Юридические лица в гражданском праве России и Монголии: сравнительно-правовой анализ

А по сравнению с гражданским законодательством Монголии правовая доктрина дает четыре классификации юридических лиц:

- по степени участия труда и капитала в создании и деятельности юридического лица;

- по порядку формирования имущественной базы юридического лица;

- по форме собственности, в рамках которой создается и действует юридическое лицо;

- по организационно-правовой форме Ионцев М.Г. Указанное сочинение. С.17.

В рамках первой из приведенных классификаций выделяются объединения лиц и объединения капиталов. Во многих странах, например в Российской Федерации акционерное общество относится к объединению капиталов, поскольку основой для их создания служит соединение капиталов, принадлежащих учредителям. А товарищество представляет собой объединение лиц, которому соответственна солидарная ответственность участников по обязательствам соответствующего юридического лица (полные товарищества по ГК РФ 1994 года) Гражданский Кодекс РФ 1994 года, п.1 ст.75. А в отличие от этого монгольские исследователи не проводят такую классификацию юридических лиц.

В основе второй классификации лежит деление всех юридических лиц на корпорацию и учреждения. Для корпорации характерно объединение имущества участников в целях последующего ведения предпринимательской деятельности. Учреждение создается путем выделения одним лицом (собственником имущества, уполномоченным им лицом или органом) имущества, не предназначенного для целей извлечения прибыли. Отсюда видно, что компанию необходимо относить к числу корпорации. Поскольку корпорации представляют собой добровольные объединения физических и (или) юридических лиц, организованные на началах членства их участников (акционерные и другие общества и товарищества, кооперативы). См.Гражданское право. Том I под общей редакцией Е.А.Суханова. Москва. 1998. С.180-181.

В рамках третьей классификации по ГК Монголии юридические лица могут иметь общую, частную или смешанную собственность (п. 3 ст. 25). Гражданский кодекс Монголии от 10 января 2002 года. Юрий Кручкин. Указанное сочинение. С. 101. Так компания может создаваться и функционировать в рамках любой формы собтсвенности: государственной, муниципальной и частной.

В соответствии с четвертой классификацией гражданское законодательство Монголии выделяет следующие организационно-правовые формы юридического лица:

1. компании и товарищества;

2. кооперативы;

3. государственные предприятия;

4. хозяйственные единицы с иностранными инвестициями;

5. различные организационно-правовые формы, характерные для некоммерческих и общественных организаций (федерация, фонд, ассоциация).

Так юридические лица функционируют в определенных организационно-правовых формах. В каждой стране по этому поводу действует свое законодательство. Вместе с тем существуют и типичные для мировой практики организационно-правовые формы, выступающие как конкретные виды юридических лиц. К ним относятся, например, полные и коммандитные товарищества, товарищества (общества) с ограниченной ответственностью, акционерные общества, государственные предприятия. В различных странах эти формы имеют свою модификацию. Гражданское право под общей редакцией. В.Ф. Яковлева. Москва.2003. С.96. Так в немецком праве различаются полные и коммандитные товарищества. Они не являются юридическими лицами и считаются договорными объединениями. Гражданское и торговое право капиталистических государств под общей редакцией Е.А. Васильева. М., МО. 1993. С.127; Е.В. Шинкаренко. Торговые товарищества в праве современной Германии// Журнал российского права. 2001. №12. С.135.

В российском праве различаются хозяйственные товарищества и общества. Хозяйственные товарищества и общества являются российским эквивалентом понятия «компании». Все они являются коммерческими организациями, преследующими извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (п. 1 ст. 50 ГК) и обладающими общей правоспособностью, которая дает им возможность осуществлять любые не запрещенные законом виды деятельности включая и не названные прямо в их учредительных документах. Суханов Е. “Хозяйственные общества и товарищества”. Комментарий ГК РФ. Хозяйство и право// 1995. №3. С.4. ГК РФ закрепляет замкнутого перечня основного типа юридических лиц - коммерческих организаций (п. 1 ст. 49 ГК).

Как в других странах в монгольском праве различаются товарищества и компании преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели их деятельности.

Компания относится к числу коммерческих юридических лиц. Компания обладает повышенной по сравнению с иными формами юридических лиц способностью к привлечению дополнительных финансовых ресурсов.

Так монгольское законодательство рассматривает компанию как более надежную организационно-правовую форму юридического лица.

Правоспособность компании практически не чем не ограничена. Компания осуществляет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любого вида деятельности, не запрещенной законами. Для осуществления некоторых видов деятельности необходимо получить соответствующую лицензию. Согласно п. 8 ст. 26 ГК Монголии компании осуществляют некоторые виды предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) и в настоящее время лицензирование отдельных видов деятельности регулируется законом Монголии «О лицензировании отдельных видов хозяйственной деятельности» от 1 февраля 2001 года. Закон Монголии “О лицензировании отдельных видов хозяйственной деятельности” от 1 февраля 2001 г. // Торийн мэдээлэл 2001. №6.

