Правовое регулирование деятельности индивидуальных предпринимателей

Упущенная выгода - неполученные доходы, которые получил бы потерпевший при обычных условиях гражданского оборота, в том случае если бы его право не было нарушено.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Административная ответственность предпринимателей установлена за совершение ими административного правонарушения при осуществлении предпринимательской деятельности. Административная ответственность - государственное осуждение поведения правонарушителя, выражающее в наступлении для него отрицательных последствий в виде санкций, штрафов, конфискаций. Для предпринимателей основной формой административного наказания (ответственности) является штраф. Существуют следующие виды административных правонарушений:

1) осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии);

2) незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена;

3) нарушение законодательства о рекламе;

4) продажа товаров, выполнение работ либо оказание населению услуг ненадлежащего качества или с нарушением санитарных правил;

5) нарушение порядка ценообразования;

6) фиктивное или преднамеренное банкротство;

7) иные виды правонарушений установленные кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях

Уголовная ответственность предпринимателя - это один из видов юридической ответственности предпринимателей, возникающей при совершении противоправных действий в процессе предпринимательской деятельности. Основанием уголовной ответственности в данном случае является совершение действия, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом Российской Федерации. Уголовная ответственность является формой негативной реакции общества на противоправное поведение и заключается в применении к лицу, совершившему преступление, физических, имущественных и моральных лишений, призванных предотвратить совершение новых преступлений. Видами уголовного наказания за противоправные действия при осуществлении предпринимательской деятельности являются: штраф; лишение права заниматься определенной деятельностью; обязательные работы; исправительные работы; конфискация имущества; ограничение свободы; арест; лишение свободы на определенный срок. Наказание устанавливается судом в зависимости от тяжести и вида совершенного преступления при осуществлении предпринимательской деятельности. В деятельности индивидуального предпринимательства широко распространены следующие виды нарушений, за которые индивидуальный предприниматель, может быть привлечен к уголовной ответственности:

1. Незаконное предпринимательство.

2. Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции, которые подлежат обязательной маркировке.

3. Незаконное использование чужого товарного знака.

4. Лжепредпринимательство.

5. Преднамеренное банкротство, то есть умышленное создание или увеличение неплатежеспособности, совершенное индивидуальным предпринимателем в личных интересах или интересах иных лиц, причинивших крупный ущерб.

6. Фиктивное банкротство - заведомо ложное объявление индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности в целях введения заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки оплаты причитающихся кредиторам платежей.

7. Уклонение от уплаты налогов и сборов с физического лица путем непредоставления налоговой декларации или иных документов, предоставление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным, либо включение в налоговую декларацию заведомо ложных сведений.

8. Сокрытие индивидуальным предпринимателем денежных средств или имущества, за счет которых в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах должно быть произведено взыскание недоимок по налогам и сборам.

9. Другие нарушения, предусмотренные Уголовным кодексом Российской Федерации.

Целями применения мер ответственности является:

1. Восстановление нарушенных гражданских прав;

2. Предупреждение совершения нарушения;

3. Стимулирование надлежащего поведения в будущем.

В связи с тем, что индивидуальный предприниматель несет ответственность всем своим имуществом, на которое в соответствии с законом, может обращено взыскание, то возникают ситуации когда при отсутствие имущества у индивидуального предпринимателя создает повышенные риски для его контрагентов. Нивелировать юридические риски контрагентов, возникающие по обязательствам индивидуального предпринимателя, а также снизить риск банкротства индивидуального предпринимателя возможно с помощью такого инструмента, как обязательное страхование ответственности индивидуального предпринимателя. Обязательное страхование ответственности индивидуального предпринимателя должно осуществляется индивидуальными предпринимателями путем заключения со страховщиками договоров обязательного страхования ответственности. В данном случае, страховщиком выступает страховая организация, которая вправе осуществлять страхование ответственности индивидуальных предпринимателей в соответствии с лицензией, выданной в установленном законом порядке, а страхователем выступает индивидуальный предприниматель, заключивший со страховщиком договор обязательного страхования ответственности индивидуального предпринимателя. Выгодоприобретателями по договору обязательного страхования ответственности индивидуального предпринимателя должны признаваться: - в случае причинения вреда жизни гражданина при осуществлении индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности - граждане, имеющие право на возмещение вреда в случае смерти кормильца в соответствии с гражданским законодательством, а при отсутствии таковых - супруг, дети, родители гражданина, а если гражданин не имел самостоятельного дохода - граждане, на иждивении которых находился гражданин, а также лицо, осуществившее расходы на погребение - в размере этих расходов. - в случае причинения вреда индивидуальным предпринимателем при осуществлении предпринимательской деятельности здоровью - гражданин, здоровью которого причинен вред, а также лица, понесшие расходы на его лечение. - в случае причинения ущерба индивидуальным предпринимателем имуществу иных лиц при осуществлении предпринимательской деятельности - гражданин, имуществу которого причинен ущерб. - в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств - сторона, перед которой по условиям этого договора страхователь должен нести соответствующую ответственность. Объектом обязательного страхования являются имущественные интересы индивидуального предпринимателя, связанные с его обязанностью возместить вред либо компенсировать убытки, возникшие в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением договора.

