Юридические лица в гражданском праве России и Монголии: сравнительно-правовой анализ

Учредительное собрание. Статья 13 закона «О компаниях» прямо указывает, что компания учреждается по решению учредительного собрания учредителей. Решение об учреждении компании принимается учредительным собранием. В случае учреждения компании одним лицом решение о ее учреждении принимается этим лицом единолично.

Учредителями компании могут быть гражданин Монголии, юридическое лицо, если это предусмотрено законом, то иностранный гражданин, юридическое лицо, лицо без гражданства.

Статья 14 закона «О компаниях» относит к компетенции учредительного собрания принятие решений по следующим вопросам:

1. решение об учреждении компании;

2. учреждение устава компании;

3. выпускаемые или предлагаемые акции, цена акции по которой учредители готовы купить;

4. если создан совет представительного управления, то избираются его члены, устанавливаются размеры зарплаты, вознаграждения;

5. если создан ревизионный совет (комиссия), то избираются его члены, устанавливаются размеры зарплаты, вознаграждения

6. порядок возмещения расходов, потраченных в связи с учреждением компании, срок окончательной уплаты платежей заказных акций.

Кворум для учредительного собрания составляет 100%, если иное не предусмотрено договором между учредителями. Для принятия решений на учредительном собрании требуется единогласное мнение большинства учредителей, присутствующих на собрании. Если компания учреждается двумя или больше лицами, то учредители могут составить договор о совместной деятельности по учреждению компании. Данный договор должен определять порядок совместной работы учредителей по созданию компании, обязанности каждого учредителя, вид акций или других ценных бумаг, приобретаемых учредителями, их количество, размер и порядок их оплаты и другие необходимые положения. Но этот договор не относится к учредительным документам. Закон «О компаниях» не устанавливает каких-либо особенных требований к порядку созыва учредительного собрания.

Годовое очередное собрание акционеров. Наиболее распространенным видом собрания акционеров является годовое. Годовое общее собрание акционеров проводится один раз в год в сроки установленные уставом компании, но не позднее чем 4 месяцев после окончания финансового года компании.

Особым видом собрания акционеров компании является внеочередное. Совет представительного управления (исполнительный орган) может созывать внеочередное собрание акционеров, если сочтет такое необходимым. Закон “О компаниях” от 2 июля 1999 года. П.1. ст.76 // Торийн мэдээлэл. 1999. №34 А также акционеры, владеющие 10 и более процентами голосующих акций вправе обращаться в ревизионный совет, совет представительного управления (если такого нет, то исполнительный орган) с требованием о созыве вне очередного собрания. Закон «О компаниях» называет особый документ, подготовка и представление которого необходимы для инициирования процедуры созыва вне очередного собрания акционеров. Таким документом является требование, которое должно быть составлено в письменной форме. В требовании должны быть указаны имя, фамилия акционера (акционеров), требующего созыва собрания, причина, по которой он требует созыва собрания, предлагаемая повестка дня собрания, категории и количества акций, принадлежащих данному акционеру. В связи с этим необходимо отметить, что совету представительного управления (исполнительному органу) компании в случае проведения внеочередного собрания акционеров не предоставлено право вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня. Закон «О компаниях» не предоставляет возможности внесения дополнительных вопросов в повестку дня внеочередного собрания акционеров. По смыслу пункта 3 ст. 62 закона «О компаниях» в повестку дня внеочередного собрания акционеров подлежат включения только те вопросы, которые были сформулированы в требовании о его созыве.

Совет представительного управления (исполнительный орган) в течении 10 рабочих дней с момента получения письменного требования о созыве внеочередного собрания, принимает решение о созыве или об отказе в проведении собрания. Решение об отказе созвать внеочередное собрание акционеров может быть принято исключительно в следующих случаях:

- если у акционера (акционеров) выступающего с требованием созвать внеочередное собрание акционеров менее 10% голосующих акций компании;

- если вопросы, выносимые на обсуждение, не относятся к компетенции собрания акционеров. Закон “О компаниях” п.5 ст. 62 // Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

Приведенный перечень оснований для отказа от созыва внеочередного собрания акционеров компаний является исчерпывающим. Во всем остальном внеочередные собрания акционеров подчиняются правилом, установленным для обычных (годовых) собраний.

В случае если совет представительного управления (исполнительный орган) компании в течение установленного законом «О компаниях» срока не принял решения о созыве внеочередного собрания акционеров компании или принял решение об отказе в его созыве, то внеочередное собрание может быть созвано акционером (акционерами), требующим его созыва. В этом случае, при наличии согласия собрания акционеров все расходы, связанные с созывом или проведением собрания акционеров может взять на себя компания.

В случае если совет представительного управления (исполнительный орган компании), по требованию акционера решил созвать внеочередное собрание акционеров компании, то оно должно быть проведено не позднее 45 рабочих дней с момента получения письменного требования о созыве собрания. В этом случае расходы, связанные с созывом или проведением собрания акционеров несет компания.