На основании вышеизложенного, с учетом содержания ст. 3 закона «О компаниях» можно определить компанию как коммерческая организация

(коммерческое юридическое лицо) уставный капитал которой разделен на определенное количество акций, имеющая в собственности, ведении, пользовании или оперативном управлении обособленное имущество, которое может от своего имени приобретать обязательства, нести обязанности, отвечать своим имуществом по результатам своей деятельности, быть истцом и ответчиком и зарегистрированную в установленном законе порядке.

Рассматривая место компании в системе юридических лиц следует отметить, что существующая в монгольском правопорядке система юридических лиц и их классификация обусловлена переходным характером экономики и уровенью развития законодательства о юридических лицах. ГК Монголии устанавливает законодательное деление всех юридических лиц на коммерческие и некоммерческие. Однако, в отечественной литературе до сих пор проводилось иследование вопросов о компании как коммерческая организация и проблем пути развития законодательства о коммерческих юридических лицах. Следовательно, возникает необходимость проводить практический анализ законодательства о коммерческих юридических лицах с целью его последующего совершенствования. Этот вопрос будет затронут в главе 3 данной работы. Сейчас перейдем к видам компаний предусмотренным в гражданском законодательстве Монголии.

2.2 Виды компаний

Как отмечалось в первом параграфе данной главы ГК Монголии лишь определяет понятие» компании» и основные черты. Вся остальная регламентация компании как коммерческое юридическое лицо составляет предмет закона «О компаниях», который регулирует такие вопросы правового положения компании как учреждение, регистрация, реорганизация компании, органы управления и права и обязанностей акционеров компании. Закон “О компаниях” ст. 1 // Торийн мэдээлэл. 1999. №34. Являясь одной из организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных в Гражданском кодексе Монголии компания имеет виды.

Так закон «О компаниях» называет два различных вида компаний, которые могут быть созданы в Монголии. Таким образом, компания может быть открытой или закрытой, что отражается в ее уставе и фирменном наименовании. В монгольском праве различаются компании с ограниченной ответственностью и акционерные компании примерно соответствующие европейским понятиям акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Юридическая конструкция закрытых компаний, воспроизводящая категорию англо-американских closed corporation была некритически перенесена в закон «О компаниях». См. И. Идэш. Становление и развитие законодательства о компаниях в Монголии // Юрист. 2005. №10. С.53.

Компания, собственный капитал которой делится на определенное количество акций и которая осуществляет свободную продажу акций, признается открытой или акционерной компанией (п. 4.1 ст. 3 закона «О компаниях»).

Компания, собственный капитал которой делится на определенное количество акций, при котором право распоряжения этими акциями ограничивается уставом компаний, признается закрытой компанией (п. 4.1 ст. 3 закона «О компаниях»).

Акционеры акционерной компании могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этой компании. Акционерная компания имеет право проводить открытую подписку на выпускаемые акции и осуществлять их свободную продажу. Однако, она также может проводить закрытую на выпускаемые акции с учетом требований соответствующих законов и иных правовых актов Монголии. Покупатель дополнительно выпущенных акций по закрытым выпускам пользуется правами свободного распоряжения ими.

Акционеры акционерной компании могут заключить между собой договор, взаимно ограничивающий право распоряжения акциями. Срок действия такого договора не должен превышать 10 лет. А также договор может продлеваться.

Число акционеров акционерной компании не ограничено. Число учредителей компании с ограниченной ответственностью не должен превышать 50. После создания компании с ограниченной ответственностью число акционеров в ней не ограничивается. Закон “О компаниях” п.1 ст.5 // Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

Компания с ограниченной ответственностью осуществляет выпуск акций, сертификатов на их приобретение, а также конвертируемые к ним ценные бумаги только путем проведения закрытой подписки. В случае если иное не предусмотрено уставом компании, акционеры с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным правом покупки акции, сертификатов на их приобретения других конвертируемых в них ценных бумаг по цене, предлагаемой третьим лицам и в количестве, пропорциональному количеству собственных акций.

Акционер, продающий свои акции, уведомляет об этом других акционеров в письменной форме, с указанием видов, количества и стоимости продаваемых им акций, которые можно приобрести в первую очередь, порядок и срок их покупки.

Акционер, имеющий преимущественное право на покупку акций, обязан письменно уведомить о своем решении компании в установленный срок. В этом уведомлении он должен указать свою фамилию, имя, адрес, количество приобретаемых акций, а также представить документ об уплате стоимости приобретаемых акций. Акционер может частично или полностью осуществлять преимущественное право на покупку акций других акционеров или передавать другим данное право частично или полностью, если иное не предусмотрено уставом компании.

В случае, если акционер не осуществил полностью свое преимущественное право на покупку акций в установленный срок, то данное преимущественное право на покупку акций переходит компании.

В случае, если акционер или компания не осуществили свое преимущественное право на покупку акций, то владелец данных акций имеет право продать их третьему лицу по цене не ниже первоначальной.

Таким образом, преимущественное право компаний с ограниченной ответственностью на приобретение акций, продаваемых его акционерами, действует в случаях, когда оно предусмотрено уставом компании. При этом компания может воспользоваться указанным правом лишь при условии, если акционеры данной компании не используют принадлежащее им преимущественное право на приобретение акций.

