, прекращают свое существование (ликвидируются), а предприятие, к которому осуществляется присоединение, становится полным правопреемником всех прав и обязанностей, а также обязательств, оспариваемых сторонами присоединенных предприятий.

Каждое предприятие, реорганизуемое в форме присоединения, на общем собрании учредителей принимает решение о присоединении и утверждении договора о присоединении, который определяет порядок и условия присоединения. Присоединяемые предприятия принимают дополнительное решение об утверждении передаточного акта.

При присоединении необходимо внести изменения в учредительные документы юридического лица, к которому присоединяются другие юридические лица, а присоединяемые предприятия должны быть ликвидированы.

Присоединение - прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому обществу. К последнему при этом переходят права и обязанности присоединенной организации в соответствии с передаточным актом. Можно рассматривать присоединение, как один из способов ликвидации, при котором одна (или несколько) организация присоединяется к другой, при этом нового юридического лица не образуется, а та организация, которая присоединяется прекращает свою деятельность с правопреемством, т.к. передает все свои права и обязанности по передаточному акту организации, к которой она присоединяется. Отличие ликвидации от реорганизации путем присоединения лишь в том, что при ликвидации организация прекращает свою деятельность без перехода правопреемства, а при реорганизации путем присоединения присоединяемое общество прекращает свою деятельность с правопреемством к другому, уже действующему юридическому лицу, в обоих случаях новые юридические лица не образуются.

При присоединении происходит изменение прав и обязанностей Общества, к которому присоединяется другое. Осуществляется государственная регистрация изменений к учредительным документам и утверждается договор о присоединении. Моментом реорганизации будет считаться момент внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемого Общества. С этого момента присоединяемое общество считается прекратившим свою деятельность Гражданское право. Часть первая: Учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. М.: Юристъ, 2003. С. 90.

Так, п. 1 ст. 55 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» указывает, что реорганизуемое в форме выделения общество с ограниченной ответственностью не прекращается, такая же ситуация и в отношении реорганизованного в форме присоединения общества.

Необходимо отметить, что во всех способах размещения ценных бумаг при реорганизации путем присоединения конвертация акций присоединенного акционерного общества или обмен долей участников Общества с ограниченной ответственностью, паев членов производственного кооператива может осуществляться в акции приобретенные и (или) выкупленные, и (или) поступившие в распоряжение и (или) в дополнительные акции акционерного общества, к которому происходит присоединение.

На практике нередко приходится решать вопрос о том, может ли реорганизуемое Общество указать в уведомлении срок для предъявления требований кредиторов больший, чем сроки, указанные в законах «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью». Так, в одном из арбитражных судов рассматривалось дело о признании недействительной государственной регистрации ООО «С» и ООО «У», образовавшихся в результате присоединения ООО «К». При рассмотрении дела выяснилось, что ООО «К» представило в регистрационные органы (в соответствии с ч.2 п.5 ст.51 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью») доказательства направления кредиторам уведомления о планируемой реорганизации (уведомление было направлено через 22 дня после принятия соответствующего решения). Через два месяца реорганизация была завершена. Требование о признании государственной регистрации недействительной подал один из крупных кредиторов - АО «И». Суду был предъявлен текст уведомления, из которого следовало, что ООО «К» предоставило АО «И» право предъявить свои претензии в течение трех месяцев, Указанным правом АО «И» воспользовалось, предъявив требование об исполнении определенных обязательств. В ответ на это требование правопреемник ООО «К» - ООО «У» - сообщил о прекращении существования «К».

Арбитражный суд отказал АО «И» в удовлетворении его требований, так как конкретный срок (30 дней) для предъявления претензий к реорганизуемому ООО установлен в законе, поэтому ни больший, ни меньший срок юридическое лицо предоставить не вправе.

С моей точки зрения, это решение законно, но нелогично, т.е. не соответствует сути складывающихся отношений. Законы (и «Об обществах с ограниченной ответственностью», и «Об акционерных обществах») действительно формулируют нормы о сроках предъявления требований кредиторов императивно; при этом закон «Об акционерных обществах» более категоричен, чем закон «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Первый из названных актов в п.5 ст.15 устанавливает, что кредитор АО «вправе требовать от общества прекращения либо досрочного исполнения обязательств путем письменного уведомления в срок не позднее 30 дней с даты направления уведомления о реорганизации в форме слияния, присоединения, преобразования; не позднее 60 дней... в форме разделения или выделения». Пункт 5 ст. 51 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» говорит о том, что кредиторы в течение 30 дней вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств, не устанавливая границы этого права, из чего можно при желании сделать вывод о том, что истечение 30-дневного срока указанное право не прекращает.

