Как предусмотрено положениями ст.5 Закона о лизинге, лизинговые компании (фирмы) - это коммерческие организации (резиденты Российской Федерации или нерезиденты Российской Федерации), выполняющие в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей.

С вступлением в силу Федерального закона от 29 января 2002 г. N 10-ФЗ предусмотренное ранее лицензирование лизинговой деятельности со 2 февраля 2002 г. прекращено.

Таким образом, к лизинговым компаниям могут быть отнесены коммерческие организации, которые в соответствии со своими учредительными документами вправе осуществлять лизинговую деятельность.

Буквальное толкование текста Закона о лизинге позволяет утверждать, что в качестве лизингодателей могут выступать любые коммерческие организации, но среди лизингодателей - юридических лиц особо выделяются лизинговые компании. При этом основными обязательными характеристиками лизинговой компании являются следующие: функции лизингодателя осуществляются ею по договору лизинга; лизинговая деятельность ведется ею в соответствии с действующим законодательством и учредительными документами компании. Фактически тем же требованиям должен отвечать каждый хозяйствующий субъект, именуемый лизингодателем.

Наличие данной коллизии в Законе о лизинге на практике порождает немало вопросов. Например, банки и иные кредитные организации вправе осуществлять лизинговые операции. Законом РФ от 2 декабря 1990 г. «О банках и банковской деятельности» в редакции от 7 августа 2001 г. лизинговые сделки отнесены к сделкам кредитной организации, совершаемым на основании специального разрешения (путем указания данного вида деятельности в рамках общей банковской лицензии) (подп.6 ч.2 ст.5). С получением такого разрешения банк приобретает статус лизингодателя, аналогичный статусу лизинговой компании, и в этом смысле банку (или иной кредитной организации) присущи все признаки лизингодателя. Получается, что банки и иные кредитные организации следовало бы признать лизинговыми компаниями.

Правда, существует мнение о том, что никакие другие функции, кроме функции лизингодателя, лизинговые компании выполнять не могут. Иными словами, содержащееся в ст.5 Закона о лизинге определение не позволяет лизинговой компании осуществлять какую-либо иную деятельность, помимо лизинговой.

Представляется, что лизинговая компания может осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом. Данный вывод подтверждает логика развития законодательства о лицензировании лизинговой деятельности в нашей стране. Первоначально были установлены высокие требования к объему лизинговых операций по сравнению с иными видами деятельности компании, однако в последующем все ограничения были отменены. Поэтому банки, а также производственные и другие компании могут осуществлять, наравне с иной предпринимательской деятельностью, также лизинговую.

Кроме того, из Закона о лизинге не следует, что в учредительных документах лизинговой компании должно быть прямо указано на возможность осуществления лизинговой деятельности. Речь идет лишь о том, что осуществление такой деятельности не должно противоречить учредительным документам организации. По общему правилу, коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (ст.49 ГК РФ), если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься (п.18 постановления пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Не меняет положения и упоминание в п.4 ст.5 Закона о лизинге о том, что лизинговые компании имеют право привлекать денежные средства юридических лиц (как резидентов, так и нерезидентов Российской Федерации) для осуществления лизинговой деятельности в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

А поскольку юридическое лицо вправе в любой момент начать любую деятельность, не запрещенную законом или его учредительными документами, то положения ст.5 Закона о лизинге нельзя рассматривать и как требование о внесении соответствующего указания на характер осуществляемой деятельности в наименование юридического лица.

Думается, что нецелесообразно в Законе о лизинге специально говорить о том, что учредителями лизинговых компаний (фирм) могут быть юридические, физические лица (резиденты или нерезиденты Российской Федерации) (сейчас это закреплено в норме п.2 ст.5 Закона о лизинге). Данное положение лишь дублирует нормы ГК РФ о создании юридических лиц и не имеет значения для создания и деятельности именно лизинговых компаний

Особенности организационной структуры российских лизинговых компаний отечественным законодательством не предусмотрены.

Компании, осуществляющие лизинг, необходимо отличать от так называемых лизинговых брокерских фирм, занимающихся поиском и сведением потенциального пользователя, производителя и лизингодателя или инвестора. В указанном случае брокер не является участником лизинговых отношений, а лишь осуществляет посреднические функции.

Анализ норм действующего законодательства позволяет сделать вывод о том, что российские лизинговые компании обладают общей гражданской правосубъектностью. С гражданско-правовой точки зрения лизинговая компания является таким же субъектом права, как и иные коммерческие организации соответствующих организационно-правовых форм.

Обращаем внимание на то, что в законодательстве, регулирующем налогообложение и порядок ведения бухгалтерского учета и отчетности в сфере лизинговых отношений, термин «лизинговая компания» не используется.

Представляется, что к лизинговым компаниям, как это закреплено в действующей редакции Закона о лизинге, могут быть отнесены все «действующие лизингодатели», т.е. организации, в бизнес-активе которых имеется хотя бы один лизинговый проект. На такие компании распространяется действие нормативных актов, затрагивающих деятельность лизинговых компаний как особой группы лизингодателей.

Лизинговые компании (в отличие от лизингодателя) имеют право без лицензии Центрального банка РФ выплачивать проценты за пользование рассрочкой платежа, предоставленной продавцом предмета лизинга, независимо от срока фактического получения предмета лизинга (текущие валютные операции и связанные с движением капитала операции) (п.2 ст.34 Закона о лизинге).