Страховым случаем по договору обязательного страхования ответственности индивидуального предпринимателя, должно являться наступление предпринимательской ответственности индивидуального предпринимателя из причинения вреда жизни, здоровью, имуществу лиц, а также вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств.

Страховым риском по договору обязательного страхования ответственности индивидуального предпринимателя соответственно является вероятность наступления ответственности за нарушение договора или из внедоговорной ответственности самого страхователя. К страховому риску по обязательному страхованию относится вероятность наступления ответственности индивидуального предпринимателя по обязательствам, возникшим в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности. Исходя из изложенного, можно сделать вывод, что введение института обязательного страхования ответственности индивидуального предпринимателя снизит риски контрагентов при недостаточности имущества индивидуального предпринимателя.

Рассмотрев права, обязанности и ответственность индивидуального предпринимателя можно сделать вывод, что гражданско-правовое положение индивидуального предпринимателя имеет как положительные, так и отрицательные стороны. Положительные стороны:

1) Документов для регистрации индивидуального предпринимателя требуется значительно меньше, чем для регистрации юридического лица. В результате из регистрирующего органа предприниматель получает на руки только одно свидетельство, снимать копии, с которого и заверять их у нотариуса значительно проще и дешевле, чем с Устава вместе с учредительным договором юридического лица.

2) Законодательство не предъявляет каких-либо требований к стартовому капиталу индивидуального предпринимателя. Ему не надо, в отличие от юридических лиц, ломать голову над тем, где достать денег для формирования уставного фонда.

3) Нет необходимости искать юридический адрес и платить арендную плату, так как предприниматель регистрируется по месту жительства. За то время, пока фирма регистрируется и открывает счет, предприниматель начинает деятельность и получает первые доходы. Если для осуществления предпринимательской деятельности будет необходимо нежилое помещение, его можно арендовать на любом этапе деятельности.

4) Уплата налогов по меньшим ставкам.

Налогообложение индивидуальных предпринимателей осуществляется по одной из трех систем: общая, упрощенная или же система взимания единого налога на вмененный доход. При этом, выбор между общей и упрощенной системой налогообложения, предприниматель должен сделать сам при государственной регистрации. Ежегодно налоговое законодательство претерпевает многочисленные изменения, 2012 год не стал исключением. Поправки, внесенных в Налоговый кодекс РФ Федеральный закон « О внесении изменений в части первую и вторую налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» от 25.06.12 г. № 94-ФЗ // Российская газета от 27.06.12. № 144. с 1 января 2013 г. ввели для индивидуальных предпринимателей новый режим налогообложения - патентную систему налогообложения, который заменит действующую упрощенную систему налогообложения.

Особенностью данной системы налогообложения является:

а) патент выдается на срок от одного до двенадцати месяцев в пределах календарного года.

б) заявление на выдачу патента подается не позднее 10 дней до даты начала применения спецрежима. Заявление подается в инспекцию по месту регистрации предпринимателя или в любой налоговый орган в субъекте Российской Федерации, в котором налогоплательщик состоит на учете. в) для применения патентной системы налогообложения средняя численность наемных работников, привлекаемых предпринимателем по всем видам осуществляемой деятельности, не должна превышать 15 человек. 5) Относительная простота ведения бухгалтерского учета.

Это преимущество дает индивидуальному предпринимателю возможность самостоятельно вести налоговый учет, не привлекая к работе профессионального бухгалтера. То есть возможность экономии денежных средств на заработную плату главного бухгалтера.

Хотя теоретически по законодательству в плане ведения своей деятельности индивидуальный предприниматель обладает такими же правами, как и юридическое лицо, практически ему часто приходится сталкиваться с различными проблемами, возникающими на пустом месте. Отсюда и возникают Отрицательные стороны предпринимательской деятельности: 1) Не все виды деятельности можно осуществлять «индивидуально». Например, если осуществлять банковскую или страховую деятельность, то без регистрации юридического лица здесь не обойтись. По долгам, связанным с предпринимательской деятельностью, индивидуальный предприниматель отвечает всем своим имуществом, в том числе и тем, которое никакого отношения к предпринимательской деятельности не имеет. Собственник юридического лица не всегда отвечает по долгам фирмы. Кроме того, его ответственность может быть и ограниченной.

2) В некоторых нормативных правовых актах, регулирующих, предпринимательскую деятельность или предоставляющих различные льготы, иногда забывают напрямую упомянуть индивидуальных предпринимателей, что затрудняет распространение действия этих документов на предпринимателей. Существенным недостатком в налогообложении деятельности индивидуального предпринимателя является так называемый налог на предварительную оплату.