Полагаю, что единственным способом предотвращения злоупотреблений должника при реорганизации (подобных описанным) может стать расширительное толкование указанных норм законов, в соответствии с которым установленные в законе сроки следует считать минимальными. Более целесообразным (но и, безусловно, более сложным) представляется внесение соответствующих изменений в законы. При этом, с моей точки зрения, необходимо установить, во-первых, диспозитивность в части определения максимальных сроков для предъявления требований; во-вторых, обязательность для реорганизуемого должника представлять в регистрирующие органы не только доказательства уведомления кредиторов, но и текст разосланного уведомления (с указанием конкретного срока). Перейдем к третьей проблеме, возникающей при использовании рассматриваемого способа защиты интересов кредиторов и касающейся возможности достижения соглашения между реорганизуемым юридическим лицом и контрагентами. Сложности появляются потому, что ГК РФ, поставив цель защитить интересы контрагентов, оставил открытым вопрос о защите реорганизуемого должника от недобросовестных действий контрагентов. В настоящее время возможности сторон вряд ли можно считать сбалансированными: кредиторам дается право потребовать прекращения либо досрочного исполнения всех обязательств должника с возмещением всех убытков. Очевидно, что ни одно даже самое благополучное и платежеспособное юридическое лицо не в состоянии сразу исполнить предъявленные одновременно требования по обязательствам, срок исполнения которых не наступил (и будет наступать в разные периоды времени). Безусловно, одновременное предъявление всех (либо даже не всех, а нескольких крупных) требований в большинстве случаев может означать банкротство юридического лица. Причем единственной причиной банкротства

Законодательство не дает ответа на вопрос о том, как добросовестному субъекту, желающему реорганизоваться, защитить себя от действий недобросовестных контрагентов, предъявляющих требования о прекращении обязательств, например, с единственной целью - погубить юридическое лицо.

Более того, даже если контрагенты являются добросовестными, для реорганизуемого юридического лица возникает ситуация правовой нестабильности, когда субъект в любой момент до окончания реорганизации должен быть готов одновременно исполнить все свои обязательства. Конечно, это ставит реорганизуемое юридическое лицо в крайне неудобное положение, влечет возникновение у него убытков.

Поэтому вполне объяснимо, что реорганизуемое юридическое лицо во избежание указанной нестабильности пытается достичь соответствующих договоренностей с контрагентами. На практике нередко заключается соглашение, в соответствии с которым контрагент обязуется не предъявлять реорганизуемому юридическому лицу никаких требований, так как не сомневается в том, что реорганизация не нарушит его прав.

2.2 Слияние

реорганизация юридический кредитный

Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних Гражданское право. Часть первая: Учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. М.: Юристъ, 2003. С. 91.

Слияние различных юридических лиц обусловлено достижением нескольких целей. Среди них сокращение расходов на управление, концентрация капитала, экономия от масштаба производства и другие. Их достижение позволит приобрести предприятию высокий уровень конкурентоспособности и выйти на новую ступень развития.

На первом этапе юридические лица, намеренные произвести слияние, подготавливают договор, в котором определяют порядок и условия слияния Гражданское право. Часть первая: Учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. М.: Юристъ, 2003. С.94.

Составление данного договора требует определенных профессиональных знаний, поэтому для его подготовки лучше всего обратиться за помощью в специализированные организации.

Договор о слиянии должен определять:

- порядок и условия слияния;

- права владельцев долей (всех типов акций) реорганизующихся юридических лиц;

- права владельцев долей (всех типов размещаемых акций) создаваемого юридического лица;

- порядок, сроки и иные существенные условия обмена долей (конвертации акций или облигаций) каждого реорганизующегося юридического лица на доли (в акции или облигации) создающегося юридического лица;

- дату составления списка участников всех реорганизуемых юридических лиц, имевших право на участие в их совместном общем собрании акционеров;

- (для АО) порядок голосования акционеров на совместном общем собрании, если необходимое для этого число голосов, принадлежащих каждому акционеру, не совпадает с числом принадлежащих ему акций;

- (для АО) условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого акционерного общества;

- порядок возникновения новых обязательств, сторонами которых могут выступать реорганизующиеся юридические лица, до создания нового юридического лица.