Акционерные компании осуществляют выпуск акций и иных ценных бумаг на основе закрытой или открытой подписки, если иное не предусмотрено уставом компаний. Владельцы обыкновенных акций также имеют преимущественное право на приобретение дополнительно выпускаемых компанией обыкновенных акций на определенных условиях, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций (п1. ст. 39 закона «О компаниях»). Закон “О компаниях” // Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

Владельцы обыкновенных акций уведомляются о решении по дополнительному выпуску акций в том же порядке, в каком акционеры уведомляются о созыве собрания акционеров. Уведомление должно содержать сведение о количестве, цене выпускаемых акций и о количестве акций, которые вправе выкупить акционер, о сроках действия и порядке вынесения оплаты.

В соответствии с пунктом 2 ст. 39 закона «О компаниях» владелец акций должен прислать заявку на приобретение акций по преимущественному праву на приобретение в течение 30 рабочих дней с момента принятия решения. Стоимость выпуска акций по преимущественному праву на приобретение должна быть не более 90% от ее рыночной стоимости.

Сделка по приобретению акций по преимущественному праву считается совершенной с момента предоставления акционером в установленные сроки документов об оплате стоимости акций с указанием своего имени, адреса и количества приобретаемых акций.

Акционер акционерной компании может реализовать преимущественное право на приобретение акций в полной мере или частично (п. 5 ст. 39 закона «О компаниях»). А также он может передать данное право другим лицам в полной мере или частично.

Однако, закон «О компаниях» устанавливает что, собрание акционеров может принять решение об отказе предоставлении преимущественного права на приобретение акций по квалифицированным большинством голосов акционеров, участвующих в собрании.

Таким образом, за исключением вышеуказанного случая покупатель дополнительно выпущенных акций пользуется правами свободного распоряжения ими.

Закон «О компаниях» не устанавливает особых требований к количественному числу акционеров акционерной компании. Преобразование компании одного типа в компанию другого типа осуществляется по решению собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав компании и государственной регистрацией их в установленном порядке законом «О государственной регистрации юридических лиц» от 23 мая 2003 года. См.Закон “О государственной регистрации юридических лиц” от 23 мая 2003 года. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. Часть I. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор. 2004. С.119-121.

В соответствии со ст. 23 закона «О компаниях» совет представительного управления (исполнительный орган) разрабатывает проект и вносит на рассмотрение собрания акционеров. Проект реорганизации компании должен отражать цель, условия и порядок реорганизации, способы взаимной конвертации акций, расчеты, сроки осуществления преобразования и сроки созыва собрания акционеров.

Собрание акционеров решает вопрос о реорганизации компании квалифицированным большинством голосов акционеров имеющих право голоса и принимающих участие в собрании.

В случае если акционер-владелец голосующих акций компаний, реорганизуемой путем преобразования голосовал против принятия решения о реорганизации либо не принимал участие в голосовании, то данный акционер имеет право требовать выкупа компанией принадлежащих ему акций согласно порядку установленному законом «О компаниях».

В соответствии со статьей 24 закона «О компаниях» акции, по которым достигнута договоренность по выкупу их компанией не подлежат конвертации в соответствии с решением о реорганизации компании. В этом случае акционер может требовать компанию выкупить его акции и при этом он также теряет все иные права, связанные с владением данных акций. Акции держателей не требовавших выкуп компанией их акций подлежат конвертации согласно решению по реорганизации компании.

Следовательно, изменение состава акционеров компании с ограниченной ответственностью повлечет внесение изменений в устав, в чем нет необходимости в случае акционерной компании, поскольку состав его акционеров отражается в реестре акционеров. Обязанность ведения обособленного реестра акционеров - специфическая особенность только компании с ограниченной ответственностью.

Компания имеет определенную систему органов управления, компетенция которых отражена в уставе. В нем же фиксируются и другие необходимые сведения, в частности о категориях выпускаемых компанией акций, о размере ее собственного капитала и др. Устав является единственным учредительным докуменом компании. По закону «О компаниях» учредительный договор не заключается, а учредители могут заключить договор об их совместной деятельности по учреждению компании. Закон “О компаниях” п.8 ст.13// Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

Компания согласно п. 3 ст. 12 закона «О компаниях» может быть создана одним лицом. Это в частности, открывает возможность создания государственных и муниципальных предприятий.

С целью защиты прав акционеров закон предусматривает исключительную компетенцию собрания акционеров, а компетенция исполнительных органов формируется на основе устава и договора, заключаемого с советом представительного управления (собранием акционеров) (п. 1 ст. 80 закона «О компаниях»). В акционерных компаниях обязательно создание коллективного органа компании - совета представительного управления. Закон “О компаниях” п.2 ст.75. Юрий Кручкин. Указанное сочинение. С.539. Этот орган также имеет определенную исключительную компетенцию.

Согласно ст. 32 закона «О компаниях» на день регистрации акционерной компании ее собственный капитал должен составлять не менее 10 миллионов тугриков или 8330 американских долларов. В отношении компании с ограниченной ответственностью размер собственного капитала должен составлять 1 миллион и более тугриков. В отличие от закона «О товариществах и компаниях закон “О компаниях” применяет термин “собственный капитал” вместо термина “уставный капитал” ст. 31-32. Там же. С.503.

