Реорганизация юридических лиц
Анализ истории развития российского гражданского законодательства и современной практики применения норм о реорганизации юридических хозяйствующих лиц. Основания и принятие решения о ее проведении, подготовки и завершении реорганизации, виды ее форм.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 24.07.2010 |
| Размер файла | 109,3 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
1
ОГЛАВЛЕНИЕ
- ВВЕДЕНИЕ
- ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ИНСТИТУТА РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
- 1.1 История развития законодательства о реорганизации юридических лиц
- 1.2 Понятие и виды форм реорганизации
- ГЛАВА 2. ПОРЯДОК И УСЛОВИЯ ПРОВЕДЕНИЯ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
- 2.1 Основания проведения реорганизации
- 2.2 Подготовка и принятие решения о реорганизации юридического лица
- 2.3 Завершение реорганизации юридического лица и ее последствия
- ГЛАВА 3. ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
- 3.1 Особенности процедур слияния и присоединения
- 3.2 Разделение и выделение юридических лиц
- 3.3 Специфика преобразования как процедуры реорганизации
- ЗАКЛЮЧЕНИЕ
- СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМЫХ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ И НАУЧНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
- ПРИЛОЖЕНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования. Правовой институт реорганизации юридических лиц является относительно новым в системе российского законодательства.
Повышенное внимание к институту реорганизации в начале 90-х годов было обусловлено известными экономическими процессами, активным развитием предпринимательства и началом приватизации государственного имущества. Впервые нормативное закрепление получают такие виды реорганизации как, выделение и преобразование (ст. 37 Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности»), - как покажет дальнейшая практика, наиболее востребованные в процессе приватизации.
В научной и учебной литературе проблемы реорганизации затрагиваются лишь косвенно, их освещение преимущественно носит описательный характер. Большинство ученых не признает за реорганизацией самостоятельного значения и склонно рассматривать данный институт лишь как один из способов прекращения юридических лиц. Следствием подобного подхода является отсутствие углубленных теоретических исследований понятия, природы и признаков реорганизации как правового явления.
Между тем практика применения норм законодательства о реорганизации уже заставила правоведов столкнуться с рядом серьёзных проблем, включающих специфику правопреемства и порядка распределения имущества (прав и обязанностей) реорганизуемого лица между правопреемниками; защищенность интересов кредиторов, участников и работников реорганизованного субъекта; разграничение отдельных видов реорганизации и схожих правовых явлений (выделение и учреждение дочерних обществ, преобразование и приведение учредительных документов юридических лиц в соответствие с действующим законодательством; порядок заключения и исполнения договора о слиянии (присоединении) и ряд иных.
Теоретический анализ понятия, правовой природы и признаков также имеет важное значение, как для развития науки гражданского права, так и для правоприменительной практики.
Степень научной разработанности темы.Вопросам реорганизации юридических лиц свои труды посвятили Архипов Б.П., Брагинский М.И., Витрянский В.В, Жданов Д.В., Зенин И.А., Колосов Д.О., Коровайко А.В., Коханова М.А., Кулагин М.М., Ломакин Д.В., Пантелеев Н.В., Розенберг М.Г., Суханов Е.А., Телюкина М.В., Шабанова Д.И., Юмашев Ю.М. и многие другие.
Несомненно, тема дипломной работы является очень актуальной, и имеет важное значение в хозяйственной жизни всего общества. Реорганизация юридических лиц имеет большое практическое значение и применение. Она затрагивает права и интересы широкого круга людей. В наше время реформ, время больших перемен каждый может столкнуться с проблемами, возникающими в процессе реорганизации юридических лиц. Обычному человеку, который не обладает знаниями в области права, тяжело ориентироваться в таком сложном процессе как реорганизация, и, как правило, чаще всего ущемляются именно его права и законные интересы.
Целями дипломного исследования. В дипломной работе хотелось бы определить, что законодатель вложил в понятие реорганизация юридических лиц, рассмотреть ее правовую природу, а также рассмотреть реорганизацию юридических лиц на практике, изучить документы реорганизуемых юридических лиц, судебную практику и формы реорганизации юридических лиц, попытаюсь выявить особенности реорганизации, путем анализа и синтеза понятий. Также рассмотрю дискуссионные вопросы и актуальные проблемы по данной теме, представляя мнения различных авторов и правоведов, и предложу свою точку зрения по данным вопросам.
Исходя из названных целей, определены следующие основные задачи дипломного исследования:
анализ российского гражданского законодательства, а также, а также практики применения норм о реорганизации юридических хозяйствующих лиц;
обобщение исторического материала по проблеме реорганизации;
комплексное изучение основных теоретических и практических вопросов реорганизации;
Объектом исследования дипломной работы являются общественные отношения возникающие в области обеспечения реорганизации юридических лиц.
Методология и методика исследования. Проведенное исследование опирается на диалектический метод научного познания явлений окружающей действительности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем комплексного применения следующих методов социально-правового исследования: историко-правового, статистического и логико-юридического.
Нормативную базу работы составили: Конституция РФ, гражданское и семейное законодательство РФ, гражданское и семейное законодательство РСФСР, проанализированы материалы судебной практики.
Теоретической основой исследования явились научные труды отечественных ученых в области гражданского и предпринимательского права, а также иные литературные источники и материалы периодической печати, относящиеся к проблемам дипломной работы, в той мере, в какой они были необходимы для возможно более полного освещения вопросов избранной темы.
В дипломной работе вопросы, связанные с реорганизацией юридических лиц, рассмотрены на примере акционерного общества, т.к. акционерное общество является одной из самых сложных и распространенных организационно-правовой формой в Российской Федерации, кроме того, порядок реорганизации акционерного общества и юридических лиц, имеющих иные организационно-правовые формы, практически одинаков.