Формы проведения собрания акционеров

По форме проведения собрания акционеров компании можно разделить на собрания, проводимые в форме совместного присутствия акционеров и собрания, проводимые в форме заочного голосования (опросным путем). В форме совместного присутствия акционеров могут проводиться как очередные, так и вне очередные собрания акционеров.

Собрание акционеров, проводимое в форме совместного присутствия акционеров правомочно, если на момент окончания регистрации для участия в нем зарегистрировались акционеры, владеющие совокупно более чем 50% голосующих акций компании. Однако, устав компании может устанавливать более высокий процент действительности собрания.

Закон «О компаниях» устанавливает процедуру голосования и голосование на собрании акционеров акционерной компании осуществляется бюллетенями для голосования. А также эта форма голосования может быть использована и в компании с ограниченной ответственностью.

Вопросы относящиеся к компетенции собрания акционеров компании, могут быть решены путем организации заочного голосования акционеров бюллетенями для голосования. Решение о проведении заочного голосования принимается советом представительного управления. Данное решение должно отражать следующие вопросы:

1. вопросы внесенные на заочное голосование;

2. дату регистрации акционеров, обладающих правом голоса;

3. срок доставки бюллетеней для голосования акционерам;

4. крайний срок для приема бюллетеней для голосования;

5. содержание и образец бюллетеней для голосования;

6. реестр документов и материалов, предлагаемых для ознакомления в связи с проведением заочного голосования, место или возможности для акционеров ознакомиться с этими документами. Закон “О компаниях” п.2 ст.73 //Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

В бюллетенях должны быть указаны сведения, предусмотренные в статье 71 закона «О компаниях», а также последний срок приема бюллетеней. В акционерных компаниях бюллетени для заочного голосования доставляются за 30 и более рабочих дней до последнего дня приема этих бюллетеней. Заочное голосование признается действительным, если в голосовании принимали участие голосующие акции, обладающие более 50 процентами всех голосов. Решение принимается большинством голосов акционеров, приславших свои голоса. В течение трех рабочих дней после окончательного срока приема бюллетеней для оконченного голосования счетная комиссия составляет отчет об итогах этого голосования и за подписью председателя, членов счетной комиссии представляет его совету представительного управления. В течении 7 дней с момента получения отчета совет представительного управления доводит до сведения акционеров решение принятое на основании отчета счетной комиссии.

Таким образом, закон «О компаниях» детально регламентирует порядок созыва собраний акционеров, проводимых в форме заочного голосования.

Порядок работы собрания акционеров. Работа по подготовке и проведению собрания акционеров включает, как отмечают исследователи, ряд этапов: первый этап - формирование повестки дня собрания акционеров и ее утверждение; второй этап - предоставление информации о проведении собрания акционеров; третий этап - проведение собрания акционеров и определение порядка участия в нем акционеров. Могилевский С.Д. Указанное сочинение. С.198. Другой российский исследователь Ионцев М.Г. отмечает, что подготовка общего собрания акционеров включает в себя несколько этапов: 1. формирование повестки дня общего собрания акционеров и ее утверждение; 2. составление списка акционеров имеющих право на участие в общем собрании; 3. предоставление акционерам информации о проведении общего собрания акционеров. М.Г. Ионцев. Акционерные общества: Правовые основы, Имущественные отношения, Управление и контроль, Защита прав акционеров. “Ось-89”. 2002. С.183.

Порядок формирования повестки дня годового и внеочередного собрания акционеров различен.

Повестку дня внеочередного собрания акционеров полностью определяет лицо или орган, требующий его созыв. Для очередного собрания характерно формирование повестки дня как акционерами, так и советом представительного управления (исполнительным органом) компании. Пункт 1 ст. 67 закона «О компаниях» предоставляет право акционеру (акционерам), владеющим 5 и более процентами голосующих акций компании, в течение 45 дней до начала очередного собрания акционеров предлагать дополнительные вопросы в повестку дня собрания, выдвигать кандидатов в члены совета представительного управления или исполнительного органа компании.

Дополнительные вопросы в повестку дня собрания акционеров вносят в письменной форме с указанием имени (наименования) акционера (акционеров), вносящего вопрос, а также количества и категорию принадлежащих ему акций. В случае выдвижения кандидатур в совет представительного управления или исполнительный орган компании акционер обязан указать имя кандидата (если он акционер компании, то необходимо указать количество и категорию принадлежащих ему акций), фамилии и имена акционера, выдвигающего кандидатуру, количество и категории принадлежащих ему акций.