В случае, если стоимость активов компании в годовом балансе в течение 2 лет подряд становится меньше минимума определенного законом, то совет представительного управления (исполнительный орган) компании выносит на рассмотрение собрания акционеров вопрос о ликвидации компании. Если собрание акционеров не может решить вопрос о ликвидации компании, то кредитор, имеющий право требовать 10 и более процентов всех долгов компании может предъявить в суд иск о ликвидации данной компании.

Совет представительного управления (собрание акционеров) принимает решение об эмиссии ценных бумаг, если иное не предусмотрено в уставе компании. Данное решение должно содержать категорию и количество акций и облигаций, сроки условия их выпуска. Согласно п. 1 ст. 45 закона «О компаниях» оплата ценных бумаг может осуществляться деньгами, ценными бумагами, имуществом или имущественными правами.

Совет представительного управления (собрание акционеров) принимает решение о распределении дивидендов, определяет срок выплаты дивидендов и уведомляет об этом акционеров.

Компания обязана вести в порядке установленным законом бухгалтерский учет, составлять финансовый отчет и представлять их акционерам компании и иным правомочным лицам. В отличие от закона «О товариществах и компаниях» закон «О компаниях» устанавливает особые требования к финансовому отчёту компании. Финансовый отчёт компании должен содержать следующие сведения: баланс, отчёт о доходах и итогах, отчёт о движении денежных средств, отчёт о накопленной прибыли, список сделок с конфликтом интересов, заключенных в отчётный период, виды сделок, данные по стоимости и дополнительные комментарии. А также уставом компании с ограниченной ответственностью могут быть установлены положения, которые указываются в финансовом отчёте.

Акционерные компании должны представлять в установленные сроки в Комитет по ценным бумагам и Фондовую биржу утвержденные ими дополнительные сведения и финансовый отчет и доводить их до сведения общественности (ст. 93 закона «О компаниях»). Форму и порядок оформления дополнительных комментариев, связанных с налогообложением определяет Министерство финансов, а форму, содержание и порядок составления финансового отчета и дополнительных комментариев акционерных компаний утверждает Комитет по ценным бумагам.

Совет представительного управления обязан в письменной форме отчитываться перед акционерами о структуре, организации, капитализации и об итогах деятельности компании за год.

В соответствии с п. 1 ст. 95 закона «О компаниях» компания обязана хранить следующие документы:

1. устав компании, изменения и дополнения, внесенные в устав, решение учредительного собрания об учреждении компании, свидетельство о регистрации компании;

2. внутренние документы компании, утверждаемые собранием акционеров, советом представительного управления, исполнительным органом и ревизионной комиссией;

3. положение о филиале или представительстве компании;

4. документы, подтверждающие права на компании на имущество и имущественные права, отраженные в бухгалтерском учете;

5. протоколы собрания акционеров, заседаний совета представительного управления и коллегиального исполнительного органа, приказы и решения лица, единолично исполняющего обязанности исполнительного органа компании;

6. протоколы собрания ревизионной комиссии, заключения ревизионной комиссии и аудитора;

7. финансовый отчет, отчет по итогам деятельности;

8. порядок эмиссий акций и других ценных бумаг;

9. документы бухгалтерского учета;

10. документы бухгалтерской отчетности;

11. списки аффилированных лиц компании, количество и категории акций, которые принадлежат им;

12. иные внутренние документы, указанные настоящим законом и уставом компании.

Компания обязана хранить выше перечисленные документы по месту проведения деятельности компании либо ином месте, известном или доступном для акционеров. Устав компании, изменения и дополнения, внесенные в устав хранятся компанией постоянно. Прочие документы хранятся в течение 5 лет и по истечении данного срока передаются в архив.

Секретарь совета представительного управления в установленном порядке принимает от соответствующих лиц выше перечисленные документы, обеспечивает их хранение, знакомит с ними лиц руководящего состава и передает документы в архив.

Компания обязана предоставить возможность своим акционерам знакомиться с документами бухгалтерского учета, протоколами собрания акционеров, приказами и решениями исполнительного органа компании и другими документами, за исключением законодательно запрещенных для оглашения, а также возможность получить копию нужных документов за определенную плату.

Владельцы более чем 10 процентов обыкновенных акций компании, любой акционер компании с ограниченной ответственностью имеет право требовать и получить реестр имен, фамилий, количества и категории акций владельцев простых акций компании. Исполнительный орган компании или секретарь совета представительного управления, в течение 5 рабочих дней с момента предъявления соответствующего требования обязан предоставить акционеру требуемые списки.

Компания может организоваться или ликвидироваться по решению собрания акционеров, а также в случаях, предусмотренных законом для других юридических лиц.

Закон «О компаниях» содержит также общие правила о дочерних и зависимых обществах. В соответствии с п. 2 ст. 6 дочерней признается компания, если материнская компания имеет 51 процентов и более процентов всех акций данной компании. Дочерняя компания не отвечает по долгам материнской компании. А также материнская компания не отвечает по долгам ее дочерней компании если иное не предусмотрено в договоре заключенном между ними.