По структуре работа состоит из введения, трех глав, включающих в себя восемь параграфов, заключения, списка используемой литературы и приложений.
ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ИНСТИТУТА РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
1.1 История развития законодательства о реорганизации юридических лиц
Институт реорганизации юридических лиц является относительно новым и мало изученным в системе российского законодательства. В российском дореволюционном законодательстве существовало немало норм, специально посвященных участию в гражданском обороте корпоративных образований. Такие образования представляли собой «объединения лиц», созданные для извлечения прибыли (имелись в виду акционерные и иные «товарищества») или созданные для достижения других, не связанных с извлечением прибыли целей (имелись в виду «общества»). Наряду с ними существовали нормы, регулировавшие государственные учреждения. Такие нормы регулировали, наряду с созданием и осуществлением деятельности юридического лица, и порядок его прекращения.
Сложностью правового регулирования прекращения юридических лиц обычно объяснялось то, что соответствующие вопросы должны были решаться в основном в уставе юридического лица. При этом принятые государством специальные нормы применялись только при необходимости восполнить пробелы, обнаруженные в уставе юридического лица.
Единственными формами реорганизации, которым нашлось место в законодательстве, были слияние и присоединение. При этом второе рассматривалось обычно как разновидность первого. В этом своем качестве слияние противопоставлялось остальным возможным видам прекращения. Как писал в свое время Г.Ф. Шершеневич: «отличие слияния от иных способов прекращения акционерного товарищества обнаруживается в отсутствии ликвидации» Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. М.: Юристъ,. 2000. С. 16..
Российский Устав Торговый 1903 г. не содержал понятия «реорганизация» (ни прямо, ни косвенно). Прекращение акционерных компаний рассматривалось только в смысле ликвидации Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. Теория, законодательство, практика: Учебное пособие. - М.: Издательство НОРМА ( Издательская группа НОРМА - ИНФРА-М), 2001.- С. 3..
Предпосылки законодательного оформления института реорганизации возникли на определенном этапе развития капиталистических отношений, когда утвердилась «общая тенденция концентрации капиталов и производства, комбинирования отдельных стадий производства и стремления к монополистическому положению на рынке» Там же.. Соответственно из известных современному правопорядку способов реорганизации (слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование) в историческом плане первым формируется слияние и определяемое как его разновидность присоединение. Один из первых российских примеров объединения компаний -- учреждение Российско-Американской компании в Иркутске на основании акта, учиненного компаньонами 3 августа 1798 г. 8 июля 1799 г. Павел I пожаловал компании привилегии и новые правила, которые объявляли, что «компания сия не вновь учреждается, но составляется из двух существующих пред сим частных компаний Голикова с Шелиховою и Мыльникова с товарищами» Полное собрание законов Российской империи. Собр. 1-е. Т. XXV. Ст. 1903..
В книгу пятую проекта Гражданского уложения, которое разрабатывалось на протяжении нескольких десятилетий, начиная с конца XIX в., но так и не было принято в связи с революцией, в главу «Акционерное товарищество» было включено несколько статей, посвященных «слиянию акционерных обществ». Здесь уже под слиянием подразумевалось «прекращение одного товарищества и слияние его с другим», т.е. именно «присоединение».
Раннее советское законодательство прямо не предусматривало процедуры реорганизации юридических лиц. Статья 289 ГК РСФСР 1922 г. содержала перечень оснований прекращения организаций, среди которых такой процедуры, как реорганизация, не значилось. Но в то же время п. «б» ст. 364 первого Гражданского кодекса советской республики устанавливал в качестве основания прекращения акционерного общества упоминается его слияние с другим акционерным обществом. В отношении прочих юридических лиц, говоря об их прекращении, ГК РСФСР 1922 г. не упоминает о реорганизации вовсе. Хрестоматия по истории отечественного государства и права. 1917-1991/ Под ред. О.И. Чистякова М., 1997.С.163.
При отсутствии в ГК РСФСР 1922 г. соответствующих норм, прекращение юридических лиц регулировалось главным образом актами, посвященными отдельным видам юридических лиц.
В 1927 г. ЦИК и СНК СССР приняли Положение об акционерных обществах Собрание законодательства СССР.-1927.- №49.- Ст.500-501., в котором в качестве основания прекращения акционерного общества без ликвидации его дел и имущества упоминались: соединение его с другим акционерным обществом в новое общество или присоединение его к другому обществу; разделение его на два или несколько самостоятельных обществ; переход его активов и пассивов к юридическому лицу другого вида (преобразование). Одновременно с этим Положением действовало Положение «О порядке прекращения кооперативных организаций при их ликвидации, соединении и разделении» от 15 июня 1927 г.Собрание законодательства СССР.-1927.- №37.- Ст.371. Данное постановление предусматривало два варианта реорганизации кооперативов -- слияние и разделение, однако не регламентировало процедуру и механизм такой реорганизации.
В 1957 г. в Риме был подписан международный договор, провозгласивший создание Общего рынка для стран -- участниц Европейского экономического сообщества. С этого времени в странах Западной Европы начался процесс унификации акционерного законодательства. Главным инструментом унификации акционерного законодательства стран -- участниц ЕС стали директивы Совета Министров ЕС.
Вопросам реорганизации акционерных обществ были посвящены две из двенадцати принятых директив: третья директива от 9 октября 1978 г. (78/855) об объединении открытых АО; шестая директива от 17 декабря 1982 г. (82/891) о разделении открытых акционерных обществ Асоков А. Акционерное законодательство Европейского Союза // Закон.- 2003.-№9.-С.118. .
В силу особенностей исторического развития Советского Союза зарубежное акционерное законодательство не могло быть воспринято законотворческими органами. Кроме того, в законодательстве СССР практически отсутствовало дифференцированное регулирование отдельных видов реорганизации юридических лиц, несмотря на очевидность их специфики.