Лизинговые компании осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом (независимо от формы и способа их осуществления), направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей. Вследствие этого они относятся к кругу субъектов, деятельность которых подлежит контролю в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем (ст.5 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем»).

Лизинговые компании могут участвовать в «профильных» конкурсах, например, организуемых в соответствии с положениями о порядке проведения конкурса на право осуществления лизинговых операций по обеспечению агропромышленного комплекса машиностроительной продукцией на основе финансовой аренды (лизинга) с использованием бюджетных средств (утверждены Правительством РФ от 17 ноября 1997 г. и 26 декабря 1997 г.). Подобные акты приняты как на федеральном уровне, так и в субъектах Российской Федерации (в частности, в Москве).

Лизингополучатель - сторона договора финансовой аренды (лизинга) - физическое или юридическое лицо. Лизингополучателями могут быть не только предприниматели, но также и некоммерческие юридические лица, которые в соответствии со своими уставными документами могут для достижения своих целей заниматься предпринимательской деятельностью, а вот физические лица, чтобы стать субъектом лизинга должны иметь статус индивидуального предпринимателя.

Продавец характеризуется как субъект лизинга, не являющийся стороной договора финансовой аренды (лизинга) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продаёт лизингодателю в обусловленный срок производимое или закупаемое им имущество, являющееся предметом лизинга согласно ч. 3 п. 1 ст. 4 ФЗ РФ «О финансовой аренде (лизинге)», по требованиям которой продавец может передать предмет лизинга, как лизингодателю, так и лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи. Причём в отношениях с продавцом лизингодатель и лизингополучатель выступают как солидарные кредиторы на основании п. 1 ст. 670 ГК РФ.

Несмотря на то, что продавец имущества и лизингополучатель не находятся в прямых договорных отношениях, тем не менее, они наделены по отношению друг к другу рядом прав и обязанностей. Заключив договор купли-продажи с лизингодателем, продавец становится стороной договора лизинга, но нельзя считать, что продавец в отношениях с лизингополучателем подменяет лизингодателя, поскольку права и обязанности лизингодателя и продавца отличаются. Ответственность участников за нарушение условий договора также различна, и, исходя из трехстороннего характера лизинговых взаимоотношений, рассматривается ответственность за нарушение условий договора лизингодателя, лизингополучателя и продавца лизингового имущества.

2.2 Содержание договора финансовой аренды (лизинга)

Договор финансовой аренды (лизинга) в соответствии со ст. 15 ФЗ РФ «О финансовой аренде (лизинге)» независимо от срока его действия должен заключаться всегда в письменной форме.

Гражданский кодекс РФ включает договор финансовой аренды (лизинга) в систему договоров аренды, поэтому субъектами указанного договора ГК называет арендодателя и арендатора. Однако в целях разграничения с обычным договором аренды субъекты договора лизинга целесообразно именовать не арендодатель и арендатор, а соответственно -лизингодатель и лизингополучатель. Специфика лизинга, помимо прочего, обусловливается особым правовым положением продавца, который наделен по отношению к лизингодателю и лизингополучателю правами и обязанностями участника лизинговых отношений.

Гражданский кодекс Российской Федерации определяет, что предметом договора финансовой аренды (лизинга) «могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов». Таким образом, в лизинг может быть передано не только движимое, но и недвижимое имущество. Федеральным законом № 130-ФЗ от 26 июля 2006 г.¹ в статью 3 Закона «О финансовой аренде (лизинге)» внесено дополнение: продукция военного назначения и технологическое оборудование иностранного производства могут быть предметом лизинга, однако такой лизинг должен осуществляться в соответствии с международными договорами Российской Федерации, Федеральным законом от 19 июля 1998 года № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами» в порядке, установленном Президентом Российской Федерации.

В цивилистике дискутируется вопрос о том, может ли предметом договора лизинга быть имущество, предназначенное для бытовых нужд, личного и семейного пользования. Думается, нельзя согласиться с теми авторами, которые полагают, что те или иные виды имущества, предназначенные для удовлетворения бытовых нужд, в частности, легковые автомобили и бытовая техника могут передаваться в лизинг, поскольку лизинговые отношения предполагают исключительно предпринимательскую цель использования имущества.

Гражданский кодекс Российской Федерации и Закон о финансовой аренде (лизинге) акцентируют внимание на цели использования лизингового имущества. Вещи, являющиеся предметом договора лизинга, должны использоваться лизингополучателем для предпринимательской деятельности, и не могут быть предназначены для личного, семейного и подобного использования. Вышеназванными нормативными актами установлено, что предметом договора лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения. Подобное ограничение со стороны законодателя является вполне справедливым и оправданным, поскольку использование земли и других природных объектов регулируется, в первую очередь, земельным законодательством.

Представляется проблематичной на сегодняшний день передача в лизинг объектов недвижимости, исходя из норм Земельного кодекса Российской Федерации, закрепивших единство судьбы земельных участков и прочно связанных с ними объектов недвижимости. Ст. 666 Гражданского кодекса РФ установлено ограничение - земельные участки не могут быть предметом лизинга. Вместе с тем в соответствии с п.4 ст. 35 Земельного кодекса РФ отчуждение здания, строения, сооружения, находящихся на земельном участке и принадлежащих одному лицу, проводится вместе с земельным участком. Таким образом, если предметом лизинга является здание, находящееся на земельном участке, принадлежащем продавцу здания на праве собственности, то лизингодатель обязан приобрести у продавца не только здание, но и земельный участок, который в лизинг передан быть не может.