Согласно п. 1 ст. 6 закона «О компаниях» зависимой признается компания, если 20-51 процентов всех ее обыкновенных акций принадлежат контролирующей (материнской) компании или группе лиц, имеющих конфликт интересов.

Правила о дочерних и зависимых компаниях являются новыми для монгольского законодательства. Закон «О компаниях» дает лишь самые общие предписания, которые будут развиты в других правовых актах гражданского законодательства.

Однако, закон «О компаниях» не предусматривает все признаки которые присущи дочерним обществам или компаниям. Например, по российскому законодательству такими признаками являются преобладающее участие другой коммерческой организации в уставном капитале, наличие договора об управлении или ином участии в обществе, предоставляющем возможность давать обществу обязательные для исполнения указания, и иная возможность определять решения, принимаемые обществом (в том числе фактическая). Суханов.Е.А. “Юридические лица”. Комментарий ГК РФ// Хозяйство и право. 1995. №3. С.22. ГК РФ. Ст.105. М.Г.Ионцев. Указанное сочинение. С.370. А также закон «О компаниях» оставляет без должного внимания вопрос о субсидарной ответственности материнской компании и другие. Следовательно, возникает необходимость совершенствовать правовое регулирование дочерних и зависимых компаний поскольку на практике существуют дочерние и зависимые компании, которые редко учреждают друг друга и находятся под единым контролем.

Таким образом, закон «О компаниях» различает акционерные компании и компании с ограниченной ответственностью примерно соответствующие европейским понятиям акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Однако, на практике разделение компаний с ограниченной ответственностью и акционерных компаний крайне затруднено. Поэтому по моему мнению в законе «О компаниях» необходимо дифференцировать положения о компаниях с ограниченной ответственностью. Кроме этого, следует совершеснтвовать правовое регулирование дочерних и зависимых компаний поскольку практика функционирования компаний и хозяйственных единиц требует дальнейшего совершенствования законодательства о компаниях. Этот вопрос будет рассмотрен в параграфе 3 главы 3 данной работы.

§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации компании

В настоящее время порядок учреждения, регистрации и ликвидации юридических лиц в Монголии регулируется законом Монголии «О государственной регистрации юридических лиц» от 23 мая 2003 года. Кроме закона «О государственной регистрации юридических лиц» ГК Монголии и закон «О компаниях» имеют положения касающиеся учреждения регистрации и ликвидации юридических лиц.

ГК Монголии уделяет особое внимание юридическому факту государственной регистрации в соответствующих органах, поскольку юридическое лицо считается созданным именно с момента его государственной регистрации. Гражданский Кодекс Монголии 2002 года п.3 ст.26. Юрий Кручкин. Указанное сочинение.С. 101.

Данные о государственной регистрации включаются в единый открытый для свободного ознакомления государственный реестр юридических лиц. Органы, осуществляющие государственную регистрацию контролируют соблюдение установленного порядка создания юридического лица, учредительные документы которого должны соответствовать действующему законодательству. Согласно ст. 7 закона о государственной регистрации юридических лиц государственную регистрацию товариществ, компаний, кооперативов и государственных предприятий осуществляют налоговые органы Монголии Закон Монголии “О государственной регистрации юридических лиц”. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. Часть I. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор, 2004. С. 114..

Сейчас рассмотрим особенности порядка и учреждения компании поскольку закона «О компаниях» содержит детальную процедуру учреждения и ликвидации компании.

Статья 8 закона «О компаниях» предусматривает два пути создания компании:

1. учреждение новой компании;

2. реорганизация существующего юридического лица (слияние, разделение, выделение, преобразование).

В случае, если компания учреждается путем приватизации, то обязанности учредителя несет государство и осуществляет заказ на покупку, продажу и передачу акций в соответствии с законом «О государственной и муниципальной собственности» (п. 11 ст. 11 закона «О Компаниях»).

Создание компании путем учреждения осуществляется по решению учредителей. В случае, если компания учреждена одним лицом, то данное лицо принимает решение об учреждении.

Анализ положений закона «О компаниях», регулирующих процедуру учреждения компаний, позволяет выделить как минимум три этапа этой процедуры. Сейчас рассмотрим эти этапы.

Этап первый - заключение договора о совместной деятельности по учреждению компании. Учредители заключают между собой письменный договор о совместной деятельности, в котором определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению компании. Данный договор должен содержать следующее:

1. обязанности каждого учредителя по учреждению компании;

2. вид акций или других ценных бумаг, приобретаемых учредителями;

3. количество и стоимость акций;

4. срок оплаты акций и другие необходимые положения.

Договор о совместной деятельности по учреждению компании не относится к учредительным документам компании.

Проведение учредительного собрания является вторым этапом. Решение об учреждении компании принимается учредительным собранием, а в случае учреждения компании одним лицом решение принимается этим лицом единолично. В соответствии с п. 2 ст. 14 закона «О компаниях» учредительное собрание обсуждает и принимает решения по следующим вопросам:

1. учреждение компании;

2. утверждение устава компании;

3. определение цены акций по которой учредители готовы купить их;

4. избирание органов управления компании;

5. порядок возмещения расходов, потраченных в связи с учреждением компании, срок окончательной оплаты заказных акций.