В качестве самостоятельного правового института реорганизация юридических лиц впервые появляется в ГК РСФСР 1964 г. Ведомости ВС РСФСР.-1964.- №24.- Ст.406., который посвятил вопросам реорганизации лишь три короткие статьи (ст. 37, 38 и 39). Причем реорганизация юридических лиц, наряду с их ликвидацией, рассматривается исключительно как способ прекращения юридического лица (ст. 37 ГК РСФСР). Согласно ГК РСФСР 1964 г. реорганизация могла осуществляться в трех формах: слияния, разделения и присоединения (ст. 37, 39). Подробное регулирование реорганизации осуществлялось и в это время посредством актов, посвященных отдельным видам юридических лиц и принятых в основном до вступления в силу ГК РСФСР 1964 г.
Следующий этап законодательного развития процедуры реорганизации юридического лица исторически связан с периодом становления правовой системы суверенной России. Одними из первых в 1990 г. принимаются Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» //Ведомости СНД и ВС РСФСР.- 1990. -№ 30. -Ст. 418. и постановление Совета Министров РФ от 25 декабря 1990 г., утвердившее Положение об акционерных обществах. В Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», в п. 1 ст. 37 впервые были указаны пять форм реорганизации -- слияние, разделение, выделение, присоединение и преобразование. В соответствии с п. 8 ст. 37 указанного Закона «при преобразовании одного предприятия в другое к вновь возникшему предприятию переходят все имущественные права и обязанности прежнего предприятия».
Следующим за ними нормативным актом, включавшим положения о реорганизации, были Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991г. № 2211-1// Ведомости СНД и ВС СССР.-1991.-№26.-Ст.733. Они предусматривали пять форм реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование (ст. 16).
Принятые до 1994 г. нормативные акты, затрагивающие вопросы реорганизации юридических лиц, носят в основном специальный характер. Так, указами Президента РФ от 25 ноября 1991 г. № 232 и от 28 ноября 1991 г. № 240 предписывалось реорганизовать государственные (муниципальные) предприятия розничной торговли, общественного питания и бытового обслуживания населения путем выделения из их состава структурных единиц с предоставлением последним прав юридического лица. Вопросам преобразования государственных предприятий и их объединений в акционерные общества посвящен Указ Президента РФ № 721 от 1 июля 1992 г.
Особенности приватизации предприятий агропромышленного комплекса были отражены в постановлениях Правительства РФ «О порядке реорганизации колхозов и совхозов» № 86 от 29 декабря 1991 г. и «О ходе и развитии аграрной реформы в РФ» № 138 от 6 марта 1992 г., в которых было установлено, что в случае принятия собраниями трудовых коллективов решений о сохранении прежней формы хозяйствования осуществляется перерегистрация колхозов и совхозов с закреплением за ними земли в соответствии с действующим законодательством. При этом должно быть обеспечено безоговорочное право выхода со своим земельным и имущественным паем любого члена колхоза (работника совхоза), кооператива, товарищества, акционерного общества, ассоциации и других предпринимательских структур из их состава для создания крестьянского (фермерского) хозяйства без согласия на то трудового коллектива или администрации предприятия (организации) Веденин Н.Н. Приватизация и реорганизация предприятий АПК (Правовые аспекты) // Государство и право.- 2003.- № 4.-С.61..
Несмотря на заметный прогресс в развитии проблем реорганизации, связанный с принятием ГК РФ 1994 г. и ряда специальных актов (Федеральных законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью»), процесс формирования правового института реорганизации юридических лиц вряд ли можно считать завершенным.
1.2 Понятие и виды форм реорганизации
Как известно, участниками гражданских правоотношений являются не только отдельные граждане (физические лица), но и создаваемые ими коллективные образования - организации (юридические лица).
Юридическим лицом признается организация, которая обладает обособленным имуществом, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, приобретает и осуществляет имущественные и личные неимущественные права и несет обязанности, может быть истцом и ответчиком в суде Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели. - М.: Статут, 2003. С. 437 - 444.Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. - М.: Государственное издательство юридической литературы, 1950. С. 221 - 229.Грибанов В.П. Юридические лица. - М.: МГУ, 1961. С. 31.Гражданское право России: Курс лекций. Часть первая / Под ред. О.Н. Садикова. - М.: Юридич. лит., 1996. С. 63 - 64.Гражданское право: В 2 т. Том 1: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Издательство БЕК, 1998. С. 199 - 202..
Общие положения о реорганизации юридических лиц и порядке ее осуществления предусмотрены ст. 57--60 ГК РФ. Гражданский кодекс также содержит ряд специальных норм, определяющих условия реорганизации отдельных видов юридических лиц: хозяйственных товариществ и обществ (ст. 68), обществ с ограниченной ответственностью (ст. 92), акционерных обществ (ст. 104), производственных кооперативов (ст. 112), казенных предприятий (ст. 115) и др Витрянский В.В. Гражданский кодекс о юридических лицах // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. -2004. -№ 5. - С.11..
В ГК РФ нет специальной отсылки к законам об отдельных видах, юридических лиц, определяющим особенности их реорганизации. В то же время ГК РФ предусматривает принятие ряда законов и иных правовых актов об отдельных видах юридических лиц. Так, в ст. 91 упоминается о законе об обществах с ограниченной ответственностью, в ст. 96 -- о законе об акционерных обществах, в ст. 107 -- о, законе о производственных кооперативах, в ст. 113 -- о законе о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. В результате неясно, какие нормы являются общими и что может быть урегулировано специальными законами и иными нормативно-правовыми актами Шапкина Г.С. Новое в Российском акционерном законодательстве: Изменение и дополнение Федерального закона "Об акционерных обществах" / Центр деловой информации еженедельника "Экономика и жизнь". М., 2002. С. 105.
