1.1.Историко-правовой очерк особого производства

В гражданском процессуальном законодательстве на протяжении продолжительного времени закрепля-лась конструкция нескольких форм гражданского су-допроизводства - спорного (искового) и особого поряд-ка гражданского процесса, вызванного необходимостью формулирования специальных процессуальных норм.

Конструкцию нескольких форм судопроизводства некоторые современные исследователи связывают с традицией римского права, выделяющей спорное иско-вое судопроизводство и бесспорное (добровольное), ко-торая, по их мнению, была воспроизведена граждан-ским процессуальным законодательством современ-ных государств.

Как свидетельствует законотворческая практика, та-кая конструкция гражданского процесса приобрела ак-сиоматический характер и не вызывает сомнения. Вме-сте с тем в разное время в научных публикациях, а так-же в практике законотворчества были высказывания и примеры, свидетельствующие о другом подходе к конструированию структуры гражданского процесса Гражданский процесс: учебник /под ред. проф. Ко-марова В.В.-- X.: ООО «Одиссей», 2001.-- с. 404.

.

Так, при разработке Устава гражданского судопроиз-водства 1864 г. в качестве критики судопроизводства по Своду законов 1857 г. указывалось, что одним из суще-ственных недостатков действующего в то время законо-дательства является проведение различных порядков су-допроизводства. Как известно. Свод законов предусмат-ривал общий порядок судопроизводства, четыре главных и шестнадцать особенных. По мнению департамента законов и гражданских дел Государственного совета та-кое законодательное решение вызвало медлительность судопроизводства, развитие формализма.

При окончательной редакции Устава мнение депар-тамента Государственного совета было учтено, и приня-тый в 1864 г. Устав гражданского судопроизводства предусматривал лишь спорный (исковой) порядок осу-ществления правосудия по гражданским делам. Вме-сте с тем уже в ближайшее время были предприняты противоположные шаги: Устав был дополнен Книгой IV «Судопроизводство охранительное», в апреле 1866 г. бы-ло предусмотрено введение особой формы судопроизвод-ства. Данное решение мотивировалось тем, что необхо-димо было определить, кроме спорного (искового) поряд-ка судопроизводства, и правила бесспорного или охра-нительного порядка. В связи с этим отмечалось, что сме-шение этих особых родов дел с делами спорными состав-ляет одну из чрезвычайно существенных причин несо-вершенства гражданского судопроизводства.

Австрийский Устав гражданского судопроизводст-ва 1895 г., также предусматривал дифференциацию граж-данского процесса. Раздел II данного устава, именуе-мый «Производство в судах первой инстанции», содер-жал главу V «Особые производства», которая предусмат-ривала особенности рассмотрения отдельных категорий дел: производство по вексельным искам, производст-во по искам, вытекающим из договора имущественно-го найма, производство в третейском суде, производст-во по искам о возмещении убытков, причиненных чи-нами судебного ведомства. Кроме того, в систему осо-бого производства входило приказное производство Гражданский процесс. Учебник для вузов / Под ред. проф. М.К. Треушникова. - М.: Издательство «Спарк», 1998. - с. 309.

.

Заворотько П.П. Штефан Г.Й. считают, что «Советскому гражданскому процессуальному законо-дательству также была присуща идея закрепления раз-личных форм гражданского судопроизводства» Заворотько П.П. Штефан Г.Й. Неисковое производство в советском гражданском процессе.- К., 1969, с. 55.

Первые советские нормативные акты о граждан-ском судопроизводстве различали два вида граждан-ского судопроизводства: исковое и охранительное, ко-торое называлось иногда бесспорным или неисковым.

Гражданские процессуальные Кодексы РСФСР, действовавшие ранее, не давая определения искового и особого про-изводства, закрепляли круг дел особого производства.

Особое производство конструировалось как бесспор-ное. Во временной инструкции Наркомюста Украины от 4 января 1924 г. (циркуляр № 4) делалась попытка определить природу особого производства. В этом до-кументе особое производство противопоставлялось ис-ковому по двум признакам: а) установление права в исковом производстве и установление факта в бесспорном; б) возможность возражений, вызов сторон в иско-вом производстве и производство без ответчика в осо-бом производстве. Других источников, в которых в той или другой мере закреплялись законодательные моти-вы, не имеется Порогов А. История развития особого производства // Правоведение. - 1999. - № 12. - с. 45.

.