При подготовке общего собрания советом директоров или иным уполномоченным органом принимается решение о проведении рыночной оценки стоимости имущества общества, его ценных бумаг. Данное положение обязательно для всех акционерных обществ ФЗ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ.

Одной из особенностей при подготовке проведения общего собрания является то, что в уведомлении акционерам о проведении общего собрания указывается на возможное возникновение у акционеров права требования выкупа акций обществом в случае, если будет принято решение о реорганизации Овчаренко М.В., Филимонов А.С., Шевченко О.Ю. Реорганизация юридических лиц (комментарий законодательства, налогообложение и бухгалтерский учет, судебная практика, формы документов). М.: Юрайт-М, 2001. С. 35.

Правовыми актами установлено, что получение разрешения федерального антимонопольного органа на проведение слияния обществ в случае, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч МРОТ, происходит до проведения общих собраний в реорганизуемых юридических лицах, но по сложившейся практике требования государственного органа таковы: ходатайство о реорганизации в форме слияния подается в антимонопольный орган после проведения общих собраний в реорганизующихся обществах, но до проведения совместного общего собрания Овчаренко М.В., Филимонов А.С., Шевченко О.Ю. Реорганизация юридических лиц (комментарий законодательства, налогообложение и бухгалтерский учет, судебная практика, формы документов). М.: Юрайт-М, 2001. С. 37.

Действующее законодательство в силу своего несовершенства и системных противоречий ведет к тому, что любая реорганизация, проводимая в настоящее время, несет в себе высокий риск признания ее незаконной. Это связано главным образом с отсутствием внутренней согласованности норм гражданского законодательства о юридических лицах и процессуального законодательства, а также низкой юридической техникой нормативных правовых актов, посвященных государственной регистрации юридических лиц.

На практике заявляется великое множество требований, рассматриваемых судами в связи с осуществленной реорганизацией юридических лиц, в результате удовлетворения которых в одних случаях правовые последствия от реорганизации оказываются аннулированными, как и все, что было осуществлено юридическим лицом, созданным в результате реорганизации, а в других - деятельность юридических лиц, созданных в результате реорганизации, становится невозможной, поскольку обнаруживаются существенные и, как правило, неустранимые нарушения закона, допущенные при создании юридического лица.

Для иллюстрации достаточно представить следствие аннулирования завершенной реорганизации в форме слияния двух акционерных обществ в одно общество. Аннулирование подобной реорганизации, если оно совершается через несколько дней или месяцев после возникновения нового юридического лица, вероятней всего, не таит в себе серьезных проблем. Однако, если представить, что такое аннулирование осуществляется через год-два, возможно, станет понятной вся бесполезность и опасность подобного развития событий. Помимо чисто технических вопросов, связанных с восстановлением в реестре прежде существовавших юридических лиц, тут же возникнет вопрос о распределении прав и обязанностей лица, которое подлежит обратному разделению, на две организации - все вновь возникшие права и обязанности, приобретенные уже новым лицом, не имеют никакой юридической связи с ранее существовавшими организациями. Соответственно, даст о себе знать проблема разделения этих прав и обязанностей, а также имущества и обязанностей публично-правового свойства. Аналогичная проблема возникнет и при решении вопроса о разделении акционеров: кто станет акционером одной организации, а кто - другой, если учесть при этом, что состав акционеров в обществе, созданном в результате реорганизации, мог существенно измениться именно в рамках нового общества, а то и вовсе полностью поменяться, причем не один раз. Следует также вспомнить, что у отдельных акционеров ранее существовавших обществ акции были выкуплены именно в связи с реорганизацией обществ.

Так, Постановлением ФАС Уральского округа от 15.03.2006 N Ф09-598/06-С4, было установлено, что истец, являясь на момент подписания договора о слиянии единственным учредителем ответчика, не давал своего согласия и не подписывал договор слияния нескольких юридических лиц, включая истца. В силу этого и согласно статье 57 ГК РФ реорганизация является незаконной, а иск о признании договора недействительным подлежит удовлетворению.

Информация о наличии права требовать выкупа обществом акций у акционеров, не имеющих права на участие в общем собрании акционеров, и порядке осуществления такого права направляется им не позднее семи дней со дня принятия решения, повлекшего возникновение права требовать выкупа обществом акций.