Учредительное собрание признается действительным при участии всех учредителей, если иное не предусмотрено договором о совместной деятельности. Решение принимается на основании единогласного мнения большинства учредителей, присутствующих на собрании.

В случае, если учредитель вносит вещи или имущественные права в оплату акций компании, то стоимость вещей или имущественных прав определяется решением учредительного собрания.

Учредителями компании могут быть граждане и юридические лица, принявшие решение о ее учреждении. Государство и государственные органы могут выступать в качестве учредителей (участников) следующих компаний:

1. новой компании, созданной на основе приватизации государственных и муниципальных предприятий;

2. компании государственной собственности, созданной путём преобразования государственного предприятия в форму компании;

3. компании признанной банкротом в порядке предусмотренном в законодательстве, которая имеет задолженность перед государством. В этом случае государство должно продать акции данной компании обмененные на задолженность другому лицу в течение трех лет.

4. компании, созданной совместно с иностранным юридическим лицом. Закон “О компаниях” п.5 ст.12 // Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

Единственным учредительным документом компании является ее устав. Закон “О компаниях” п.1 ст.16 // Торийн мэдээлэл. 1999. №34. В отличие от закона “О компаниях”, для компаний закон “О хозяйственных единицах” и Закон “О компаниях и товариществах” предусматривали два учредительные документы: учредительны договор и устав компании. В соответствии со ст. 16 закона «О компаниях» устав должен содержать следующие сведения:

1. полное и сокращенное наименование компании, отличительный знак;

2. адрес местонахождения компании;

3. количество обыкновенных акций и привилегированных акций, права владельцев привилегированных акций;

4. в случае, если уставом предусмотрено создание совета представительного управления, то количество членов совета представительного управления;

5. иные полномочия органов управления компании помимо тех, что определены законом «О компаниях»;

6. сфера деятельности компании;

7. иные положения устава, предусмотренные законом «О компаниях».

Наряду с вышеперечисленными положениями устав компании может содержать ряд других, однако они не должны противоречить ГК Монголии и иным законам.

В соответствии с п. 4 ст. 16 закона «О компаниях» по требованию акционера компания обязана ознакомить его с уставом компании и дополнениями, внесенными в устав.

Внесение изменений и дополнений в устав компании или утверждение устава компании в новой редакции осуществляется по решению собрания акционеров, принятому большинством голосов акционеров, присутствующих на собрании и имеющих право голоса по данному вопросу.

Третий этап учреждения компании - государственная регистрация. Согласно п. 1 ст. 14 закона «О государственной регистрации юридических лиц» от 25 мая 2003 года компания подлежит государственной регистрации в течение одного месяца со дня принятия решения об учреждении компании. По закону «О компаниях» собственный капитал компании должен быть формирован до момента регистрации. На день регистрации акционерной компании ее собственный капитал должен составлять не менее 10 миллион тугриков. Что касается компании с ограниченной ответственностью, ее собственный капитал должен составлять 1 миллион тугриков или 834 американских долларов.

Так как регистрация компании является последним этапом учреждения компании, поскольку гражданская правоспособность компании как юридическое лицо возникает с момента ее государственной регистрации. Таким образом, только акт государственной регистрации порождает гражданскую правосубъектность компании.

Регистрация юридических лиц в Монголии осуществляется посредством внесения в Государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах, предусмотренных законом «О государственной регистрации юридических лиц» Монголии от 23 мая 2003 года. За регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах. Согласно закона “О государственных пошлинах” за регистрацию компании уплачивается государственная пошлина в размере 10000 тургиков. Закон “О государственных пошлинах” от 15 июля 1993 года // Торийн мэдээлэл. 1993. №4-5.

В соответствии со ст. 9 закона «О государственной регистрации юридических лиц» в единый государственный реестр вносятся сведения о юридическом лице, и заводится регистрационное дело.

В Монголии государственную регистрацию компаний и юридических лиц с иностранными инвестициями проводит Регистрационная Служба при Центральной Налоговой Инспекции Монголии. В аймаках регистрирующими органами являются соответствующие налоговые инспекции в аймаках. Государственную регистрацию банков и иных кредитных учреждений осуществляет Центральный банк Монголии (Банк Монголии).

В государственном реестре должны содержаться следующие сведения о юридическом лице (в том числе компании):

а) полное и сокращенное наименование и регистрационный номер;

б) организационно-правовая форма;

в) адрес (местонахождение) постоянно действующего органа управления юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего органа управления юридического лица - иного лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности);

г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

д) сведения об учредителях юридического лица;

е) копии учредительных документов юридического лица;

ж) сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы в которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица;

и) способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путем ликвидации);

к) для компаний размер указанного в учредительных документах собственного капитала;

л) фамилия, имя и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;

м) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом;

н) адрес филиала или представительства юридического лица если данное юридическое лицо имеет филиал или представительство. Закон “О государственной регистрации юридических лиц” от 23 мая 2003 г. ст.11. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. Часть I. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор, 2004. С.115-116.