Несмотря на выделение в гражданском процессе осо-бого производства, как относительно самостоятельного, общие для всех дел особого производства нормы, регу-лирующие порядок их рассмотрения, не были сформу-лированы, и в ГПК СССР был закреплен лишь перечень дел особого производства и соответствующие правила их рассмотрения. В соответствии с ГПК РСФСР 1995 и 1997 г.г. к делам особого производства относились дела: а) об имуществе, оставшемся после умерших; б) о тре-тейских записях и решениях; в) о депозите; г) о выда-че судебных приказов по актам; д) о разводах, об исках о содержании и об установлении фамилии детей; е) об установлении обстоятельств, от наличия которых зави-сит возникновение публичных прав граждан; ж) об освобождении от воинской службы по религиозным убе-ждениям; з) по жалобам на действия нотариусов.

В дальнейшем в ГПК РСФСР в редакции 1995 г. так-же предусматривалось особое производство. В соответ-ствии с ним к делам особого производства бы-ли отнесены дела: о выдаче судебных приказов; о вы-даче разрешения на обращение в бесспорном порядке взысканий на текущие счета и вклады в кредитных учреждениях; об установлении обстоятельств, от кото-рых зависит возникновение публичных прав граждан; о возобновлении прав на утраченные ценные бумаги на предъявителя; об освобождении от воинской службы по религиозным убеждениям; по жалобам на действия но-тариусов. Кроме того, в соответствии ГПК к делам особого производства были отнесены дела о расторжении брака Гражданско-процессуальный кодекс РФ - Х.: «Неофит», 2001. -.

Как мы видим, в гражданском процессуальном за-конодательстве, закреплявшем наличие охранительных (особых производств), не определялись критерии этих производств, отличие их от искового производства в гражданском процессе. Законодатель только давал пере-чень дел, отнесенных к особому производству.

В литературе отмечалось, что закрепление в законо-дательстве двух форм гражданского судопроизводства имеет определенные основания, сводящиеся к тому, что характер особого производства определяется отсутстви-ем спора о праве гражданском в данном производст-ве. В отличие от исковых дел, дела особого производ-ства разрешаются в более упрощенном порядке, здесь не применяются некоторые институты искового про-изводства (мировое соглашение, отказ от иска, третьи лица и др.).

Акимов М. считает, что «Подобный взгляд не отражает полностью суть про-блемы, так как сравнительный анализ системы дел осо-бого производства в разные периоды развития граждан-ского процессуального законодательства показывает, что к ним относились дела, которые не всегда объеди-нялись одним признаком, -- отсутствием спора о праве гражданском» Акимов М. Установление фактов, имеющих юридическое значение. - М.: «Юристъ», 1997, с. 102.

Действительно, анализ ГПК РСФСР 1995 г. по-зволяет сделать однозначный вывод о том, что в рамках особого производства были объединены разные по сути дела, а предмет судебной деятельности в особом произ-водстве не был однородным. Например, в делах о выда-че судебных приказов суд в бесспорном порядке под-тверждал права кредитора на взыскание денег или иму-щества. В делах о выдаче разрешения на обращение в бесспорном порядке взысканий на текущие счета и вклады в кредитных учреждениях суд давал разреше-ние учреждению, производящему взыскание, при взы-скании недоимок по налогам и платежам неналогово-го характера, которые по закону взимаются в бесспор-ном порядке, когда возникала необходимость обратить эти взыскания на текущие счета и вклады в кредитных учреждениях. По делам об освобождении лица от воин-ской службы по религиозным убеждениям суд на ос-новании действующего в то время закона об обязатель-ной воинской службе решал, действительно ли религи-озное учение секты, к которой принадлежит заявитель, запрещает или запрещало до 1917 г. прохождение во-инской службы и действительно ли к этому учению при-надлежит заявитель по рождению и воспитанию.

Из вышеперечисленного следует, предмет судебной деятельности в делах, охватываемых особым производ-ством, различный. В одном случае суд придавал доку-менту исполнительную силу -- при выдаче судебных приказов; в другом -- давал разрешение на обращение взыскания в случае недоимки на такие специфические объекты, как текущие счета и вклады в кредитных учреждениях; в третьем -- устанавливал факт принад-лежности заявителя к религиозной секте и освобождал от выполнения государственной обязанности -- обяза-тельной воинской службы.