К ак правило, предметом лизинга являются новые машины и оборудование, что связано с экономическим содержанием лизинговой операции, которая направлена на внедрение и техническое развитие оборудования. Но было бы неверным считать, что лизингополучателю всегда предоставляется новое оборудование, и усматривать в этом основное отличие лизинга от аренды. Например, определенные виды техники не нужны строителям круглосуточно. Поэтому в данной области в большей мере будет использоваться оперативный лизинг, который позволяет лизингодателю предоставлять имущество в лизинг неоднократно.

Договор лизинга является взаимным, консенсуальным. К существенным условиям договора лизинга относятся: условие о предмете лизинга, о продавце предмета лизинга, а также условие об исключительно предпринимательской цели использования предмета финансовой аренды. Условие о предмете лизинга отнесено Законом (пункт 3 статьи 607 Гражданского кодекса РФ) к числу существенных. Условие о продавце предмета лизинга, а также условие об исключительно предпринимательской цели использования предмета аренды должны оцениваться в качестве существенных, как необходимые для договора в силу его сущности (п.1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ). Помимо этого, к существенным условиям отнесено обязательное уведомление продавца о том, что имущество приобретается с целью последующей передачи его в лизинг лизингополучателю (статья 667 Гражданского кодекса РФ).

Вопрос о существенных условиях договора лизинга приобретает особую важность для определения, является ли сделка лизинговой или нет. В целом признавая верной позицию законодателя, который ограничил перечень существенных условий договора лизинга, в качестве рекомендации делается предложение о включении такого существенного условия, как наименование продавца предмета лизинга. Исходя из трехстороннего характера договора лизинга, а также в силу статьи 667 ГК РФ, которая указывает на обязательное уведомление продавца о передаче имущества в лизинг, включение данного условия способствовало бы как правильному пониманию сущности лизинговых отношений, так и соблюдению единства мнений разработчиков Гражданского кодекса и Закона «О финансовой аренде (лизинге)».

В параграфе 6 главы 34 Гражданского кодекса Российской Федерации, посвященной финансовой аренде (лизингу), не содержится каких-либо специальных правил относительно формы договора лизинга. Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)» в пункте 1 статьи 15 установил, что договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме, и данное уточнение представляется нелишним. Хотя требование о соблюдении письменной формы договора лизинга как гражданско-правовой сделки следует из статьи 161 Гражданского кодекса, общими положениями об аренде в пункте 1 статьи 609 Гражданского кодекса предоставлена возможность гражданам (физическим лицам) заключать договоры аренды между собой как в письменной, так и в устной форме, но последняя допустима лишь при аренде сроком не более года. Для некоторых разновидностей договоров законодательством установлена обязательная письменная форма независимо от срока их действия, но конкретно для договора финансовой аренды в Гражданском кодексе специальных правил на этот счет нет.

Помимо соблюдения требуемой письменной формы, для заключения реального договора требуется передача соответствующего имущества. При этом передача должна быть надлежащим образом оформлена. Передача лизингового имущества сопровождается путем подписания акта приемки, который подтверждает комплектность поставки имущества, его соответствие технико-экономическим показателям. Акт приемки подписывается тремя сторонами - лизингополучателем, лизингодателем и продавцом лизингового имущества. Момент заключения договора лизинга и момент исполнения не совпадают, поэтому договор лизинга считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества в соответствии с актом приемки-передачи. Исходя из трехстороннего характера договора лизинга, автором отмечено, что хотя изначально лизингополучатель направляет оферту лизингодателю, но принятие акцепта происходит лизингодателем и продавцом лизингового имущества, поскольку лизингополучатель заранее указывает лизингодателю на конкретного продавца имущества.

Законодательством предъявляются специальные требования к оформлению договора лизинга недвижимого имущества. Государственной регистрации подлежат права на имущество, которое передается в лизинг, и (или) договор лизинга, предметом которого является данное имущество. Таким образом, подлежат государственной регистрации как право собственности на недвижимость, так и непосредственно договор лизинга. Анализируя этот вопрос, автор выявляет следующую проблему.

Государственная регистрация договора и права финансовой аренды (лизинга) осуществляется в соответствии с Законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»¹ по правилам, установленным для регистрации договоров и прав аренды. Однако зарегистрировать договор аренды до перехода на арендодателя права собственности на имущество невозможно. Учитывая, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным в момент такой регистрации, получается, что договор лизинга зданий и сооружений может быть заключен только после регистрации перехода права собственности на предмет лизинга к лизингодателю. Вместе с тем, в соответствии со статьей 2 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)» по договору лизинга лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату вовременное владение и пользование. Из анализа названного положения Закона можно сделать однозначный вывод о том, что оформление договора лизинга должно предшествовать заключению договора купли-продажи, поскольку приобретение имущества лизингодателем осуществляется во исполнение договора лизинга.

Практически все системы права предусматривают необходимость регистрации сделок об установлении, изменении или перенесении права собственности на недвижимое имущество в специальных реестрах или поземельных книгах. В ряде стран введена государственная регистрация договоров лизинга, аналогичная той, которая установлена применительно к недвижимости. В России регистрация договоров лизинга движимого имущества отсутствует. Отдельные авторы отмечают необходимость ее введения, по желанию сторон договора или в зависимости от вида или стоимости предмета лизинга. Не исключено, что регистрация договора лизинга движимого имущества являлась бы своеобразной гарантией защиты права собственности лизингодателя от действий недобросовестного лизингополучателя.