3) Если поступившая предварительная оплата у юридического лица может не облагаться налогами годами, то индивидуальный предприниматель обязан включить ее в облагаемую подоходным налогом выручку уже через 30 дней. Например, индивидуальный предприниматель, издающий газету, должен всю полученную в конце предыдущего года сумму за годовую подписку обложить подоходным налогом. Где же он потом в течение года возьмет деньги, чтобы помесячно расплачиваться за бумагу, с типографией и авторами? 4) Платить единый налог может быть не только выгодно, но и убыточно, особенно в начале деятельности. 5) Не во всяком банке выгодно индивидуальному предпринимателю открывать счет. Многие банки, ограждая себя от «невыгодных» клиентов, устанавливают тарифы на обслуживание предпринимателей на порядок выше, чем за точно такие же операции по счетам юридических лиц. Порой тариф за снятие наличных денег доходит до 30%! Многие считают это несправедливым, но все же индивидуальный предприниматель в большинстве случаев не хранит безналичные деньги на счете в банке как юридическое лицо, а быстрее старается их снять. 6) Также существенным недостатком предпринимательской деятельности является ограничение возможности кредитования.

7) Ограниченные возможности расширения и развития деятельности. Рассмотрев порядок государственной регистрации индивидуального предпринимателя, права и обязанности, ответственность, а также положительные и отрицательные стороны индивидуального предпринимательства в общем виде проанализируем это на конкретном примере - Столовой «ИП Полякова Л.А.» Столовая « ИП Полякова Л.А.», входит в структуру предприятия Институт физики и высоких энергий. Столовая существует и функционирует 6 лет (с октября 2006 года). Организационная форма столовой - индивидуальный предприниматель Полякова Л.А. (действует на основании свидетельства о регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в налоговом органе по месту жительства № 000868482 от 16 октября 2006 г. - (Приложение 1), свидетельства о постановке на учет в налоговом органе от 11 09.2000 года - Приложение 2). Основными видами деятельности столовой являются:

1. Организация общественного питания работников предприятия;

2. Торговля продовольственными товарами;

Целью создания столовой является получение прибыли путем оказания услуг общественного питания и торговлей продовольственными товарами. Для достижения указанных целей решаются следующие задачи:

- расширение ассортимента продаваемой продукции;

- сохранение и улучшение качества обслуживания;

- улучшение качества работ за счет набора высококвалифицированных сотрудников;

- сотрудничество с поставщиками с целью долговременных деловых отношений. Столовая ИП Полякова Л.А. характеризуется:

- единым меню на день - набор блюд меняется изо дня в день;

- приготовлением блюд в специально оборудованном помещении кухни;

- массовым обслуживанием, ускоряемым за счёт живой очереди на получение блюд заказчиками, которые сами переносят их на подносе;

- предоплатой потребляемых блюд через кассу. Формой обслуживания указанной столовой является самообслуживание. Столовая имеет следующую схему помещений: 1- Раздевалка; 2 - Обеденный зал; 3 - Раздаточная линия; 4 - Кухня; 5- Склад.

Эффективность управления персоналом, наиболее полная реализация поставленных целей и решение задач во многом зависят от выбора вариантов построения самой системы управления персоналом, познания механизма функционирования, выбора оптимальных технологий и методов работы с людьми. Столовая ИП «Полякова Л.А.» имеет следующую организационную структуру управления: Заведующая столовой:

- организует всю работу столовой;

- распоряжается имуществом столовой;

- издает приказы о принятии и увольнении работников в соответствии с трудовым законодательством;

- принимает и увольняет работников;

Бухгалтер:

- ведет бухгалтерский отчет и отчетность;

- выполняет расчетные работы, оформляет необходимую документацию;

- следит за точностью и своевременностью расчетов с поставщиками товаров; - составляет бюджетные отчеты для предоставления налоговые органы;

- производит финансовые расчеты с заказчиками и поставщиками, связанные с реализацией готовой продукции;

Товаровед-технолог:

- осуществляет закупки необходимых товаров (продуктов);

- организует контроль за качеством поступающего в столовую сырья; - осуществляет разработку и утверждение новых рецептур на блюда, кондитерские и кулинарные изделия; - готовит предложения по расширению ассортимента и внедрению новых видов сырья. Повара: - непосредственно осуществляют приготовление блюд, в том числе: мойку и бланшировку продуктов, жарку, варку на пару, приготовление соусов, супов, бульонов, холодных закусок и салатов.

- декорируют блюда.

- планируют меню.

- контролирует работы по уборке, санитарной обработке служебных и производственных помещений; по стирке и поддержанию в соответствии с действующими санитарными нормами специальной одежды сотрудников.

Кухонный работник:

- мойка посуды, бочков, поддонов, разделочных досок и кухонного инвентаря; - содержание в чистоте кухни;

- содержание в чистоте стеллажей для сушки бочков, поддонов, разделочных досок, посуды и кухонного инвентаря. Грузчик - погрузка и разгрузка товаров, доставленных на склад.