В теории гражданского процессуального права кон-струкция видов производств, закрепленная в ГПК, обос-новывалась, главным образом, наличием особого пред-мета судебной защиты и особого порядка рассмотрения тех или иных дел, который, по мнению многих авторов, объясняется спецификой их материально-правовой при-роды Кломинова О. Развитие теории гражданского процесса // Вече. - 1998. - № 6. - с. 56.. Такие подходы приводили к выводу, что по пра-вилам, установленным для рассмотрения дел, возникаю-щих из административно-правовых отношений, не мо-гут разрешаться споры о праве, возникающие из гражданских и других отношений. В заявлении или жало-бе на действия административного органа не может быть объединено требование искового характера, а в порядке особого производства не может быть рассмотрено дело об установлении юридического факта, если с ним свя-зано разрешение спора о праве. В последнем случае дело теряет признаки особого производства и не может рас-сматриваться по тем правилам и в том режиме, кото-рые установлены для дел особого производства.

1.2. Понятие особого производства

Особое производство - вид гражданского судопроизводства, отличающийся от искового отсутствием спора о праве и, как следствие этого, отсутствием спорящих сторон с противоположными юридическими интересами. Особое производство характеризуется как неисковое, одностороннее производство.

В особом производстве рассматриваются гражданские дела, по которым необходимо в судебном порядке подтвердить наличие или отсутствие юридических фактов или обстоятельств, от которых зависит возникнове-ние, изменение или прекращение личных или имущественных прав граж-дан. Например, гражданин обращается в суд с заявлением об установле-нии родственных отношений, поскольку установление данного факта ему необходимо для вступления в право наследования или для получения пен-сии по случаю потери кормильца Килимник Е. Понятие особого производства в гражданском процессе // Закон и бизнес. - 1999. - № 11. - с. 11..

В порядке особого производства рассматриваются также гражданские дела, по которым необходимо подтвердить наличие или отсутствие бесспорного права (установление факта владения строением на праве собственности, дела о восстановлении прав по утраченному документу). По данным категориям дел судом решаются вопросы не только факта, но и права. В этих случаях защита права не может быть осуществлена в иско-вом порядке, так как отсутствует спор о праве и заинтересованное лицо ни к кому никаких требований не предъявляет.

В особом производстве рассматриваются дела, по которым суд устанавливает правовой статус гражданина Гражданский процесс Чорнооченко С.І. Учебное пособие. -- Киев: Центр учебной литературы, 2004: в одних случаях гражданин признается недееспособным или ограничено дееспособным; в других - объявляется умершим или признается безвестно отсутствующим.

Червоный Ю. С. отмечает, что «Особое производство - вид гражданского судопроизводства, в поряд-ке которого рассматриваются гражданские дела, по которым подтвержда-ется наличие или отсутствие юридических фактов, от которых зависит возникновение, изменение или прекращение личных или имущественных прав граждан, или подтверждается наличие или отсутствие бесспорного права, а также определяется правовой статус гражданина» Гражданский процесс / Отв. ред. Ю. С. Червоный - М: 2003.

В делах особого производства возможен спор о факте, который требует судебного подтверждения, поскольку не всегда устанавливаемый судом факт является очевидным и в отношении его существования имеются противоречивые суждения. Во всех подобных случаях суд должен убедиться в существовании или не существовании фактов путем проверки и сопоставления имеющихся доказательств, выявления противоречий в суждениях заинтересованных лиц. Таким образом, спор о факте в особом производ-стве возможен, и наличие или отсутствие факта должно быть судом уста-новлено, если спор о факте не перешел в спор о праве.

Если при рассмотрении дела в порядке особого производства возника-ет спор о праве, подведомственный судам, суд должен оставить заявление без рассмотрения и разъяснить заинтересованным лицам их право предъ-явить иск на общих основаниях Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002 № 138-ФЗ // с изм. и доп. От 30.06.03, 7.06.04, 28.07.04,2.11.04,29.12.04,21.07.05,27.12.05,05.12.06г.

Дела особого производства рассматриваются судами по общим прави-лам, установленными ГПК, с изъятиями и дополнениями, установленны-ми процессуальным законодательством.

Поскольку в особом производстве отсутствует спор о праве, то по де-лам данного вида судопроизводства нет и сторон (истца, ответчика), третьих лиц. Дело возбуждается заявителем, в рассмотрении дела могут участвовать заинтересованные лица. В связи с этим в особом производст-ве в меньшей степени проявляется принцип состязательности. Принцип диспозитивности действует также не в полной мере, поскольку в особом произ-водстве не применяются такие типичные для искового производства институ-та, как мировое соглашение, признание иска, отказ от иска, обеспечение иска Несмашный Д. Принципы гражданского судопроизводства // Государство и право. - 1997. - № 11. - с. 14..