Действующее гражданское законодательство РФ никак не формулирует понятие и сущностные признаки института реорганизации. До настоящего времени не выработано единого подхода к определению реорганизации и в правовой теории.
М.И. Кулагин определял реорганизацию через ее экономическую сущность. По его мнению, реорганизация юридических лиц является одной из правовых форм, в которую облекается процесс централизации производства и капитала в экономике буржуазных стран Кулагин М.И. Избранные труды. -М., 1997. -С. 131..
Анализируя юридическую природу реорганизации, некоторые авторы отождествляют данный процесс с процедурой прекращения юридического лица.
По мнению М.И. Брагинского, реорганизация означает прекращение юридического лица с переводом прав и обязанностей. Указанный способ прекращения юридического лица предполагает, что его деятельность продолжают другие лица Брагинский М.И. Юридические лица // Хозяйство и право. -2004.- №3.- С.18..
Е.А. Суханов называет реорганизацией юридических лиц их прекращение, влекущее, однако, переход прав и обязанностей ранее существовавших юридических лиц к другим юридическим лицам, т. е. правопреемство Суханов Е.А. Реорганизация акционерных обществ и других юридических лиц // Хозяйство и право.- 2003.- №1..
В.С. Мартемьянов считает, что реорганизация означает только прекращение существования предприятия в его прежнем виде (путем слияния, разделения, присоединения, преобразования в иную организационно-правовую форму) без прекращения его дел и имущества на основе правопреемства Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. Курс лекций. Т.1. М., 1994.- С. 68. .
Развернутое понятие реорганизации приводится К. Т. Трофимовым: «Реорганизация -- прекращение коммерческой организации, связанное с изменением ее имущественного комплекса (или организационно-правовой формы), направленное на достижение цели, для которой организация создавалась» Коровайко А.В. Указ. Соч. -С.8..
На мой взгляд, предложенные определения не могут претендовать на универсальность, так как не охватывают такой вид реорганизации, как выделение, влекущее не прекращение, а, наоборот, возникновение нового субъекта права.
Авторским коллективом под руководством Н.И. Клейн была предложена точка зрения, согласно которой под реорганизацией предприятий понимаются организационные мероприятия, в результате которых изменяется субъектный состав рынка, т. е. прекращаются ранее действовавшие и (или) возникают новые предприятия Предпринимательское право: Курс лекций/ Под ред. Клейн Н.И..- М.,БЕК.,2002..- С.37. .
Как видно из приведенных понятий и определений, реорганизация рассматривается как процесс прекращения юридических лиц при соблюдении условия универсального правопреемства. Между тем очевидно, что прекращение реорганизуемого юридического лица не является целью проводимой реорганизации. В то же время такие важные признаки реорганизации юридического лица, как изменение субъектного состава его участников и изменения в имущественном комплексе юридических лиц, безусловно оказывающие влияние на реорганизационные процедуры, остаются без должного внимания и правовой оценки. Следует подчеркнуть прямую зависимость указанных явлений: изменения в имущественном комплексе реорганизуемых субъектов, как правило, обусловлены, характером изменения персонального состава их участников.
На мой взгляд интересное понятие реорганизации дает Коровайко А.В. - «Реорганизация, представляется способом консолидации или разделения имущества (бизнеса) участниками юридического лица на основе их субъективных интересов, иногда отличных от целей реорганизуемого субъекта как такового, в противоположность господствующему мнению о реорганизации как о способе оптимизации бизнеса путем перераспределения имущества» Коровайко А.В. Указ. Соч.- С.9-10..
Указанный подход имеет глубокое научное и практическое обоснование. Свидетельством этому служат многочисленные научные теории сущности юридического лица, среди которых наиболее детальную разработку получила теория фикции, поддержанная авторитетом таких ученых как Ф.-К. фон Савиньи, Б. Виндшейд, Д.И. Мейер, Г.Ф. Шершеневич и других. Согласно данной доктрине, юридическое лицо является искусственным субъектом, созданным законом лишь для условной «привязки» к нему субъективных прав и обязанностей и реализации интересов, которые в действительности принадлежат его участникам -- конкретным физическим лицам.
Из современных ученых Ю.Б. Фогельсон поддерживает концепцию, согласно которой юридическое лицо представляет собой социальный субъект, в основе которого лежит социально-целевая связанность. По его мнению, деятельность юридического лица -- это такая деятельность людей, которая направлена на достижение единой цели и потому образует социально-целевое единство. Существенным является то, что деятельность организации является одной из форм деятельности граждан Фогельсон Ю.Б. О конституционной защите прав юридических лиц // Государство и право.- 2002.- №6. С.45..
Законодательным подтверждением приведенных концепций может служить ч. 2 ст. 5 Федерального закона «Об общественных объединениях» СЗ РФ. -1995.- №21. -Ст.1930., установившая, что право граждан на создание общественных объединений реализуется как непосредственно, путем объединения физических лиц, так и через юридические лица -- общественные объединения.
В определенной степени приводимые теоретические основы нашли отражение в правоприменительной практике высших судебных органов России. Так, в постановлении Конституционного Суда РФ от 24 октября 1996 г. № 17-П СЗ РФ.- 1996.- №45. -Ст.5202. содержится указание на то, что юридические лица по сути своей являются объединениями граждан, которые созданы для совместной реализации таких конституционных прав, как право свободно использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34 Конституции РФ) и право иметь в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом как единолично, так и совместно с другими лицами (ч. 2 ст. 35 Конституции РФ). Опираясь на приведенные доводы и несмотря на то, что в Конституции РФ вообще отсутствует упоминание о юридических лицах, Конституционный Суд РФ распространил на юридических лиц конституционные гарантии, предусмотренные в отношении граждан и объединений граждан в качестве субъектов названных прав.