2.3 Изменение и расторжение договора финансовой аренды (лизинга)

В ГК РФ процедура изменения и расторжения договоров регулируется ст. ст. 450 и 451 где сказано, что в случае одностороннего отказа от исполнения договора, существенного нарушения договора одной из сторон, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора - по решению суда).

Так в параграфе 6 Главы 35 ГК РФ, регулирующем договор финансовой аренды (лизинга), отсутствуют какие-либо нормы регламентирующие изменение и расторжение данного вида договоров (кроме п. 2 ст. 668, который даёт право арендатору (лизингополучателю) в случае не передачи арендодателем (лизингодателем) лизингового имущества в предусмотренные договором сроки потребовать расторжения договора и возмещения убытков). Однако с учётом того, что лизинг относится к аренде, правила изменения и расторжения договора лизинга изложены в общих положениях об аренде в параграфе 1 Главы 35 - ст.ст. 606 - 625 ГК РФ., а в ФЗ РФ «О финансовой аренде (лизинге)» вообще отсутствуют нормы, регламентирующие изменение и расторжение договора лизинга и только в п. 6 ст. 15 Закона указано, что в договоре лизинга стороны могут оговорить обстоятельства, которые считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга.

Поэтому договор финансовой аренды может быть изменён или расторгнут любой из сторон:

- при существенном нарушении договора одной из сторон (существенным признаётся такое нарушение, которое влечёт для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора);

- при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (изменение обстоятельств признаётся существенным, если они изменились настолько, что стороны, если бы могли это разумно предвидеть, то договор вообще не был бы заключён или заключён на значительно отличающихся условиях);

- в иных случаях, предусмотренных договором.

Также договор финансовой аренды (лизинга) в одностороннем порядке может быть расторгнут в случае существенного изменения обстоятельств при наличии одновременно следующих условий Кабатова Е.В.. Лизинг: правовое регулирование, практика.// М., 2002., С. 204 .:

- в момент заключения договора стороны исходили из того, что такое изменение обстоятельств не произойдёт;

- изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от неё требовалась по характеру договора и условиям делового оборота (обычая);

- исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

- из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несёт заинтересованная сторона.

В соответствии со ст. 619 Гражданского кодекса Российской Федерации, по требованию арендодателя (в нашем случае лизингодателя) договор аренды (в том числе и финансовой) может быть досрочно расторгнут судом:

- если арендатор пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора либо с неоднократными нарушениями;

- арендатором существенно ухудшается имущество;

- более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа арендатор не вносит арендную плату (в нашем случае лизинговые платежи);

- если арендатор не производит капитальный ремонт имущества в установленные договором аренды сроки, в случаях, когда производство капитального ремонта является обязанностью арендатора (в соответствии с законом или договором).

Также в ст. 620 Гражданского кодекса Российской Федерации указаны основания расторжения судом договора аренды, в том числе и финансовой, по инициативе арендатора - лизингополучателя если:

- арендодатель не предоставляет имущество в пользование арендатору либо создаёт препятствие пользованию им;

- переданное имущество имеет недостатки, препятствующие пользованию;

- арендодатель не производит капитальный ремонт, если это является его обязанностью;

- имущество в силу обстоятельств, за которые арендатор не отвечает, окажется в состоянии, не пригодном для его использования.

И в ст. 668 ГК РФ, относящейся к финансовой аренде, также предусмотрено право арендатора (лизингополучателя) потребовать расторжения договора и возмещения убытков в случае, когда имущество, являющееся предметом лизинга, не передано ему в указанный в договоре срок.

3. Разновидности финансовой аренды (лизинга)

3.1 Виды финансовой аренды (лизинга)

договор финансовая аренда лизинг

В экономической литературе приводится множество классификаций видов лизинга по правовым особенностям договора, техническим признакам организации, срокам лизинга и т.д. Однако эти признаки часто изменяются, по-разному формулируются и регулируются в разных странах и в итоге не создают устойчивую базу классификации.

Критерием классификации видов лизинга следует признать их экономическое содержание как форм инвестиционной деятельности, прежде всего источники финансирования приобретения активов и механизм обеспечения окупаемости и возврата инвестиций.

Эта классификация включает не только финансовую аренду, при которой активы должны учитываться на балансе пользователя, но и оперативный лизинг, при котором активы не списываются с баланса арендодателя. Экономическое содержание финансового лизинга определяется тем, что риски и вознаграждения от владения и пользования объектом инвестиций ложатся на лизингополучателя, что наиболее близко к купле-продаже в рассрочку. К числу основных разновидностей финансового лизинга относятся прямой финансовый, возвратный и сбытовой лизинг.

Вторым основным видом лизинга по экономическому содержанию является операционный лизинг, который заключается на срок, меньший, чем срок амортизации предмета лизинга и предусматривает его возврат владельцу по окончанию срока действия контракта, техническое обслуживание, ремонт, страхование предмета лизинга и другие риски и обязательства принимает на себя лизингодатель. Лизинговые платежи в течение срока контракта при этом не обеспечивают окупаемости инвестиций, поэтому их объект сдается в лизинг неоднократно.

Все остальные виды лизинга являются разновидностью финансового либо операционного лизинга. Их различие связанно прежде всего с механизмом функционирования рынка кредитов.