Итак, отметим, что особым производством является вид гражданского судопроизводства, отличающийся от искового отсутствием спора о праве и, как следствие этого, отсутствием спорящих сторон с противоположными юридическими интересами. Особое производство характеризуется как неисковое, одностороннее производство. В особом производстве рассматриваются дела о: ограничении гражданской дееспособности физического лица, признание физического лица недееспособным и возобновлении гражданской дееспособности физического лица; предоставлении несовершеннолетнему лицу полной гражданской дееспособности; признании физического лица без вести пропавшим или объявление его умершим; усыновлении; установлении фактов, которые имеют юридическое значение; возобновлении прав на потерянные ценные бумаги на предъявителя и векселя; передаче бесхозяйственной неподвижной вещи в коммунальную собственность; признание наследства отмершим; предоставлении лицу психиатрической помощи в принудительном порядке; обязательной госпитализации в противотуберкулезное заведение; раскрытии банками информации, которая содержит банковскую тайну, относительно юридических и физических лиц; предоставлении права на брак; расторжении брака по заявлению супругов, которые имеют детей; возобновлении брака после его расторжения; установлении режима отдельного проживания по заявлению супругов; другие дела в случаях, установленных законом.

1.3. Роль особого производства в гражданском процессе

Положение римского права, согласно которому спорное исковое судопроизводство отделялось от бесспорного, добровольного, было воспроизведено гражданским процессуальным законодательством современных государств.

Штефан М.Й. отмечает, что «В русском праве согласно Уставу гражданского судопроизводства 1864 г. бесспорное, добровольное судопроизводство получило название охранительного, которое, как считалось, точнее определяло характер производства, во время осуществления которого суд только заверял или охранял права отдельных лиц. Высказывалась мысль, что охранительное производство имеет цель предотвращение правонарушений, а исковое - устранение правонарушений и восстановление нарушенных прав, в связи с чем первое называлось предупредительным (превентивным), а второе - репрессивным» Штефан М.Й. Гражданский процесс. - М., - 1997 - с. 465..

Известный дореволюционный процессуалист Э.В. Васьковский отмечал, что дела охранительного проведения по своей правовой природе являются разными (узаконение внебрачных детей, усыновление, утверждение завещаний, охрана наследования, признание права собственности на недвижимое имущество за давностью владения, отмена и истребование поручений и т.п.). Охватить их одним определениям невозможно, но они характеризуются тем, что полный перечень этих дел определен законодателем на свое усмотрение, исходя из целесообразности и практического удобства. Анализ дел, отнесенных к охранительному производству, свидетельствует о том, что они имели односторонний и двусторонний характер. В последних требование заявителя направлялось против второго лица с противоположными интересами (дела о выкупе родительного имущества, отнятие поручения, раздел наследства, и выделение определенной ее части супругам и т.п.), что подтверждает их спорный характер Курс советского гражданского процессуального права. - М.: «Наука», 1981.-- с. 287..

Моисеенко подчёркивает, что «В ГПК РСФСР 1995 г., который был подготовлен по образцу ГПК РСФСР 1964 г. была предусмотрена третья часть «Отдельное производство», то есть порядок рассмотрения таких дел, в которых отсутствует спор о праве гражданском между сторонами, а является единоличным обращением к суду за установлением определенных правоотношений или признанием наличия тех или других прав. Это -- производство не основывалось на иске. В объяснительной записке НКЮ РСФСР к проекту ГПК оно признавалось бесспорным» Моисеенко О. Институт особого производства в гражданском процессе // Хозяйство и право. - 1994. - № 10. - с. 20.

.

Изменение в литературе названия «охранительное» на «отдельное» производство пояснялась тем, что первым не охватывались все виды неискового производства, отнесенные к компетенции суда. Название «отдельное производство» подчеркивало отдельный (особый), отличный от исковых характер этих дел как по сути, так и по форме производства. К отдельному производству были отнесены дела: о выдаче судебных приказов; о депозите; о распоряжении судом имуществом умерших; о выдаче разрешения на обращение в бесспорном порядке взысканий на текущие счета и вклады в кредитных учреждениях; об установлении обстоятельств, от которых зависит возникновение публичных прав граждан; об освобождении от воинской службы по религиозными убеждениям, по жалобам на действия нотариусов.