Для указанной структуры управления нее характерно четкое разделение труда, обеспечивающее выполнение сотрудниками обязанностей и координаций различных задач.

Между работником и предпринимателем трудовой договор заключается по тем же правилам, что и между работодателями-организациями и работниками. Столовая «ИП Полякова Л.А.» не является исключением. Трудовой договор заключается в письменной форме путем подписания его сторонами. Трудовой договор заключается в двух экземплярах. Один экземпляр хранится у работника, другой - у предпринимателя (Приложение 3).Каждый работник столовой при приеме на работу подписывает должностную инструкцию, в которой четко оговорены обязанности работника. По общему правилу должностные инструкции работников не относятся к числу обязательных документов, и необходимость в их наличии или отсутствии определяется предпринимателем самостоятельно.

Должностные инструкции разрабатываются по каждой должности с учетом специфики деятельности предпринимателя. При этом главное отличие должностной инструкции от трудового договора - ее направленность не на конкретного работника, а на должность. В должностную инструкцию включается перечень требований к знаниям работника, квалификационные требования к работнику (образование, стаж работы) и т.д. Самым главным разделом должностной инструкции является перечень обязанностей работника (Приложение 4). Предпринимательская деятельность всегда строится на определенной идее, которая выражает собой потенциал будущей деятельности. Именно от качества формулировки данной идеи зависит будущий успех предпринимательской деятельности. Однако кроме формулировки идеи необходимо определить и проанализировать реальность ее воплощения в жизнь с оценкой всех факторов, которые могут оказать влияние на данную идею. Именно учитывая все эти факторы Столовая «ИП Полякова Л.А.» функционирует не первый год и радует своих посетителей радушным приемом.

Подводя итог сказанному, можно сделать вывод, что в настоящее время осуществление предпринимательской деятельности гражданами без образования юридического лица является наиболее популярным. Это связано со многими преимуществами индивидуального предпринимательства по сравнению с иными формами экономической активности. Индивидуальные предприниматели, как правило, действуют в узких сегментах рынка, что позволяет им оперативно реагировать на изменение спроса и быстро адаптироваться к новым реалиям. Необходимое условие эффективной экономической деятельности - способность выявить потребность и удовлетворить ее - присуще в большей степени именно деятельности граждан.

3.2 Защита прав индивидуального предпринимателя

конституционный правовой индивидуальный предприниматель

Развитие предпринимательства представляет собой приоритетное направление российской государственной экономической политики. Поэтому основная задача государства заключается во всемерном поощрении и обеспечении надлежащих гарантий развития предпринимательства, охране и защите прав законных интересов предпринимателей Российское предпринимательское право. Учебник. Под. Ред. Гущина В.В.; Дмитриева Ю.А.-М: Изд-во Эксмо. 2005. С. 40-41.

Действующее законодательство содержит достаточно четкую регламентацию форм, средств и способов защиты прав индивидуального предпринимателя.

Под способами защиты права понимаются закрепленные законом материально-правовые и процессуальные меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и осуществляется воздействие на правонарушителя.

Так, в зависимости от содержания юридических действий, способы защиты можно разделить на материально-правовые и процессуальные.

Материально-правовые способы защиты прав - это способы действий по защите прав в соответствии с охранительными нормами материального права. Российское предпринимательское право. Учебник. Под. Ред. Гущина В.В.; Дмитриева Ю.А.-М: Изд-во Эксмо. 2005.С.41

Материально-правовые способы защиты прав различаются в зависимости от условий, характера, отраслевой принадлежности, вида защиты прав, субъективного состава и других фактов. К примеру, по целям материально-правовые способы подразделяются на пресекательные, восстановительные и штрафные.

К пресекательным относятся способы, связанные с принудительным прекращением противоправных действий, причиняющих убытки (вред) или иные негативные последствия, а также создающих угрозу таких последствий.

По своей природе пресекательными являются действия по:

- признанию недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

- неприменению судом акта государственного органа или местного самоуправления, противоречащего закону.

К восстановительным относятся способы, направленные на признание за субъектом определенных прав, а также на восстановление положения, имевшего место до нарушения права.

Восстановительными следует, в частности, считать действия по:

- признанию права;

- признанию оспаримой сделки недействительной и применению последствий ее недействительности;

- присуждению к исполнению обязанности в натуре;

- возмещение убытков и компенсации морального вреда.

К штрафным относятся способы, направленные на применение против нарушителя нормативно установленных санкций (мер ответственности) за противоправное поведение. К ним относятся действия по:

- взысканию неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами;

- обращению незаконно полученного по сделке в доход государства; - конфискации. Процессуальные способы защиты представляют собой реализацию законодательно установленной компетенции юрисдикционных органов в виде издания актов, имеющих своей целью установление, признание или подтверждение прав и юридических значимых фактов, а также восстановление нарушенных законных интересов субъектов правоотношения. Под судебной формой защиты подразумевается деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав.