Выкуп акций обществом осуществляется по рыночной стоимости, определяемой без учета ее изменения в результате проведения реорганизации.

Решение о выпуске акций и решение о выпуске облигаций акционерного общества при его создании в результате слияния утверждается советом директоров (органом, осуществляющим в соответствии с законами и иными правовыми актами Российской Федерации функции совета директоров).

Решение о первом выпуске акций и (или) долговых ценных бумаг создающегося банка, в которые будут конвертироваться акции (доли) сливающихся банков, принимается на совместном общем собрании участников в соответствии с договором о слиянии.

Документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг должны быть представлены в регистрирующий орган в течение месяца со дня государственной регистрации организации, созданной в результате слияния, но в то же время представление документов позднее указанного срока не может являться основанием для отказа в государственной регистрации выпуска ценных бумаг Овчаренко М.В., Филимонов А.С., Шевченко О.Ю. Реорганизация юридических лиц (комментарий законодательства, налогообложение и бухгалтерский учет, судебная практика, формы документов). М.: Юрайт-М, 2001. С. 47.

При реорганизации акционерных обществ не допускается размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ.

Акции реорганизуемого акционерного общества, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с законодательством должны быть выкуплены, не конвертируются Гражданское право. Часть первая: Учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. М.: Юристъ, 2003. С. 104.

Документы на регистрацию первого выпуска акций и (или) долговых ценных бумаг вновь созданного банка, в которые производится конвертация акции (долей) реорганизуемых банков, подготавливаются в соответствии с федеральными законами и нормативными актами Банка России и представляются в Банк России при слиянии одновременно с подачей документов на регистрацию создаваемого банка.

После осуществления государственной регистрации вновь созданного юридического лица происходит уведомление антимонопольного органа о слиянии организаций в случае, если сумма их активов по балансу превышает 50 тысяч МРОТ, но менее 100 тысяч МРОТ Овчаренко М.В., Филимонов А.С., Шевченко О.Ю. Реорганизация юридических лиц (комментарий законодательства, налогообложение и бухгалтерский учет, судебная практика, формы документов). М.: Юрайт-М, 2001. С. 47.

Следует отметить, что заявитель вправе до принятия решения о слиянии запросить согласие антимонопольных органов.

Уведомление о слиянии коммерческих организаций подается в антимонопольные органы коммерческой организацией, возникшей в результате слияния в пятнадцатидневный срок. Данный период времени начинается на следующий день после государственной регистрации вновь возникшего юридического лица.

По результатам рассмотрения уведомления антимонопольный орган может принять следующие решения:

- о дополнительной проверке соответствия слияния коммерческих организаций требованиям антимонопольного законодательства;

- о выставлении требований по принятию мер по восстановлению необходимых условий конкуренции. При этом в решении должны содержаться конкретные требования по изменению осуществленного варианта слияния, обоснования их выставления, а также сроки их выполнения.

2.3 Выделение

При выделении как одном из способов реорганизации из состава юридического лица выделяется другое юридическое лицо. При этом то юридическое лицо, из которого выделилось другое юридическое лицо, продолжает существовать в юридически неизменном виде. Меняется лишь состав имущества данного юридического лица. Этим, в частности, выделение отличается от разделения юридического лица. При последнем способе реорганизации разделенное юридическое лицо перестает существовать, вместо него появляются два или более новых юридических лица, к которым переходят права и обязанности разделенного юридического лица.

В силу п. 4 ст. 58 ГК РФ при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом Гражданское право. Часть первая: Учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. М.: Юристъ, 2003. С. 106.

В случае выделения неясности разделительного баланса могут сводиться к упоминанию о том или ином праве как принадлежащем нескольким лицам либо как не принадлежащем никому либо к такому упоминанию о праве или обязанности, что из него непонятно, передано оно кому-либо или нет Степанов Д.И. Правопреемство при реорганизации в форме выделения // Вестник ВАС РФ. 2002. N 7. С. 115.

Как поступать, если из одного юридического лица выделились два и более юридических лица, а неопределенность в отношении правопреемства существует лишь применительно к ним. Иными словами, если из разделительного баланса однозначно следует, что те или иные право или обязанность перешли к одному из выделенных юридических лиц, а вот к какому конкретно - неясно. Должно ли передавшее права юридическое лицо отвечать солидарно с выделенными юридическими лицами, либо солидарная обязанность возникает только у выделенных юридических лиц?