В новой редакции ГПК РСФСР 1995 г. из отдельного производства были исключены указанные выше первые три категории дел, однако добавлены дела о восстановлении прав на утраченные ценные бумаги на предъявителя. К этому перечню вносились изменения. В начале 60-х годов в порядке отдельного производства суд рассматривал дела: по жалобам на неправильности в списках избирателей; о взыскании недоимок и штрафов, по жалобам на действия нотариусов и других органов, которые выполняют нотариальные действия; об установлении юридических фактов; о признании лиц безвестно отсутствующими и безвестно отсутствующих умершими; о восстановлении прав на утраченные ценные бумаги на предъявителя (вызывное судопроизводство); о расторжении брака. Дела, которые возникали из государственных, административных, финансовых правоотношений были выделены в самостоятельный вид «Производство по делам, которые возникают из административно-правовых отношений», а дела о расторжении брака отнесены к исковому производству.

Геращук М. отмечает, что «Согласно ст. 262 ГПК делами отдельного производства являются:

1)об установлении фактов, имеющих юридическое значение;

2)об усыновлении (удочерении) ребенка;

3)о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении гражданина умершим;

4)об ограничении дееспособности гражданина, о признании гражданина недееспособным, об ограничении или о лишении несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет права самостоятельно распоряжаться своими доходами;

5)об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипации);

6)о признании движимой вещи бесхозяйной и признании права муниципальной собственности на бесхозяйную недвижимую вещь;

7)о восстановлении прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя или ордерным ценным бумагам (вызывное производство);

8)о принудительной госпитализации гражданина в психиатрический стационар и принудительном психиатрическом освидетельствовании;

9) о внесении исправлений или изменений в записи актов гражданского состояния;

10) по заявлениям о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении;

11)по заявлениям о восстановлении утраченного судебного производства.

2. Федеральными законами к рассмотрению в порядке особого производства могут быть отнесены и другие дела^16.

Рассмотрение дел отдельного производства направлено на установление определенных обстоятельств, юридических фактов, наличие или отсутствие которых может быть спорным. В связи с этим возникает вопрос: будет ли спор о фактах препятствием для решения дела судом? Считаю, что не будет. Однако в литературе не допускается такая возможность. Причем это обосновывается тем, что спор о факте обязательно влечет спор о праве. Но этим отождествляются спор о факте и праве, которое неправомерно, поскольку это взаимосвязанные, но не тождественные явления.

Бычкова С.С. считает, что «ГПК устанавливает запрет относительно решения дел особого производства лишь в случае возникновения во время их рассмотрения спора о праве, а не о факте. Итак, в случаях возникновения спора о наличии или отсутствие факта суд рассматривает дело по сути» Гражданское процессуальное право: Учебное пособие / За общей редакцией С.С. Бычковой. - К.: Атика, 2006, с. 110. Однако осуществить правильное размежевание между спором о факте и споре, о праве сложно. Судебная практика усматривает связь между фактом, который подлежит установлению и спором о праве, которое ведет к оставлению заявления без рассмотрения, тогда, когда при рассмотрении дела, об установлении факта заинтересованными лицами будет, поднят вопрос о решении спора о праве гражданском, подведомственного судам, или если сам суд приходит к выводу, что в данном деле установление факта связано с необходимостью решения в судебном порядке спора о праве.

Логинов Н. утверждает, что «Согласно ГПК спор о праве гражданском становится препятствием для реализации субъективных прав и выполнения обязанностей, которые возникают из гражданских, семейных, трудовых и кооперативных правоотношений, приобретает процессуально правовой характер с возбуждением в суде дела искового производства и становится предметом его рассмотрения» Логинов Н. О делах неискового производства // Правоведение. - 1999. - № 9. - с. 55..

Дела особого производства в современном гражданском процессе возникают также вследствие препятствий для реализации субъективных прав в связи с осуществлением органами государственного управления деятельности, направленной на удовлетворение запросов и потребностей граждан. На рассмотрение суда в одних случаях передается спор, который возник в процессе такой деятельности (жалобы на действии нотариусов, дела, связанные с установлением неправильности записи в актах гражданского состояния), в других -- только требование об установлении определенного обстоятельства, судебное подтверждение наличия или отсутствие которого ведет к устранению указанных препятствий. Решение суда становится преюдициальным для наступления определенных последствий. Так, от признания гражданина безвестно отсутствующим или объявления его умершим зависит осуществление субъективных прав вторым из супругов на расторжение брака, наследниками -- на получение наследственного имущества, банком -- на получение или снятие задолженности с лица, которому был предоставлен заем.

Таким образом, особое производство в гражданском процессе играет значительную роль. Судебные органы имеют возможность значительно расширить свою деятельность по выполнению правоохранительной функции и оказывать содействие укреплению законности в деятельности органов государственного управления, а граждане и организации -- использовать судебный порядок для защиты своих субъективных прав и охраняемых законом интересов.

1.4. Дела, рассматриваемые в порядке особого производства