В соответствии со ст. 12 закона «О государственной регистрации юридических лиц» сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными, за исключением, таких как паспортные данные физических лиц и идентификационный номер налогоплательщиков. Эти данные могут быть предоставлены исключительно по запросам органов государственной власти в соответствии с их компетенцией.

Содержащееся в государственном реестре сведения о конкретном юридическом лице предоставляются в виде:

- выписки из государственного реестра;

- копии документа (документов), содержащегося в регистрационном деле.

Регистрирующий орган обязан предоставлять сведения в течение 3 рабочих дней со дня получения требования от соответствующего лица. Отказ в предоставлении содержащихся в государственном реестре сведений не допускается.

Согласно ст. 13 закона «О государственной регистрации юридических лиц» государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно. Уполномоченным лицом (далее заявитель) могут являться следующие физические лица:

1. исполнительный орган регистрируемого юридического лица;

2. лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени данного юридического лица;

3. учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

4. руководитель исполнительного органа юридического лица, выступающего учредителем реорганизуемого юридического лица;

5. руководитель ликвидационной комиссии при ликвидации юридического лица;

6. иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного иными законами Монголии, или актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган. Подпись заявителя на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверна. Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, установленных законом «О государственной регистрации юридических лиц»

Для государственной регистрации создаваемого юридического лица необходимо представить в регистрирующий орган следующие документы:

1. заявление о государственной регистрации, подписанное заявителем и представленное по учрежденной форме. Форма заявлений о государственной регистрации, реорганизации и ликвидации юридических лиц утверждена приказом начальника Главного Налогового Управления Монголии. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. Часть I. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор, 2004. С.139-142. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Монголии требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты собственного капитала компании на момент государственной регистрации;

2. решение о создании юридического лица (оригинал или нотариально заверенная копия);

3. устав юридического лица;

4. если установлено законом - учредительный договор юридического лица;

5. выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

6. квитанцию об уплате государственной пошлины.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр (п. 1 ст. 17 закона «О государственной регистрации юридических лиц»).

Моментом государственной регистрации признается внесение соответствующей записи в государственный реестр.

Регистрирующий орган выдает заявителю постоянное свидетельство о государственной регистрации установленного образца. Форма и содержание такого документа устанавливаются Правительством Монголии. Форма и содержание свидетельства о государственной регистрации установлены Постановлением Правительства Монголии №20 от 28 января 2004 года. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. Часть I. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор, 2004. С.129-130.

В Монголии законом установлен специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц, например хозяйственных единиц с иностранными инвестициями.

Порядок государственной регистрации таких хозяйственных единиц имеет свои особенности, связанные с необходимостью предоставления дополнительных документов, касающихся в первую очередь иностранных учредителей.

Для государственной регистрации совместного предприятия или хозяйственной единицы лица с иностранными инвестициями требуется предоставление документов в соответствии с Приказом Министерства торговли и промышленности Монголии «О порядке регистрации хозяйственных единиц с иностранными инвестициями» от 7 феврали 1996 года №2, а именно:

1. письменное заявление учредителей с просьбой о проведении государственной регистрации хозяйственной единицы с иностранными инвестициями и внесении ее в Государственный реестр;

2. устав хозяйственной единицы с иностранными инвестициями - оригинал и нотариально заверенная копия;

3. договор о создании хозяйственной единицы с иностранными инвестициями (нотариально заверенная копия); если учредитель один, то договор не составляется

4. решение об учреждении хозяйственной единицы с иностранными единицами (протокол учредительного собрания - нотариально заверенная копия);

5. выписка с торгового реестра страны происхождения иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его места нахождения, гражданства или постоянного местожительства;

6. документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком;

7. учредительные документы на монгольских учредителей - юридических лиц (копия свидетельства о государственной регистрации и копия устава, заверенные нотариально);

8. технико-экономические основания;

9. соглашение о маркетинге, менеджменте, технологии и иные соглашения, связанные с инвестициями;

10. для монгольских учредителей - юридических лиц - решение собственника имущества или решение уполномоченного им органа о создании хозяйственной единицы с иностранными инвестициями (копии, заверенные нотариально);

11. заключение соответствующих экспертиз в случаях, предусмотренных законами Монголии; Сборник нормативных актов. Министерство торговли и промышленности Монголии. Улан-Батор, 1994 г.

Изменения и дополнения в устав компании или устав компании в новой редакции подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном для регистрации компании.

Для хозяйственных единиц с иностранными инвестициями установлен особый перечень документов, необходимых для регистрации изменений и дополнений их учредительных документов.

Для юридических лиц, внесенных ранее в госреестр, перечень документов включает:

1. заявление о внесении в госреестр изменений и дополнений в учредительные документы;

2. решение о внесении изменений и дополнений в учредительные документы;

3. изменения и дополнения в учредительные документы или новая редакция учредительных документов.

4. квитанцию об уплате государственной пошлины. Закон “О государственной регистрации юридических лиц” от 23 мая 2003 года. п.1 ст.22. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. Часть I. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор, 2004. С.120.