За понятием «реорганизация» стоит переход имущества (его части) одного лица к другому, и в принципе, не придумай законодатель подобного легального определения, этот процесс вполне бы мог протекать в следующей форме: получение участниками причитающегося им после расчетов с кредиторами имущества (активов) прекращенного (за исключением случаев выделения) юридического лица и незамедлительная передача его в полном объеме другому юридическому лицу. Динамика подобных отношений предполагала бы юридически значимую трансформацию прав участников реорганизуемого юридического лица: из обязательственных -- в вещные и затем -- обратно в обязательственные.
Бесспорные преимущества, которыми обладает институт реорганизации в сравнении с предложенной схемой, очевидны. С его помощью сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, а следовательно, и прочность договорных и хозяйственных связей; максимально гарантируются права кредиторов; отпадает необходимость уплаты дополнительных налогов; сокращаются временные издержки и, возможно, самое главное, производительный капитал остается целостным, не дробится между участниками юридического лица и не изымается из сферы производства, пусть даже на незначительный срок. В итоге использование механизма реорганизации приводит к достижению значительного технического, организационного и финансового эффекта.
Существующая в настоящее время неоднозначность представлений о понятии и содержательной стороне реорганизации может привести к неправильному пониманию юридической природы этого процесса
При анализе существа реорганизации особое внимание следует обратить на роль участников юридического лица в данном процессе.
Так, А.П. Башилов указывал, что во всех исключительных случаях прекращения товарищества следует отличать прекращение внутренних отношений между товарищами от прекращения внешних отношений товарищества с третьими лицами. Моменты того и другого прекращения могут не совпадать. Что касается внутренних отношений между товарищами, то они прекращаются немедленно по наступлении факта, прекращающего товарищество. По отношению же к третьим лицам товарищество во все время ликвидации продолжает считаться существующим Коровайко А.В. Указ. Соч.- С.14-15..
В этой связи можно выделить две специфические сферы правоотношений по поводу реорганизации: «внутреннюю», охватывающую лишь круг участников реорганизуемых субъектов, и «внешнюю», отражающую связь реорганизуемых юридических лиц с иными субъектами права.
Соответственно, с содержательной стороны реорганизацию можно определить как способ консолидации или разделения имущества (бизнеса) участниками юридического лица.
С формально-юридической точки зрения реорганизация представляет собой процесс перемены лиц в имущественных и иных правоотношениях в порядке универсального правопреемства.
Юридически значимыми признаками реорганизации являются:
· универсальное правопреемство вновь возникших (в случае присоединения -- измененных) юридических лиц, включающее, помимо перехода к преемнику имущественных и исключительных прав, также передачу имущественных обязанностей (пассива);
· изменение размера уставного капитала (абсолютной величины собственных средств) и субъектного состава участников реорганизуемого юридического лица (за исключением преобразования);
· учреждение вновь образуемых обществ -- правопреемников не самим реорганизуемым обществом, а его участниками (всеми или частью в зависимости от вида реорганизации), и как следствие -- отсутствие какой-либо связи (обязательственно-правовой или вещной) между реорганизованным юридическим лицом и его правопреемником, полная автономия последнего.
В соответствии со ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена в одной из следующих форм: слиние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.
Г.С. Шапкина предлагает объединить названные способы реорганизации в три группы.
Первая -- укрупнение общества, когда на основе двух или нескольких юридических лиц создается одно, более крупное, поглощающее ранее существовавшие. Сюда относятся слияние обществ и присоединение.
Вторая -- разукрупнение юридического лица, при котором на основе одного создаются два или несколько новых, и выделение, при котором реорганизуемое общество сохраняет свой статус, но путем передачи части принадлежащих ему прав и обязанностей (выделения имущества и проч.) создается одно или несколько новых обществ.
Особое место среди способов реорганизации занимает преобразование общества, при котором происходит смена организационно-правовой формы юридического лица Шапкина Г.С. Арбитражно-судебная практика применения Федерального закона «Об акционерных обществах». М., 2003.- С.41..
По мнению К.Т. Трофимова и А.А. Мельниковой, по отношению к волеизъявлению собственника основания реорганизации можно классифицировать на добровольные (по решению участников, собственника либо уполномоченного органа), принудительные (по решению компетентного государственного органа) и вынужденные (вызванные изменением действующего законодательства) Коровайко А.В. Указ. соч. С.47..
К последним К.Т. Трофимов относит также процедуру приведения учредительных документов полных и смешанных товариществ, товариществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ в соответствие с действующим законодательством, что вряд ли можно признать правильным.
М.И. Кулагин, исследуя институт реорганизации юридических лиц в иностранном законодательстве, утверждал, что реорганизация юридических лиц, несмотря на различные термины, использованные в законодательстве отдельных капиталистических стран, в основном может быть трех видов: слияние, при котором две или несколько компаний объединяются в одну новую; поглощение, когда одна или несколько компаний присоединяются к уже существующему юридическому лицу и таким образом не происходит, в отличие от слияния, образования нового субъекта права; разделение, при котором юридическое лицо распадается на два или несколько новых субъектов права. Иногда приведенную классификацию дополняют и другими формами реорганизации, в частности операцией по выделению. Последняя предполагает передачу от одного юридического лица части имущества вновь создаваемому субъекту права без прекращения деятельности компании - донора Кулагин М.И. Указ. соч.- С. 134..