Суть ее заключается в том, что лицо, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам, которые уполномочены принять меры для восстановления нарушенного права или пресечения правонарушения. Российское предпринимательское право. Учебник. Под. Ред. Гущина В.В.; Дмитриева Ю.А.-М: Изд-во Эксмо. 2005.С.42

В рамках судебной защиты органами, обеспечивающими восстановление нарушенного или оспоренного права, являются:

1. Конституционный Суд Российской Федерации;

2. Арбитражные суды;

3. Суды общей юрисдикции. Конституционный суд Российской Федерации в соответствии со своей компетенцией (ст. 125 Конституции Российской Федерации) рассматривает четыре основные категории дел.1) По запросам ряда органов власти, включая Верховный суд Российской Федерации и Высший Арбитражный суд Российской Федерации, разрешает дела о соответствии Конституции Российской Федерации Федеральных законов, нормативных актов Президента Российской Федерации, Совета Федерации, Государственной думы, а также законов и иных нормативных актов субъектов Федерации.2) Рассматривает споры о соответствии компетенции между федеральными органами государственной власти и органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

3) По жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросу судов проверяет конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле.

4) По запросам ряда органов власти дает толкование Конституции Российской Федерации.

Под несудебной формы защиты понимается самозащита. Урегулирование разногласий во внесудебном порядке. К формам несудебной защиты можно отнести:

- защиту гражданских прав в административном порядке;

- нотариальную защиту;

- третейское разбирательство;

- досудебный (претензионный) порядок регулирования споров.

Защита прав индивидуального предпринимателя при проведении государственного контроля (надзора), регулируется Федеральным законом «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ Федеральный закон "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ // Российская газета от 30.12. 2008 г. № 266. Главной целью принятия этого закона и явилось правовое урегулирование защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации государственного контроля (надзора), что, по существу, и отражено в его названии.

В Федеральном законе «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» сформулированы основные принципы защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), основными из которых являются презумпция добросовестности организации или предпринимателя, периодичность и оперативность проведения контрольных мероприятий и их строгий учет, возможность обжалования действий должностных лиц, осуществляющих эти мероприятия, недопустимость дублирования их деятельности.

Защита прав индивидуального предпринимателя может осуществляться с использованием всех указанных процедур, однако важнейшее значение для индивидуального предпринимателя имеет использование возможностей, заложенных:

- в процедуре рассмотрения жалоб на нарушение конституционных прав и свобод;

- в процедуре рассмотрения дел о конституционности закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле, по запросу судов. См.: Данилина И.Е. Индивидуальный предприниматель 2007: практ. пособие.- М.: ТК Вельби, Изд-во Проспект, 2007. С.481 Необходимо иметь в виду, что запрос суда касается не только содержания примененного закона, но и всех аспектов конституционности. В частности, запрос направляется судом в Конституционный суд Российской Федерации не только при нарушении законом конституционных прав и свобод граждан, но и во всех случаях, когда имеются сомнения в конституционности закона. Если в ходе рассмотрения дела суд установит, что при изучении акта государственного или много органа применен конституционный закон или же сам суд вынужден применять закон, в отношении которого возникают сомнения в его конституционности, суд должен обратиться в Конституционный суд, который и проверяет конституционность закона в рамках своей компетенции. С запросом может обратиться любой суд, на любой стадии, в том числе и при рассмотрении дела кассационной и надзорной инстанции. Независимо от того, каким образом реализуется индивидуальным предпринимателем право на обращение, необходимо учитывать следующие обстоятельства.

Во-первых, жалоба может быть подана на несоответствие Конституции Российской Федерации федерального закона или законов ее субъектов лишь в том, случае, если на этом законе основаны вступившие в силу решения суда или ионного государственного органа, а также должностного лица, нарушающие конституционные права и свободы заявителя.

Во-вторых, жалоба считается допустимой независимо от того, какого содержание решений, принятых по делу в судах общей юрисдикции. Даже если вышестоящие судебные инстанции удовлетворят жалобу индивидуального предпринимателя в кассационном или надзорном порядке и защитят его права, он может обратиться в Конституционный Суд, обнаружив неопределенность в вопросе о том, соответствует ли закон Конституции Российской Федерации.

В-третьих, в случае, когда идет речь о соответствии Конституции закона, еще не примененного, но подлежащего применению в конкретном деле, жалоба лиц может рассматриваться только после их обращения в общий суд.