Изменения и дополнения в устав компании и устав компании в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Закон «О государственной регистрации юридических лиц» содержит основания для отказа в регистрации юридического лица. В соответствии со ст. 18 данного закона отказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) непредставления определенных указанным законом необходимых для государственной регистрации документов;

б) в отношении преобразуемого юридического лица, наличия оснований, предусмотренных в ст. 15 закона Монголии «Об ограничении монополистической деятельности» от 12 мая 2000 года. Закон Монголии “Об ограничении монополитической деятельности” от 12 мая 2000 года// Торийн мэдээлэл. 2000. №20.

Решение об отказе в государственной регистрации должно быть направлено регистрирующим органом лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о вручении такого решения.

Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Таким образом процедура государственной регистрации компании представляет собой максимально либеральный вариант явочно-нормативного способа создания юридического лица, олицетворяющий собой отказ от концепции регистрации как акта разрешения со стороны государства. Другими словами монгольский законодатель частично заимствовал опыт англо-саксонской правовой системы, исключив из процесса регистрации правовую экспертизу документов и сократив перечень представляемых для государственной регистрации документов.

Порядок реорганизации и ликвидации компании

В настоящее время порядок прекращения деятельности компании в Монголии регулируется ГК Монголии, законом «О компаниях» и законом «О государственной регистрации юридических лиц».

Компания прекращает свою деятельность посредством реорганизации или ликвидации. Реорганизация компании может осуществляться по решению ее учредителей либо органа компании, уполномоченного на то учредительными документами.

Действующее гражданское законодательство Монголии не определяет, что такое реорганизация юридического лица, фиксируя лишь формы в которых она может осуществляться. В цивилистической доктрине под реорганизацией юридических лиц принято понимать установленную законодателем процедуру перехода прав и обязанностей одних юридических лиц к другим в порядке правоприемства. Ломакин Д.В. Некоторые вопросы размещения акций при реорганизации акционерных обществ// Законодательство. 2000. №4.

Такую же позицию занимает российский ученый Е.А. Суханов, который называет реорганизацией юридических лиц их прекращение, влекущее, однако переход прав и обязанностей ранее существовавших юридических лиц к другим юридическим лицам, т.е. правопреемство. Суханов Е.А. Реорганизация акционерных обществ и других юридических лиц// Хозяйство и право. 1996. №1.

Так рассмотрим порядок реорганизации компании, установленный различными правовыми актами поскольку ни один акт гражданского законодательства Монголии не определяет понятие реорганизации юридических лиц.

Компания считается реорганизованной, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших компаний.

В течение 15 рабочих дней с момента принятия решения о реорганизации компания в письменной форме уведомляет кредиторов и прочих лиц о реорганизации.

Согласно п. 5 ст. 18 закона «О компаниях» такое уведомление должно содержать следующее:

1. форму реорганизации;

2. место нахождения и наименование реорганизуемой компании и компании созданной в результате реорганизации;

3. дату принятия решения о реорганизации;

4. в случае реорганизации путем разделения и выделения - разделительный баланс.

Акционерная компания в течение 3 рабочих дней с момента принятия решения о реорганизации должна уведомлять об этом Комитет по ценным бумагам и Фондовую биржу.

В соответствии со ст. 18 закона «О компаниях» реорганизация компании может осуществляться в следующих формах: слияние, разделение, выделение, преобразование. Закон “О компаниях” п.1.ст.18 // Торийн мэдээлэл. 1999. №34. ГК Монголии предусматривает такие формы реорганизации юридических лиц как слияние, разделение, выделение и преобразование. Однако, ГК не предусматривает процедуру реорганизации юридического лица. Ст.31.//Торийн мэдээлэл. 2002. №7.

Основным правовым признаком указанных форм реорганизация является наличие в них правопреемства. Гражданское право под общей редакцией В.Ф.Яковлева. Москва. 2003. С.155. В этом ее принципиальное отличие от ликвидации юридического лица, при котором никакого приемства в правах и обязанностях не возникает, ибо они как и субъект - юридическое лицо, подлежат прекращению.

При слиянии деятельности нескольких лиц прекращаются и на их базе образуется одно юридическое лицо.

При слиянии компании совет представительного управления (исполнительный орган) компании выносит на решения собрания акционеров каждой компании, участвующей в слиянии следующие вопросы:

1. утверждение договора о слиянии;

2. порядок конвертации ценных бумаг каждой компании в ценные бумаги или имущество новой компании.

Решение по этим вопросам принимается квалифицированным большинством голосов акционеров имеющих право голоса, участвующих в собрании акционеров.

Согласно ст. 19 закона «О компаниях» договор о слиянии должен содержать срок созыва и повестки дня собрания акционеров вновь созданной компании.

При присоединении одного юридического лица к другому «присоединяемое» юридическое лицо прекращает свое существование и вливается в состав основного юридического лица. В результате слияния и присоединения права и обязанности прекративших компаний переходят к вновь возникшей компании в соответствии с передаточным актом.

При присоединении одной компании к другой компании совет представительного управления (исполнительный орган) присоединяемой компании и компании в состав которой сливается присоединяемая компания вносит на рассмотрение собрания акционеров каждой компании проект решения о присоединении и договор о присоединении.