Сразу отметим, что на практике встречается множество форм и видов лизинга. Однако, некоторые специалисты считают, что из определения лизинга следует, что Гражданский кодекс РФ признает только финансовый лизинг, так как предусматривает наличие в сделке трех участников - арендодателя, арендатора и продавца. Статья 665 ГК РФ закрепляет разовый характер сделки, потому что для каждой сделки арендодатель должен выкупать имущество вновь. Таким образом исключаются такие важные виды лизинга, как оперативный, возвратный и другие. Конечно, эти и другие виды лизинговых отношений стороны могут урегулировать в конкретных договорах, применяя общие нормы главы 34 Гражданского кодекса об аренде.

В то же время отсутствие официальной классификации лизинга (особенно его подразделением на финансовый и оперативный, принятым практически во всем мире) совсем не означает, что в Российской Федерации не существует таких отношений, и что они недопустимы.

Во-первых Законом «О финансовой аренде (лизинге)» и ГК определено, что лизингодатель определяет поставщика оборудования. Получается, что лизингодатель может приобретать автомобили и без договора с каким то конкретным клиентом - лизингополучателем. Следовательно, такие сделки по существу являются оперативным лизингом, т.е. сначала приобретается автомобиль лизинговой компанией, а затем заключается договор с лизингополучателем.

Более того, статья 4 Закона «О финансовой аренде (лизинге)» определяет, что продавец может выступать одновременно и лизингополучателем предмета лизинга. Такой вид операций производится в форме возвратного лизинга.

Классификация лизинговых отношений производится по следующим критериям:

Объект лизинга - лизинг движимого и недвижимого имущества;

Продолжительность сделки - финансовый лизинг с нормативным сроком использования объекта, оперативный лизинг с периодом меньше нормативного срока использования;

Условия амортизации лизингового имущества - с полной (ускоренной) амортизацией, с неполной амортизацией;

Вид организации сделки - прямой, косвенный, возвратный, раздельный лизинг;

Объем обслуживания лизингового имущества - чистый, с полным и неполным набором услуг, комплексный, генеральный;

Тип лизинговых платежей - денежный, компенсационный, смешанный лизинг;

Способ финансирования - срочный и возобновляемый лизинг.

По объему лизинга автолизинг относится к лизингу движемого имущества.

По продолжительности сделки выделяют:

финансовый лизинг - предусматривает, что в течение периода действия договора лизинга, выплаченные лизинговые платежи покроют полную стоимость или большую его часть, дополнительные издержки и прибыль лизингодателя.

Автомобиль по договору передается на срок, равный или несколько меньше его нормативного срока службы. Если сторонами выбран срок договора, меньший нормативного срока службы, то в договоре указывается остаточная стоимость имущества на момент истечения срока договора. Лизингополучатель выбирает объект договора и продавца. В договоре может быть предусмотрено, что с согласия и по поручению лизингополучателя выбор имущества производителя (продавца) осуществляет лизингодатель (статья 665 ГК РФ).

Финансовый лизинг характеризуется:

участием кроме лизингодателя и лизингополучателя третьей стороны (производителя или поставщика объекта сделки);

невозможностью расторжения договора в течение основного срока аренды (если только сторонами не нарушены условия договора), то есть срока, необходимого для возмещения расходов арендодателя;

весьма продолжительным сроком договора.

Существует три варианта завершения операции получения лизинга. Лизингополучатель может:

купить (или выкупить) объект сделки по остаточной (а не по рыночной) стоимости;

заключить новый договор на меньший срок и по льготной ставке (по типу возобновляемого (револьверного) лизинга);

вернуть объект сделки лизинговой компании.

Оперативный лизинг. По договору оперативного лизинга имущество передается лизингополучателю на срок, существенно меньший его нормативного срока службы, что позволяет лизингополучателю передавать его в лизинг неоднократно. Риск порчи и утери имущества лежит на лизингодателе. Ставка платежей выше, чем при финансовом лизинге, потому что нет гарантии окупаемости. По окончанию договора лизингополучатель может:

продлить срок договора на более выгодных условиях;

вернуть оборудование лизингодателю;

купить оборудование у лизингодателя по рыночной стоимости.

Лизингодатель может закупать автомобили на свой страх и риск, то есть, без предварительного согласования с лизингополучателем, и передавать их получателю в качестве предмета лизинга на определённый срок за определенную плату и на определенных условиях. По истечении предусмотренного договором срока и при условии выплаты лизингополучателем предусмотренной договором суммы лизинговых платежей предмет лизинга возвращается лизингодателю. Лизингополучатель не приобретает и не имеет возможности требовать право собственности на предмет лизинга. В рамках договора оперативного лизинга автомобиль не может быть передан в собственность лизингополучателя. Это возможно на основании последующего договора купли-продажи.

И финансовый, и оперативный лизинг являются основными самостоятельными формами лизинговых отношений. Ниже рассмотриваются формы финансового и оперативного лизинга.

Существует следующая проблема: в законодательных актах нет определений ни оперативного, ни финансового лизинга. В бух-учете данные термины связаны исключительно с учетом лизинговых сделок, где финансовый лизинг определяется как сделка, при которой все риски несет лизингополучатель, и ему же в конце срока передается имущество. Получается, что именно лизингополучатель должен на своем балансе показывать стоимость имущества.

Деление лизинговых сделок на финансовые и оперативные в большей мере отражает особенности их организации, а также бухгалтерского и налогового учета. При учете имеет место как лизинг с полной, так и неполной амортизацией.

Полная амортизация характерна для финансового лизинга: совпадение продолжительности сделки с нормативным сроком амортизации имущества; полная выплата стоимости имущества при его однократном лизинге.