Так, например, по запросу Арбитражного суда Владимирской области о проверки конституционности положения статьи 10 Федерального закона «О внесении дополнений и изменений в налоговый кодекс Российской Федерации и в некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах» Конституционный Суд Российской Федерации, заслушав в пленарном заседании заключение судьи А.Я. Сливы, проводившего на основании статьи 41 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" предварительное изучение запроса Арбитражного суда Владимирской области Определение Конституционного Суда РФ от 8 апреля 2003 г. N 159-О "По запросу Арбитражного суда Владимирской области о проверке конституционности положения статьи 10 Федерального закона "О внесении дополнений и изменений в Налоговый кодекс Российской Федерации и в некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" // Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. 2003 г. № 5, установил: В производстве Арбитражного суда Владимирской области находится дело по заявлению гражданина А.М. Семенихина - индивидуального предпринимателя, применяющего упрощенную систему налогообложения, о признании недействительным уведомления межрайонной инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 10 Владимирской области об уплате единого социального налога за 2002 год. Исходя из материалов дела и руководствуясь пунктом 3 части первой статьи 43, частью первой статьи 79 и частью второй статьи 87 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации", Конституционный Суд Российской Федерации определил:

1. Положения Федерального закона "О внесении дополнений и изменений в Налоговый кодекс Российской Федерации и в некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах", которыми были изменены объект налогообложения и налоговая база по единому социальному налогу, в отношении налогоплательщиков - индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, подлежат применению, по крайней мере, не ранее чем по истечении одного месяца со дня опубликования данного Федерального закона, т.е. не ранее чем с 1 февраля 2002 года. 2. Поскольку для разрешения поставленного Арбитражным судом Владимирской области вопроса в соответствии с Федеральным конституционным законом от 21.07.1994 N 1-ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации"Федеральный конституционный закон. "О Конституционном Суде Российской Федерации" от 21.07.1994 N 1-ФКЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 25.07.1994 г. № 13. Ст. 1447 не требуется вынесения предусмотренного его статьей 71 итогового решения в виде постановления Конституционного Суда Российской Федерации, данный запрос не подлежит дальнейшему рассмотрению в заседании Конституционного Суда Российской Федерации. Наиболее традиционной формой восстановления нарушенного или оспариваемого права является обращение индивидуального предпринимателя в арбитражный суд (общий) с иском о защите своих прав и охраняемых законом интересов. Арбитражный суд является государственным органом, специально созданным для рассмотрения и разрешения экономических споров между предприятиями, учреждениями, организациями, являющимися юридическими лицами, и гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус предпринимателя (ст.1, Арбитражного Процессуальный Кодек Российской Федерации). Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 29.07.2002. № 30. ст. 3012

По общему правилу арбитражный суд рассматривает экономические споры при условии, что они вытекают из следующих отношений: 1) между организациями - юридическим лицами и гражданами - предпринимателями;

2) между организациями - юридическими лицами и государственными органами или иными органами;

3) между гражданами-предпринимателями и государственными органами или иными органами. Данилина И.Е. Индивидуальный предприниматель 2007: практ. пособие.- М.: ТК Вельби, Изд-во Проспект, 2007. С.482-483

Одним из критериев отнесения дел к подведомственности арбитражному суду является характер правоотношений: арбитражному суду подведомственны экономические споры, возникающие из гражданских, административных и иных отношений (к примеру, земельные, налоговые и т.д.), которые не охватываются собственно гражданской и административной сферами.

Следует отметить, что осуществление предпринимательской деятельности без образования юридического лица и государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя являются обязательными условиями, при наличии которых гражданин признается участником сора, подведомственного арбитражного суда. С момента прекращения действия государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя дела, связанные с осуществлением им ранее предпринимательской деятельности, рассматриваются судами общей юрисдикции, если эти дела не были приняты к производству арбитражным судом до наступления указанных обстоятельств.

В суде общей юрисдикции рассматриваются дела, в частности, связанные с предпринимательской деятельностью:

- споры о восстановления прав по утраченным ценным бумагам на представителя или ордерным ценным бумагам (п. 7 ст. 262 Гражданского Процессуального Кодекса Российской Федерации);

- заявления граждан и организаций на неправомерные действия и решения органа государственного управления и должностных лиц, считающих, что их права и свободы нарушены (п.1 ст.245 Гражданского Процессуального Кодекса Российской Федерации);

- дела о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. (п.1 ст.33 Арбитражного Процессуального Кодекса Российской Федерации).

Кроме того, суд общей юрисдикции рассматривает заявления лиц, считающих неправильными совершенные нотариальные действия или отказ от совершения нотариального действия (ст. 310 Гражданского Процессуального Кодекса Российской Федерации).

В судах общей юрисдикции рассматриваются также споры с участием иностранных организаций и организаций с иностранными инвестициями. В то же время данные споры могут быть переданы также на рассмотрение Арбитражного суда при наличии межгосударственного соглашения или соглашения сторон (п.5 ст.27 Арбитражного Процессуального Кодекса Российской Федерации).