Впервые все пять известных современному российскому законодательству форм (видов), реорганизации юридических лиц были сформулированы в ст. 37 Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности» Ведомости РСФСР. -1990.- № 30.- Ст. 418.. Утвержденное в тот же день (25 декабря 1990 г.) постановлением Совета Министров РСФСР № 601 Положение об акционерных обществах Собрание постановлений Правительства РСФСР. -1991.- №6. -Ст. 92. также предусматривало пять возможных способов реорганизации, однако процедура присоединения именовалась в нем «поглощением» (п. 142 Положения). В соответствии с п. 148 Положения поглощение могло осуществляться путем покупки 100% акций общества. При этом общество «может утрачивать самостоятельность, его баланс консолидируется с балансом общества-покупателя, и изменяется схема управления, либо приобретенное общество может сохранять права юридического лица». Очевидно, что ни один из указанных вариантов не мог иметь ничего общего с процедурой реорганизации в форме присоединения, а сам термин «поглощение» имел скорее экономическое, чем правовое значение.
В настоящее время, как было сказано выше, ГК РФ предусматривает пять форм реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Данный перечень является исчерпывающим. Суть каждой формы реорганизации выясняется как из ГК РФ, так и из специальных законов, посвященных отдельным видам юридических лиц Ст.15-20 ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 51-56 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 26 ФЗ «О производственных кооперативах»..
Слияние означает прекращение двух или нескольких юридических лиц с переходом принадлежащих им прав и обязанностей к вновь созданному юридическому лицу. Под присоединением подразумевается прекращение юридического лица с переходом принадлежащих ему прав и обязанностей к другому юридическому лицу.
При разделении происходит прекращение юридического лица с распределением всех принадлежащих ему прав и обязанностей между вновь возникшими юридическими лицами.
Выделение из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц означает, что к каждому вновь созданному лицу переходит часть прав и обязанностей, принадлежащих реорганизуемому юридическому лицу, без прекращения последнего.
При преобразовании юридического лица из одного вида в другое (изменении организационно-правовой формы) права и обязанности реорганизованного лица переходят к вновь возникшему юридическому лицу.На основании приведенных положений можно сделать вывод о том, что понятие реорганизации, а стало быть, и все связанные с реорганизацией нормы российского законодательства применимы только к тем случаям, когда обязательно происходит или прекращение юридических лиц (присоединение), или создание юридических лиц (выделение), или и то и другое одновременно (слияние, разделение и преобразование). Таким образом, под понятие «реорганизация» не подпадают случаи, при которых часть прав и обязанностей одного юридического лица передается другому, уже существующему юридическому лицу (своего рода «выделение с присоединением»), и случаи, при которых все права и обязанности прекращаемого юридического лица передаются двум или нескольким уже существующим юридическим лицам (своего рода «разделение с присоединением»). В то же время указанные операции экономически оправданы как способы оптимизации бизнеса, а по своему характеру соответствуют операциям, которые российское законодательство признает формами реорганизации.
ГЛАВА 2. ПОРЯДОК И УСЛОВИЯ ПРОВЕДЕНИЯ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
2.1 Основания проведения реорганизации
Российское законодательство разделяет добровольную и принудительную Ст. 19 Федерального закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». реорганизацию. Это разделение основано на том, кому именно принадлежит инициатива в проведении реорганизации. В зависимости от того, осуществляется ли реорганизация добровольно или принудительно, различаются и некоторые процедурные моменты ее проведения, о которых будет сказано ниже.
Наиболее распространенной является добровольная реорганизация, когда решение о реорганизации в соответствии со ст. 57 ГК РФ принимают учредители (участники) либо орган юридического лица, уполномоченный на то его учредительными документами. Эта общая норма ГК РФ сформулирована таким образом, чтобы охватить все виды юридических лиц. В тех случаях, когда в отношении отдельного вида юридического лица принят специальный закон, в нем упоминаются только учредители, только участники или только орган, уполномоченный на принятие соответствующего решения. Так, решение о реорганизации унитарного предприятия принимается собственником его имущества, решение о реорганизации хозяйственного товарищества -- участниками, а решение о реорганизации хозяйственного общества -- уполномоченным органом (общим собранием акционеров акционерного общества или общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью).
Во всех случаях добровольной реорганизации хозяйственных товариществ инициатором добровольной реорганизации может быть любой участник такого товарищества.
Вопрос о реорганизации акционерного общества может быть вынесен на решение общего собрания акционеров только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества (п. 3 ст. 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» СЗ РФ. -1996.- №1. -Ст. 1. - далее Закон об АО). В обществах с ограниченной ответственностью инициатором реорганизации в принципе могут выступать как участники общества, так и его органы. Так, п. 2 ст. 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» СЗ РФ.- 1998.- № 7. -Ст. 785. (далее Закон об ООО) предоставляет возможность исполнительным органам общества созвать внеочередное собрание по своей собственной инициативе, по инициативе совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой общего числа голосов участников общества. Учитывая, что в отличие от Федерального закона об АО Федеральный закон об ООО не содержит специальных норм, ограничивающих права указанных лиц и органов в отношении вынесения вопроса о реорганизации на решение общего собрания, можно сделать вывод о том, что любой из указанных органов или участников может инициировать принятие решения о реорганизации. Такое же право имеют члены и соответствующие органы производственных кооперативов.
Однако на деле многие из тех, кто имеет право инициировать реорганизацию, не будут пользоваться этим правом. Одни -- по причине того, что это не является их функцией, другие -- поскольку не вполне могут судить о состоянии дел организации.
Кроме того, существует серьезное процедурное препятствие для инициирования реорганизации участниками. Российское законодательство предусматривает, что решение о реорганизации принимается одновременно с утверждением договоров о слиянии (присоединении) и передаточного акта (разделительного баланса). При этом неясно, должен ли участник, инициирующий принятие решения о реорганизации, представить одновременно с предложением о включении этого вопроса в повестку дня общего собрания и свои проекты договора о слиянии (присоединении) и передаточного акта (разделительного баланса). Если это все же необходимо, то подготовка таких документов для подавляющего большинства участников (особенно участников хозяйственных обществ) окажется невозможной.