В финансовом лизинге предусмотрена ускоренная амортизация лизингового имущества с коэффициентом до 3, который предусматривается по соглашению сторон в договоре лизинга. Подробней порядок начисления амортизации по лизинговому имуществу можно рассмотреть, анализируя законодательство РФ. Амортизационный фонд таким образом накапливается и дает возможность обновлять старое и износившееся оборудование.

Лизинг с неполной амортизацией, больше подходит для оперативного лизинга. По отношению к арендуемому имуществу (виду организации сделки) лизинг делится на две группы:

чистый лизинг означает, что лизингодатель не имеет обязательств перед лизингополучателем, в том числе по обеспечению замены машины и ее ремонту. Чистый лизинг имеет место в тех случаях, когда все расходы по эксплуатации, ремонту и страхованию используемого имущества несет лизингополучатель, и они не включаются в лизинговые платежи, которые таким образом «очищаются» от всех сопутствующих затрат. Лизингодателю поступают так называемые «чистые» или нетто платежи. Лизингополучатель же обязан обслуживать имущество, следить за его техническим состоянием и в конце срока действия договора лизинга возвратить лизингодателю.

полный лизинг - это сделки, предусматривающие комплексную систему технического обслуживания, ремонта, страхования, подготовки персонала, служб маркетинга и рекламы. Лизингодатель, сохраняя право собственности на имущество, уплачивает также и налог на него в течение всего периода сделки. Он заинтересован в тесном сотрудничестве с лизингополучателем и в течение всего срока действия договора осуществляет контроль за правильным использованием переданного имущества.

Полный лизинг имеет огромное преимущество в сравнении с другими. Оно заключается в предоставлении широкого спектра сопутствующих высокопрофессиональных услуг, оказываемых пользователю лизингодателем с возможным участием и самого производителя имущества. Такая форма взаимодействия участников лизинга способствует улучшению эксплуатационных возможностей используемого имущества, увеличению выработки продукции и повышению ее конкурентоспособности. На каждом этапе договором лизинга могут предусматриваться и соответствующие виды сервисных услуг.

В зависимости от конкретных условий лизинговые услуги осуществляют лизинговые компании, которые имеют в своей структуре специализированные ремонтные и другие подобные службы, производители имущества и их филиалы, сервисные организации, контролируемые лизинговой компанией или самостоятельные.

В системе полного лизинга, который предусматривает необходимый набор сервисных услуг, важное значение имеет гарантийное обслуживание автомобиля, купленного в лизинг. Лизингополучатель таким образом приобритает машину вместе с гарантией ее безперебойной работы втечение всего срока службы.

Гарантийные обязательства могут предоставлять: лизингодатель (лизинговая компания), производитель имущества, специализированные организации и другие.

Зарубежом весьма часты сделки по так называемому генеральному лизингу, который позволяет лизингополучателю закупать оборудование без заключения новых контрактов. Это очень важно для предприятий с непрерывным производственным циклом. Генеральный лизинг используется, когда требуется срочная поставка или замена уже полученного по лизингу оборудования, а времени на проработку нового контракта нет. По условию соглашения в режиме генерального лизинга лизингополучателю, в случае возникновения срочной непредвиденной необходимости в получении дополнительного оборудования, достаточно направить лизингодателю запрос на поставку требуемого оборудования со ссылкой на согласованный перечень или каталог. Новое соглашение заключается в конце периода действия лизинга. Происходит перерасчет стоимости платежа исходя из того, что техника докупалась в разное время.

В зависимости от состава участников лизинговых отношений (вида организации сделки) различают следующие виды лизинга:

прямой лизинг, при котором собственник имущества (поставщик, завод-изготовитель) самостоятельно сдает объект в лизинг (двухсторонняя сделка). В данной сделке не участвует лизинговая компания, поэтому она не является лизинговой. Однако не противоречит законодательству.

косвенный лизинг, когда передача имущества в лизинг происходит через лизингового брокера;

Одной из форм прямого лизинга является возвратный лизинг (sale and leaseback arrangement). Возвратный лизинг представляет собой систему взаимосвязанных соглашений, при которой фирма - собственник зданий, сооружений или оборудования продает эту собственность лизинговой компании либо иному лицу с одновременным оформлением соглашения с ним о долгосрочной финансовой аренде (лизинге) своей бывшей собственности. Возвратный лизинг выступает в данном случае как альтернатива залоговой операции, причем продавец собственности, который в результате сделки становится ее арендатором (лизингополучателем), немедленно получает в свое распоряжение от покупателя взаимно согласованную сумму сделки купли-продажи, а покупатель продолжает участвовать в этой операции, но уже в качестве арендодателя (лизингодателя). Возвратный лизинг необходим, прежде всего, для тех хозяйствующих субъектов, которым срочно требуются значительные объемы оборотных средств. Особенностью такого вида лизинга является то, что продавец (поставщик) предмета лизинга одновременно выступает и как лизингополучатель.

По характеру лизинговых платежей различают: денежный, компенсационный и смешанный лизинг.

Денежный лизинг имеет место если все платежи производятся в денежной форме, компенсационный - платежи в форме поставки продукции, производимой на используемом имуществе или в форме оказания встречных услуг, смешанный основан на сочетании денежных и компенсационных платежей, с элементами бартера.

По способу финансирования лизинг делится на:

срочный, когда имеет место одноразовая аренда имущества;

возобновляемый (револьверный). Суть его заключается в том, что по истечении первого срока договор лизинга продлевается на следующий период. При этом предметы лизинга через определенное время в зависимости от износа и по желанию лизингополучателя могут меняться на более совершенные образцы. Лизингополучатель принимает на себя при этом все расходы по замене оборудования. Количество объектов лизинга и сроки их использования по данному виду лизинга заранее сторонами, как правило, не оговариваются.