Несогласованность положений о подведомственности экономических споров между иностранными и российскими предпринимателями, содержащихся в двух нормативных актах равной юридической силы, очевидна. В результате этого при выборе суда для разрешения спора действует правило, согласно которому истец, независимо от того, иностранный он или российский предприниматель, вправе по своему усмотрению избрать для разрешения конфликта суд Арбитражный или Общей юрисдикции. Выбора не может быть, если компетентный орган прямо определен международным соглашением или соглашением сторон. В одном случае речь идет о так называемом пророгационном соглашении, т.е. взаимном положении сторон контракта передать спор на разрешение конкретного суда до момента принятия его судом к своему исполнению (ст.404 Гражданского Процессуального Кодекса Российской Федерации).

Соглашение может быть оформлено самостоятельным документом, но чаще всего оно включается отдельным пунктом в заключаемый договор материального содержания (купля-продажа, кредит, оказание услуг и т.п.).

Так, суд общей юрисдикции (исключительная подсудность) рассматривает дела о праве на недвижимое имущество, находящиеся на территории Российской Федерации, дела по спорам, возникающим из договора перевозки, если перевозчики находятся на территории Российской Федерации (ст.403 Гражданского Процессуального Кодекса Российской Федерации).

Защита прав предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора). Действия контролирующих органов не всегда являются правомерными. Поэтому предпринимателям следует знать положения Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» от 08.08.2001 № 134-ФЗ. Федеральный закон "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ // Российская газета от 30.12. 2008 г. № 266 В соответствии со статьей 7 Закона продолжительность мероприятия по контролю не должна превышать один месяц. В исключительных случаях срок проведения мероприятия по контролю может быть продлен руководителем органа государственного контроля (надзора) или его заместителем, но не более чем на один месяц. По одним и тем же целям, задачам и предмету в отношении одного юридического лица или индивидуального предпринимателя каждым органом государственного контроля (надзора) плановое мероприятие по контролю может быть проведено не более одного раза в два года. При проведении мероприятий по контролю должностные лица органов государственного контроля (надзора) не вправе (ст. 9 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»):

- проверять выполнение обязательных требований, не относящихся к компетенции органа государственного контроля (надзора), от имени которого действуют должностные лица;

- осуществлять плановые проверки в случае отсутствия при проведении мероприятий по контролю должностных лиц или работников проверяемых юридических лиц или индивидуальных предпринимателей либо их представителей;

- требовать представление документов, информации, образцов (проб) продукции, если они не являются объектами мероприятий по контролю и не относятся к предмету проверки, а также изымать оригиналы документов, относящихся к предмету проверки;

- требовать образцы (пробы) продукции для проведения их исследований (испытаний), экспертизы без оформления акта об отборе образцов (проб) продукции в установленной форме и в количестве, превышающем нормы, установленные государственными стандартами или иными нормативными документами;

- распространять информацию, составляющую охраняемую законом тайну и полученную в результате проведения мероприятий по контролю, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации - превышать установленные сроки проведения мероприятий по контролю.

Согласно статьи 13 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» Федеральный закон "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ // Российская газета от 30.12. 2008 г. № 266 юридические лица и индивидуальные предприниматели при проведении мероприятий по контролю имеют право:

- непосредственно присутствовать при проведении мероприятий по контролю, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;

- получать информацию, предоставление которой предусмотрено законом; - знакомиться с результатами мероприятий по контролю и указывать в актах о своем ознакомлении, согласии или несогласии с ними, а также с отдельными действиями должностных лиц органов государственного контроля (надзора);

- обжаловать действия (бездействие) должностных лиц органов государственного контроля (надзора) в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации. Вред, причиненный юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю вследствие действий (бездействия) должностных лиц органов государственного контроля (надзора), подлежит возмещению в соответствии с гражданским законодательством. Для защиты своей позиции предприниматель может оспорить акт государственного органа, осуществляющего контроль, в судебном порядке, а в случаях, прямо предусмотренных законом - в административном порядке, но решение, принятое по жалобе предпринимателя в административном порядке, может быть оспорено предпринимателем в судебном порядке. Анализ судебной практики показал значительное количество случаев нарушения требований Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». Проведение указанных видов контроля регулируется специальным законодательством, которое также содержит нормы, направленные на ограничение вмешательства соответствующих контрольных органов в деятельность хозяйствующих субъектов. Например, при осуществлении налогового контроля важное значение имеют положения статьи 89 Налогового Кодекса Российской Федерации Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ// Собрание законодательства Российской Федерации. 07.08.2000. N 32. Ст. 3340. Так, выездная налоговая проверка может проводиться только на основании решения руководителя налогового органа или его заместителя. Налоговый орган не вправе проводить в течение одного календарного года две и более выездные налоговые проверки по одним и тем же налогам за один и тот же период. Выездная проверка не может продолжаться более двух месяцев.

Так, в арбитражный суд обратился индивидуальный предприниматель с заявлением о признании постановления налогового органа о привлечении к административной ответственности по статье 14.5 КоАП РФ Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 07.01.2002. № 1 (ч. 1). Ст. 1 за неприменение контрольно-кассовых машин незаконным. Заявитель ссылался на то, что налоговым органом в нарушение Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля» проверка была проведена при отсутствии распоряжения руководителя.