Очевидно, что только исполнительный орган и совет директоров в состоянии правильно определить условия реорганизации и подготовить необходимые документы и что именно они должны быть инициаторами рассмотрения данного вопроса. Было бы целесообразным отразить это в законодательстве.
Добровольная реорганизация в форме слияния, присоединения или преобразования в предусмотренных законом случаях может осуществляться с предварительного согласия государственных органов (п.3 ст.57 ГК РФ). Такое согласие требуется получить от антимонопольных органов, контролирующих появление хозяйствующих субъектов, которые могли бы занять доминирующее положение на товарном рынке.
В соответствии с п.1 ст.17 закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499. слияние и присоединение коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 200 тысяч установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, осуществляются с предварительного согласия антимонопольного органа.
Антимонопольный орган должен быть уведомлен учредителями (участниками) (одним из учредителей, участников) в течение 45 дней со дня государственной регистрации (со дня внесения изменений и дополнений в единый государственный реестр юридических лиц):
- о слиянии и присоединении некоммерческих организаций (ассоциаций, союзов, некоммерческих партнерств), если в состав участников (членов) этих организаций входит не менее двух коммерческих организаций;
- о слиянии и присоединении коммерческих организаций, если суммарная стоимость их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда (п.5 ст.17 Закона о конкуренции)
В данных случаях лица или органы, принимающие решения о слиянии, присоединении, вправе до принятия таких решений запросить согласие антимонопольного органа, который обязан рассмотреть соответствующие ходатайства. Нарушение установленного порядка, приводящие к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирования, а равно неисполнение предписания антимонопольного органа, является основанием для их ликвидации в судебном порядке по иску антимонопольного органа (п.9 ст.17 Закона о конкуренции).
В соответствии с п. 2 ст. 57 ГК РФ принудительная реорганизация осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Понятно, что принятие решения о реорганизации государственным органом затрагивает права граждан и юридических лиц, и именно поэтому ГК РФ устанавливает, что такое решение может быть принято только в случаях, установленных законом. В то же время нельзя согласиться с закрепленной ГК РФ возможностью реорганизации по решению уполномоченного государственного органа. Закон должен допускать возможность обращения уполномоченного государственного органа в суд с требованием о реорганизации, однако не должен давать ему права самостоятельно принимать такое решение.
В ГК РФ не указано, какой именно государственный орган уполномочен принять решение о реорганизации, и вопрос этот оставляется на усмотрение специальных законов и правовых актов. В настоящее время в соответствии с Федеральным законом о конкуренции (ст. 12) таким органом является федеральный антимонопольный орган. Этим же законом определены и случаи, в которых этот орган может принять решение о принудительной реорганизации юридического лица.
Антимонопольный орган вправе выдать предписание о принудительном разделении коммерческой организации или осуществляющей предпринимательскую деятельность некоммерческой организации, занимающих доминирующее положение, либо о выделении из их состава одной или нескольких организаций в случае систематического осуществления ими монополистической деятельности (в течение трех лет более двух выявленных в установленном порядке фактов монополистической деятельности). Предписание о принудительном разделении (выделении) коммерческой организации в соответствии с п.2 ст.19 Федерального закона о конкуренции принимается при наличии следующих условий: если это ведет к развитию конкуренции; возможности организационного и территориального обособления ее структурных подразделений; отсутствия между ее структурными подразделениями тесной технологической взаимосвязи (в частности, если объем потребляемой юридическим лицом продукции (работ, услуг) ее структурного подразделения не превышает 30% общего объема производимой этим структурным подразделением продукции (работ, услуг); возможности юридических лиц в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного товара.
В соответствии с ГК РФ и Федеральным законом «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» принудительная реорганизация может быть осуществлена только в форме разделения и выделения.
Из законодательства неясно, достаточно ли предписания федерального антимонопольного органа для начала реорганизации или нет. В п. 3 ст. 19 Федерального закона о конкуренции устанавливается: «Предписание антимонопольного органа о принудительном разделении (выделении) коммерческих организаций или некоммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность, подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом требований, предусмотренных в указанном предписании, и в определенный в нем срок, который не может быть менее шести месяцев». При этом не исполнение решения о принудительной реорганизации дает право суду по требованию антимонопольного органа назначить внешнего управляющего юридическим лицом, который и осуществит такую реорганизацию (абз.2 п.2 ст.57 ГК РФ).
2.2 Подготовка и принятие решения о реорганизации юридического лица
С учетом значимости реорганизации участники должны принимать решение, полностью оценивая ее необходимость и последствия. Особенно важным для принятия взвешенного решения о реорганизации является период, предшествующий его принятию. Подготовка решения о реорганизации представляет собой подготовку и представление для ознакомления участников соответствующей информации и материалов.
К сожалению, именно этот период находится вне рамок правовой: регулирования российского законодательства. Между тем, отсутствие правил подготовки принятия решения о реорганизации приводит высокому риску манипулирования мнением участников и, как следствие, к значительным нарушениям их прав при реорганизации.
Российское законодательство не устанавливает никаких особых требований к подготовке принятия решений о реорганизации, поэтому такая подготовка осуществляется по общим правилам. Участники могут ознакомиться лишь с теми документами, которые предоставляются им при подготовке к проведению общего собрания. К перечню информации (материалов) подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества не относится ни договор о слиянии (присоединении), ни разделительный баланс, ни передаточный акт (см. п. 3 ст. 52 Федерального закона об АО) Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве: Изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах" / Центр правовой информации еженедельника "Экономика и жизнь". - М., 2002. С. 111.. Перечень дополнительной информации (материалов), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров, может быть установлен федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Ранее данный перечень не был установлен, это приводило к высокому риску манипулирования мнением участников.