В части форм лизинга законодательством предусматривается только внутренний и международный лизинг (статья 7 Закона «О финансовой аренде (лизинге)»). В принципе это тоже виды лизинга, но в отличие от других видов лизинга эти предусмотрены законодательно. В законе они, кстати, так и названы - формы лизинга.

Критерием для отнесения операции лизинга к той или иной форме служит принадлежность лизингодателя и/или лизингополучателя к резидентам или нерезидентам Российской Федерации.

При осуществлении внутреннего лизинга участники лизинговой сделки являются резидентами РФ. Если же лизингодатель либо лизингополучатель является нерезидентом РФ, то данная форма называется международным лизингом. Национальная принадлежность продавца как субъекта операции лизинга значения в данном случае не имеет.

В случае осуществления договора внутреннего лизинга отношения сторон регулируются нормами российского законодательства, и в первую очередь Гражданским кодексом РФ и Законом «О финансовой аренде (лизинге)», условиями договора.

По отношению к международным сделкам следует применять нормы национального российского законодательства, международные договора, условия договора между лизингодателем и лизингополучателем, обычаи делового оборота, включенные в свод обычаев, а также типовые руководства и принципы международных коммерческих договоров. Например, Конвенцией о международном финансовом лизинге, принятой в мае 1988 года в Оттаве, ее еще называют Оттавской конвенцией.

При заключении и в процессе исполнения договора финансовой аренды сторонам принадлежит право выбора применимого к их отношениям права, от которого зависит не только решение спорных вопросов, но и определение материальных условий сделки.

Можно выделить четыре основные направления повышения эффективности и развития лизинга:

развитие правовой базы, включая уточнение связанных с лизингом понятий, классификации его видов, содержания, практики заключения и исполнения лизинговых договоров;

экономическое стимулирование, включая совершенствование налогового, амортизационного, кредитного и страхового механизма;

организационные меры, связанные с развитием независимых государственно-частных лизинговых компаний, вторичного рынка оборудования и других активов, информационной и рыночной инфраструктуры;

улучшение макроэкономической ситуации, инвестиционного и делового климата, числа обоснованных по критериям окупаемости и риска инвестиционных проектов, улучшение соотношения между уровнем рентабельности производства и ссудным процентом.

К числу основных тенденций изменения структуры объектов и пользователей лизинга в России в последние годы относятся:

развитие лизинга оборудования для малого и среднего бизнеса, в т.ч. в сфере услуг и торговли, а также в строительстве и пищевой промышленности. Особенно важен лизинг научных приборов и оборудования для инновационного бизнеса;

формирование лизинга недвижимости на базе ипотеки для домохозяйств и на основе аренды и выкупа нежилых помещений - для малого бизнеса;

- развитие лизинга в авиации, где он имеет ряд важных особенностей.

расширение масштабов и улучшение условий лизинга автомобилей, а также ж/д и морской техники, контейнеров для широкого круга потребителей.

Авансы лизингополучателей в структуре финансирования составили 12% от стоимости закупаемого оборудования. Лизинговые компании пошли по пути существенного сокращения величины аванса, а в отдельных случаях вообще не берут авансового платежа. В качестве источника финансирования все больше используются собственные средства лизинговых компаний (около 8%).

Бюджетное финансирование лизинговых сделок (14,2%) имело место только у лизингодателей, созданных с участием федеральных или региональных органов власти. В основном бюджетное финансирование касалось лизинга коммунальной и сельхозтехники. 10,4% финансирования лизинга составили займы предприятий и лизингополучателей при возвратном лизинге.

Изменения в структуре источников и сроков финансирования лизинга привели к усложнению схемы лизинговой сделки. Кроме поставщика, лизингодателя и лизингополучателя в ней, как правило, участвуют финансовые и страховые организации. Это усложнило методику расчета эффективности лизинга.

Новая редакция закона о лизинге должна дать более четкую и расширительную трактовку этой категории, не сводя ее к финансовому лизингу для предпринимательских целей. Иначе вне сферы лизинга остается получивший широкое распространение за рубежом лизинг автомобилей для личного пользования, офисов и оргтехники для некоммерческих организаций и т.д. Необходимо упростить процедуру заключения договора и реализацию прав лизингодателя в случае невыполнения лизингополучателем обязательств по контракту.

3.2 Сублизинг, уступка участниками договора финансовой аренды (лизинга) своих прав и обязательств третьим лицам, залог предмета лизинга

Согласно законодательству лизинг рассматривается как разновидность аренды. А любой арендатор, как известно, может сдать арендуемое имущество в субаренду. Так и в лизинге: получив технику по договору лизинга, ее можно передать дальше - в сублизинг.

Прежде всего, нужно сказать, что сублизинг встречается значительно реже, чем лизинг в «чистом виде». Зачастую в нем просто нет необходимости. Но в некоторых ситуациях он действительно является неплохим вариантом защиты интересов участников лизинговой сделки. Все случаи, когда стороны прибегают к договору сублизинга условно можно разделить на два вида: слабое финансовое состояние лизингополучателя или желание контролировать дочернюю компанию и ее бизнес.

Использование сублизинга как дополнительного рычага влияния на подконтрольный бизнес очень эффективно и используется во многих крупных компаниях и холдингах. Управляющая компания, которая курирует несколько производственных фирм, оформляет на себя договор лизинга, а затем передает своим подконтрольным компаниям эту технику в сублизинг.