Исследовав представленные в материалах дела документы, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований. Решение оставлено без изменения судом кассационной инстанции ввиду следующего.

Согласно статье 2 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» под государственным контролем понимается проведение проверки выполнения хозяйствующим субъектом обязательных требований к товарам, работам, услугам, установленных федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами. Государственный контроль за соблюдением законодательства о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт включает контроль за соблюдением требований к контрольно-кассовой технике, порядка и условий ее регистрации и применения, а также контроль полноты учета выручки.

Указанный контроль, как указал суд, не включает в себя мероприятия по проверке соблюдения юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями обязательных требований к товарам (работам, услугам), что не соответствует понятию «государственного контроля», используемого в Федеральном законе «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» Постановление Федерального Арбитражного Суда Поволжского округа от 04.12.2002 по делу № А55-2511/02-АК // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации-2003. №4.С.56.

В арбитражный суд Воронежской области обратился индивидуальный предприниматель с заявлением о признании незаконным постановления государственного учреждения «Центр государственного санитарно-эпидемиологического надзора» и отмене этого акта. Решением суда первой инстанции заявленные требования удовлетворены ввиду нарушения порядка проведения мероприятий по контролю. Заявитель зарегистрировался в качестве субъекта малого предпринимательства 20 февраля 2003 г., а плановая проверка его деятельности была проведена уже через один год и два месяца - 24 апреля 2004 г. Тем самым были нарушены требования статьи 7 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», в соответствии с которой в отношении субъекта малого предпринимательства плановое мероприятие по контролю может быть проведено не ранее чем через три года с момента государственной регистрации.

Решение суда апелляционной и кассационной инстанциями оставлено в силе Постановление Федерального Арбитражного Суда Волго-Вятского округа от 18.01.2006 по делу № 79-5383/2005// Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации -2007. №1. С.79.

Следует признать, что низкая эффективность применения Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ Федеральный закон "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ // Российская газета от 30.12. 2008 г. № 266, обусловлена тем, что его нормы распространяются на ограниченную сферу отношений по проведению государственного контроля, а также ввиду оценочного характера основного понятия - «государственный контроль». В результате на практике достаточно трудно определить случаи, на которые названный Федеральный закон распространяется.

Внимание, которое сегодня оказывается малому предпринимательству, не случайно. Именно этот сектор экономики максимально мобилен, способен быстро реагировать на изменения рынка и запросы общества, принимать быстрые и точные решения в кризисных ситуациях. Большая часть этих предприятий работает именно в сфере реального сектора экономики, то есть создает реальную продукцию и услуги.

Последние события, связанные с экономическим кризисом в России подтолкнули государство к необходимым изменениям федерального законодательства в сфере предпринимательской деятельности. Возникший экономический кризис стал своего рода «мотиватором» в решении давних проблем связанных с несовершенством законодательства.

То, на сколько субъекты малого предпринимательства способны на данный момент развития нашей страны существовать и развиваться в сфере рыночной экономики будет одним из решающих факторов борьбы Российской Федерации с грядущим мировым экономическим кризисом.

Исходя из этого правовой статус малого предпринимательства и неотъемлемой его части - института индивидуального предпринимательства имеет огромное значение в сфере экономического развития России и обеспечения национальной безопасности.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Подводя итог данной выпускной квалификационной работе, можно сделать следующие выводы. С каждым годом растет число граждан, желающих работать « на себя». Это положительно сказывается на экономике страны, так как увеличивается число рабочих мест, расширяется сфера предлагаемых товаров услуг, повышается конкуренция и как следствие качество обслуживания. В настоящее время индивидуальное предпринимательство для многих становится альтернативой для собственного трудоустройства, материального обеспечения своей жизни. Конституция Российской Федерации 1993 года, Гражданский кодекс Российской Федерации и другие законы создали прочную юридическую базу для ведения индивидуальной предпринимательской деятельности. Так, Конституция Российской Федерации закрепила ряд важных нормативных положений, которые в совокупности составляют конституционные гарантии предпринимательства в современной России.

Индивидуальный предприниматель на сегодняшний день является полноправным участником хозяйственного оборота. Проведенное в работе исследование показало, что особенности личности индивидуального предпринимателя выражаются как минимум в трех признаках этого субъекта: - индивидуальным предпринимателем может быть физическое лицо-гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин, лицо без гражданства (апатрид); - физическое лицо может выступать в качестве индивидуального предпринимателя по своему усмотрению, если оно обладает полной дееспособностью, и с согласия законного представителя, если дееспособность этого лица ограничена, в случаях, по основаниям и в порядке, установленном законом; - индивидуальный предприниматель выступает в качестве субъекта предпринимательской деятельности непосредственно, то есть от своего имени, без образования для этой цели юридического лица.