В настоящее время ФКЦБ России воспользовалась своим правом определить дополнительный перечень информации (материалов), обязательной для предоставления акционерам в указанный период, и восполнило досадный пробел в действующем законодательстве, принятием Постановления от 31 мая 2002 г. № 17/пс «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров» Российская газета.- 18 июля 2002 г.. В соответствии с п.3.5. указанного Положения к дополнительной информации (материалам), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания, повестка дня которого включает вопрос о реорганизации общества, относятся:
- обоснование условий и порядка реорганизации общества, содержащихся в решении о разделении, выделении или преобразовании либо в договоре о слиянии или присоединении, утвержденное (принятое) уполномоченным органом общества;
- годовые отчеты и годовая бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за три завершенных финансовых года, предшествующих дате проведения общего собрания, либо за каждый завершенный финансовый год с момента образования организации, если организация осуществляет свою деятельность менее трех лет;
- квартальная бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за последний завершенный квартал, предшествующий дате проведения общего собрания.
Все решения, принимаемые Советом директоров (исполнительными органами, участниками), общим собранием, совместным общим собранием о реорганизации оформляется протоколом, в котором определяются порядок и условия проведения реорганизации, фиксируются все принятые решения и итоги голосования.
Похожая ситуация, не урегулирования выше описанного вопроса, характерна и для товариществ, кооперативов и обществ с ограниченной ответственностью Коровайко А. Договоры о слиянии и присоединении хозяйственных обществ // Хозяйство и право. -2001.- №2.-С.34.. Правда, для обществ с ограниченной ответственностью предоставление указанной информации и материалов может стать обязательным, если это предусмотрено уставом общества (п. 3 ст. 36 Федерального закона об ООО).
Можно предположить, что экономическая целесообразность реорганизации понятна участнику или органу, инициировавшему рассмотрение этого вопроса. Очевидно, что исполнительный орган или совет директоров общества также способны оценить целесообразность реорганизации. Однако остальные участники обычно не могут этого сделать Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. Изд. 2-е, перераб. и доп. М.: Лекс-Книга, 2002. С. 43 - 44. Исполнительный орган коммерческой организации (для хозяйственных товариществ это может быть участник, поставивший вопрос о реорганизации на решение участников товарищества) должен подготовить письменное обоснование реорганизации, содержащее подробное объяснение условий договора о слиянии (присоединении) или решения о разделении (выделении), их юридическое и экономическое обоснование, в том числе обоснование соотношения обмена акций (долей, паев), а также описание последствий реорганизации для участников. Кроме того, в обосновании должны быть описаны трудности, возникшие при оценке имущества организации. Как это сделано для акционерных обществ. Из предлагаемого правила могут быть сделаны исключения, связанные с нецелесообразностью подготовки в некоторых случаях обоснования.
Подобные документы
Изучение гражданского законодательства и правоприменительной практики в сфере реорганизации юридических лиц. Описания форм, процедуры проведения и документального оформления реорганизации. Обзор принудительной реорганизации и ликвидации юридических лиц.
дипломная работа [111,4 K], добавлен 21.10.2011Исследование правовой природы, сущности, форм и порядка проведения реорганизации и ликвидации юридических лиц. Слияние нескольких предприятий. Анализ действующего гражданского законодательства. Уплата налога при реорганизации и ликвидации организации.
курсовая работа [32,5 K], добавлен 15.11.2014Правовая природа реорганизации юридического лица. Лица, участвующие в реорганизации юридического лица. Закономерности развития института реорганизации, влияние изменений гражданского законодательства на научное представление существа реорганизации.
дипломная работа [63,2 K], добавлен 06.02.2018Реорганизация юридического лица: понятие, признаки. Виды реорганизации. Процедура реорганизации. Особенности реорганизации юридических лиц. Правопреемство при реорганизации юридического лица. Принципы реорганизации акционерных обществ.
курсовая работа [40,4 K], добавлен 09.02.2007Понятие и признаки реорганизации юридического лица, ее формы и порядок проведения. Основания, порядок и виды ликвидации юридических лиц. Гарантии прав кредиторов, общегражданские и специальные способы их защиты при реорганизации юридических лиц.
дипломная работа [95,5 K], добавлен 19.04.2010Виды реорганизации юридических лиц: слияние организаций, реорганизация в форме разделения, присоединения и выделения. Юридические и правовые нормы, последовательность действий при реорганизации. Процедура конвертации прав акционеров в уставном капитале.
курсовая работа [28,6 K], добавлен 05.10.2010Сущность процесса преобразования акционерных обществ как одной из форм реорганизации юридических лиц. Анализ возможностей акционеров и кредиторов в защите своих прав в процессе реорганизации. Основные перспективы развития законодательства о реорганизации.
контрольная работа [59,7 K], добавлен 31.01.2013Сущность реорганизации юридических лиц, в результате которой возникают одно либо несколько новых юридических лиц, являющихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо. Реорганизации кредитных организаций.
дипломная работа [67,4 K], добавлен 04.03.2012Формы реорганизации юридических лиц. Понятие и основания ликвидации юридических лиц. Банкротство как способ ликвидации юридических лиц. Слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Сроки проведения инвентаризации обязательств, имущества.
курсовая работа [36,9 K], добавлен 14.04.2014Порядок прекращения деятельности юридических лиц путем реорганизации. Понятие, источники, основания и способы реорганизации юридических лиц. Решение о ликвидации убыточной сельскохозяйственной организации. Права и обязанности реорганизуемой организации.
курсовая работа [42,0 K], добавлен 01.06.2014