Выполнив условия договора лизинга относительно процедуры заключения договора сублизинга необходимо определиться с текстом самого договора сублизинга. В самом простом варианте он может выглядеть зеркальной калькой с исходного договора лизинга. В этом есть сермяжная правда. Если Лизингополучатель передоверяет технику Сублизингополучателю, то все риски и обязанности, которые он несет по договору лизинга логично перенести на того, кто теперь получил «право временного владения и пользования». Но в некоторых случаях отдельные права и обязанности можно и разделить, если стороны считают это целесообразным.

Например, если техника по договору лизинга числится на балансе лизингополучателя, то не всегда выгодно передавать ее дальше - на баланс сублизингополучателя. Ведь если лизингополучатель, например, находится на упрощенной системе налогообложения, а сублизингополучатель - нет, то налог на имущество будет «ценой вопроса».

Если к конструкции сублизинга стороны прибегают в ситуации временных затруднений у компании-лизингополучателя, то переход права собственности в конце договора - это тоже тема, над которой стоит подумать. По общему правилу по окончании договора лизинга, лизингодатель должен передать технику в собственность лизингополучателю. Если перенести этот момент зеркально в договор сублизинга, то получается, что лизингополучатель транзитом должен передать право собственности дальше - сублизингополучателю. Но в случаях временных затруднений лизингополучателя, такая конструкция вряд ли отвечает его интересам. Здесь нужно помнить, что переход права собственности в конце срока лизинга - это договоренность сторон. И совершенно не обязательно эту норму переносить в договор сублизинга, так как закон не обязывает это делать.

3.3 Международный лизинг

Говоря об анализе международного лизинга, мы подразумеваем подробное рассмотрение таких вопросов, как:

- регулирование международного лизинга;

- страхование международного лизинга;

- анализ международного лизинга на современном этапе.

Иностранные товары - предметы международного лизинга, могут использоваться на таможенной территории в течение определенного срока. По Таможенному кодексу (1993 г.) сроки временного ввоза устанавливались таможенным органом Российской Федерации, исходя из цели и обстоятельств такого ввоза. Как правило, они не превышали двух лет. Этот срок также сохранен в ТК РФ 2003 г.

Новеллой нового Таможенного кодекса также стало установление в отношении товаров, «относящихся к основным производственным фондам (средствам), при условии, что такие товары не являются собственностью российских лиц, пользующихся ими на таможенной территории Российской Федерации, частичное освобождение от уплаты таможенных пошлин, налогов на 34 месяца» Таможенный кодекс Российской Федерации // СЗ РФ. 2003. N 22. Ст. 2066.. В настоящее время большинство лизинговых товаров помещается на срок 34 месяца, исключение составляют автотранспортные средства, ввезенные в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 11 марта 2003 г. N 147 «О дополнительных мерах государственной поддержки российского автомобильного транспорта, предназначенного для международных перевозок». Российская газета. 2003. 15 марта. Таможенными органами срок пребывания в режиме «временный ввоз» разрешен на срок эксплуатации при условии их использования для осуществления международных перевозок. По данным Екатеринбургской таможни, срок действия договора лизинга для некоторых автомобилей установлен до 2021 г.

Предметы международного лизинга, перемещаемые через таможенную границу Российской Федерации, подлежат декларированию путем заявления по установленной форме точных сведений о них, их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей.

При ввозе на территорию Российской Федерации предмета лизинга в соответствии со ст. 34 «Особенности международных операций, осуществляемых субъектами лизинга» Федерального закона «О лизинге» все виды таможенных платежей начисляются на полную таможенную стоимость имущества. Уплата таможенных платежей по ТК РФ 1993 г. производилась следующим образом. При помещении товаров под таможенный режим временного ввоза таможенные сборы за таможенное оформление взимались в валюте Российской Федерации в размере 0,1% таможенной стоимости товаров и транспортных средств и в иностранной валюте в размере 0,05% таможенной стоимости товаров.

Перечень товаров, временно ввозимых (вывозимых) с полным условным освобождением от уплаты таможенных пошлин и налогов, был предусмотрен указанием ГТК РФ от 25 апреля 1994 г. N 01-12/328 «О некоторых вопросах применения таможенного режима временного ввоза (вывоза)» Таможенный вестник. 1994. N 6., позднее Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 августа 2000 г. N 599 «О перечне товаров, временно ввозимых (вывозимых) с полным условным освобождением от уплаты таможенных пошлин и налогов» Российская газета. 2000. 22 августа..

При этом предельный срок временного ввоза товаров, указанных в перечне, составлял один год.

В настоящее время в отношении транспортных средств (коды ТН ВЭД России 8701 20 101 2, 8704 23 910 4, 8716 39 300 1, 8716 39 300 2, 8716 39 590 1), ввозимых на таможенную территорию Российской Федерации и помещаемых под таможенный режим временного ввоза, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 11 марта 2003 г. N 147 «О дополнительных мерах государственной поддержки российского автомобильного транспорта, предназначенного для международных перевозок» Российская газета. 2003. 15 марта., также предоставляется полное освобождение от таможенных пошлин и налогов, кроме сборов за таможенное оформление, на весь срок эксплуатации при условии их использования для осуществления международных перевозок товаров. Таможенные сборы взимаются в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 28 декабря 2004 г. N 863 «О ставках таможенных сборов за таможенное оформление товаров» Российская газета. 2004. 30 декабря..