Ответ на этот вопрос нужно искать, исходя из смысла предусмотренного в п. 3 ст. 60 ГК РФ института солидарной ответственности.

Предусмотренная солидарная множественность лиц на стороне должника не имеет непосредственной цели создать имущественно состоятельного субъекта обязанности. Целью этого института является исключительно определение фигуры должника. Соблюдению же интересов кредитора в имущественной состоятельности должника и в недопущении ее уменьшения в результате реорганизации посвящены другие нормы института реорганизации Овчаренко М.В., Филимонов А.С., Шевченко О.Ю. Реорганизация юридических лиц (комментарий законодательства, налогообложение и бухгалтерский учет, судебная практика, формы документов). М.: Юрайт-М, 2001. С. 56. Речь идет о п. 2 ст. 60 ГК РФ, предусмотревшем право кредитора на досрочное исполнение обязательства и возмещение убытков, а также о п. 1 ст. 60 ГК РФ, установившей обязанность по информированию кредиторов о реорганизации, а также о соответствующих нормах специальных законов.

Нормы, призванные гарантировать имущественные права кредитора при реорганизации юридического лица, требуют существенной доработки в части регулирования механизма реализации прав кредитора. Но это не является основанием, чтобы использовать для восполнения пробела не предназначенные для этого институты Овчаренко М.В., Филимонов А.С., Шевченко О.Ю. Реорганизация юридических лиц (комментарий законодательства, налогообложение и бухгалтерский учет, судебная практика, формы документов). М.: Юрайт-М, 2001. С. 54.

Действующее законодательство не содержит достаточных механизмов обнаружения кредитором своего должника в случае реорганизации в форме выделения. Проблема сводится к следующему. В результате реорганизации энергетической компании выделилось огромное количество юридических лиц. Доступа к разделительному балансу компании кредиторы не имеют. Возникает вопрос: каким образом кредитор может выяснить, к кому из правопреемников перешла обязанность, корреспондирующая праву кредитора? Степанов Д.И. Правопреемство при реорганизации в форме выделения // Вестник ВАС РФ. 2002. N 7. С. 116

Единственной возможностью является предъявление в суд иска к той компании, из которой произошли выделение и запрос в рамках судебного процесса разделительного баланса.

Постановлением ФАС Московского округа от 25.04.2006, 18.04.2006 N КГ-А40/3008-06 по делу N А40-59022/05-86-111, арбитражный суд удовлетворил иск о солидарном взыскании долга по кредитному договору с обществ с ограниченной ответственностью, которые были реорганизованы путем выделения одного общества из другого, поскольку в нарушение требований закона разделительный баланс, который был составлен при реорганизации, не позволяет определить должника по обязательствам, вытекающим из кредитного договора, а при таких обстоятельствах оба общества должны отвечать по кредитному обязательству солидарно.

На практике многие кредиторы пытаются оспорить сам факт проведения регистрации, делая упор на то, что в случае неопределенности передачи прав и обязанностей новому юридическому лицу по разделительному балансу, реорганизация является недействительной сделкой.

Однако Постановлением ФАС СКО от 13.07.2006 N Ф08-3162/2006, суд установил, что факт утверждения разделительного баланса с нарушением принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, приводящий к явному ущемлению интересов кредиторов этого общества, не может явиться основанием для признания реорганизации недействительной. Закон предусматривает специальный способ защиты прав кредиторов, но не предоставляет им право оспаривать решения о реорганизации по данному основанию. Поэтому, считаю, что реорганизация - это не гражданско-правовая сделка, которую можно признавать недействительной по основаниям, указанным в ГК РФ, а сложная юридическая процедура правопреемства одного юридического лица от другого юридического лица.

2.4 Разделение

При разделении совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме разделения выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме разделения или выделения, порядке и об условиях этой реорганизации, о создании новых обществ (при разделении) или нового общества (при выделении), о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ.

Вновь возникшие общества обязаны солидарно отвечать по имущественным обязательствам разделенного акционерного общества в случае, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемников такого общества (о солидарной ответственности см. ст. 323 ГК РФ).

При составлении бухгалтерской отчетности в период реорганизации в бухгалтерском учете подлежит раскрытию информация об основании проведения реорганизации, сведения об организациях, участвующих в реорганизации и правопреемниках, дата составления разделительного баланса, изменения в составе и стоимости имущества, несоответствие данных заключительной бухгалтерской отчетности числовым показателям заключительной отчетности и т.д Овчаренко М.В., Филимонов А.С., Шевченко О.Ю. Реорганизация юридических лиц (комментарий законодательства, налогообложение и бухгалтерский учет, судебная практика, формы документов). М.: Юрайт-М, 2001. С. 63.

Дата разделительного баланса определяется учредителями в пределах срока проведения реорганизации. Передаваемое (принимаемое) имущество при реорганизации оценивается в зависимости от решения учредителей - по остаточной или текущей рыночной стоимости, или иной стоимости, определенной в договоре о реорганизации. Оценка обязательств реорганизуемой организации отражается в сумме, по которой кредиторская задолженность была отражена в бухгалтерском учете, с учетом сумм убытков, причитающихся возмещению кредиторам.

При разделении юридического лица, возникшие в результате такого разделения юридические лица, признаются правопреемниками реорганизованного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов (п.6, ст. 50 НК РФ). Если разделительный баланс не позволяет определить долю правопреемника, либо исключает возможность исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов правопреемником и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, то по решению суда вновь возникшие организации могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованной организации (п. 7 ст. 50 НК РФ) Гражданское право. Часть первая: Учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. М.: Юристъ, 2003. С. 110.

Налоговые органы нередко пытаются применить штрафные санкции к правопреемнику при реорганизации юридического лица путем разделения.

Однако, мнение суда однозначно. Согласно Постановлению ФАС Северо-Кавказского округа от 15.02.2006 N Ф08-277/2006-125А, иск о взыскании налога и пеней удовлетворен, в части взыскания штрафа отказано. Ответчик согласно статье 57 ГК РФ обязан исполнить налоговые обязательства своего правопредшественника, но не должен оплачивать штраф, наложенный после завершения реорганизации.

При реорганизации в форме разделения составляется разделительный баланс, в котором производится разделение числовых показателей реорганизуемой организации Овчаренко М.В., Филимонов А.С., Шевченко О.Ю. Реорганизация юридических лиц (комментарий законодательства, налогообложение и бухгалтерский учет, судебная практика, формы документов). М.: Юрайт-М, 2001. С. 67. На день, предшествующий внесению в Реестр записи о возникших организациях организации, прекращающие свою деятельность, делают заключительные проводки в бухгалтерской отчетности. В заключительной бухгалтерской отчетности производится разделение показателей согласно разделительному балансу. У каждой новой возникшей организации вступительная отчетность составляется на основании заключительной отчетности разделяемой организации и разделительного баланса.

Реорганизация организации не изменяет сроков исполнения его обязанности по уплате налогов правопреемником этой организации

Исходя из норм закона, можно сделать вывод о том, что в передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться сведения о всех обязательствах долгового характера, а также всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику, с обязательным указанием числящихся по каждому должнику денежных сумм. Чтобы не допустить нарушения порядка оформления при реорганизации, в Гражданском кодексе РФ предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте или в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица реорганизация вновь возникших юридических лиц не производится. Однако эти требования закона не всегда выполняются, что приводит к серьезным затруднениям, а порой и к невозможности установления правопреемства при реорганизации в отношении определенных обязательств.

2.5 Преобразование

Законодательство РФ устанавливает, что одной из возможных форм реорганизации юридического лица является его преобразование в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы). Одновременно с этим оно содержит ряд норм, являющихся общими для всех случаев реорганизации. Наличие таких норм является необходимым условием наличия в праве института реорганизации, являющегося общим по отношению к специальным его формам.

Основной целью института реорганизации является упрощение процесса правопреемства между юридическими лицами путем их прекращения и создания как способа перераспределения имущества, являющегося одновременно необходимым условием и содержанием экономической жизни и имущественного оборота, который в основном и регулирует гражданское право. В связи с этим многие авторы при характеристике реорганизации основное внимание уделяют переходу в порядке правопреемства между юридическими лицами прав и обязанностей, связанному с прекращением правопредшественников и созданием правопреемников Овчаренко М.В., Филимонов А.С., Шевченко О.Ю. Реорганизация юридических лиц (комментарий законодательства, налогообложение и бухгалтерский учет, судебная практика, формы документов). М.: Юрайт-М, 2001. С. 68.