Закон «О компаниях» не предусматривает способ, которым может воспользоваться акционер для внесения предложений в повестку дня собрания акционеров и выдвижения кандидатур для избрания в органы управления компании. Совет представительного управления (исполнительный орган) компании обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня собрания не позднее 15 рабочих дней после поступления предложения за исключением случаев, когда:

1. акционером (акционерами) не соблюден срок, установленный законом для внесения предложений в повестку дня собрания акционеров и выдвижения кандидатур;

2. в письменном требовании акционера (акционеров) не содержится всех данных, которые должны были в нем указаны.

Анализ соответствующих положений закона «О компаниях» показывает, что если акционер точно выполнил все установленные законом требования, то совет представительного управления (исполнительный орган) компании обязан включить в повестку дня собрания внесенные акционером вопросы.

В случае если совет представительного управления (исполнительный орган) компании решил отказать акционеру (акционерам), то обоснованное решение об отказе по вопросу повестки дня собрания или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет представительного управления (исполнительный орган) компании должно быть направлено акционеру (акционерам), вынесшему вопросы дополнительно, в срок не позднее 3 дней с момента принятия решения. Акционер, внесший предложения может обжаловать этот отказ в судебном порядке. Закон «О компаниях» запрещает вносить изменения в повестку дня вопросов собрания с момента принятия решения о созыве собрания акционеров. закон “О компаниях” п.5 ст.67 // Торийн мэдээлэл. 1999. №34. Таким образом, утвержденная советом представительного управления (исполнительным органом) компании повестка дня собрания акционеров не может быть изменена.

Очередное собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, а также изменять повестку дня. Очевидно такая норма защищает интересы совета представительного управления (исполнительного органа) компании, обеспечивая стабильность управленческих вопросов в компании.

Следующий этап проведения собрания акционеров - это предоставление информации о проведении собрания. Однако этот этап включает в себя реализацию двухшаговой программы: составление списка акционеров, и имеющих право на участие в собрании и непосредственное информирование акционеров о проведении общего собрания с предоставлением им материалов, необходимых для принятия решения по вопросам повестки дня Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: правовой аспект, Москва, Издательство “Дело” 2001. С. 204..

По закону «О компаниях» лицо, инициировавшее созыв собрания акционеров, обязано сообщить о проведении собрания всем акционерам, имеющим право участия в собрании акционеров.

В соответствии со статьей 65 закона «О компаниях» список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров компании на дату, определяемую советом представительного управления (исполнительным органом). Если акции находятся у держателя ценных бумаг, то лицо ответственное за регистрацию держателей ценных бумаг составляет данный список и предоставляет его лицу, инициировавшему созыв собрания.

Для акционерной компании дата составления список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, определяется на момент принятия советом представительного управления (исполнительным органом) решения о созыве собрания акционеров, причем этот день должен быть менее чем за 45 дней до даты проведения собрания акционеров. Для компании с ограниченной ответственностью дата проведения собрания акционеров является днем регистрации акционеров.

Список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров является особым документом, который должен соответствовать требованиям пункта 2 ст. 65 Закона «О компаниях». В этом списке указывается имя, фамилия и адрес каждого акционера, сведения о количестве и категории принадлежащих ему акций.

Акционер может получить подтверждение о включении его в список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров.

Список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров предоставляется компанией по требованию лиц, обладающих не менее чем 10 процентами голосующих акций. Совет представительного управления (исполнительный орган) вправе вносить изменения в список акционеров, имеющих право на участие в собрании акционеров, лишь при наличии письменного разрешения лица, правомочного вести реестр акционеров компании.

Следующий шаг второго этапа подготовки собрания акционеров - информирование акционеров о проведении собрания с предоставлением им материалов, необходимых для принятия решения по вопросам повестки дня.

С этой целью ст. 66 закона «О компаниях» устанавливает формы и порядок сообщения акционерам о проведении собрания акционеров. В соответствии с данной нормой закона, лицо, инициировавшее созыв собрания акционеров обязано сообщить о проведении собрания акционеров всем акционерам, имеющим право на участие в собрании акционеров. На практике компании информируют акционеров о проведении собрания акционеров, используя различные средства массовой информации (телевидение, радио). Обычно они направляют акционерам сообщение о проведении собрания акционеров или опубликуют такое сообщение до даты его проведения. Срок в течение, которого акционеры должны быть оповещены о проведении собрания акционеров, устанавливается уставом компании.

Согласно статьи 63 закона «О компаниях» сообщение о проведении собрания акционеров должно содержать следующую информацию:

1. наименование и местонахождение компании;

2. дату, время и место проведения собрания акционеров;

3. дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в собрании акционеров;

4. вопросы, включенные в повестку дня собрания акционеров;

5. порядок ознакомления акционеров с проектом решений собрания, другими документами и материалами, подлежащими представлению акционерам в период подготовки к проведению собрания;

6. иная информация, установленная уставом компании.

В случае проведения дополнительного заочного голосования бюллетенями акционерам дополнительно сообщается о месте и последнем сроке приема опросных листов.

Материалы, подлежащие представлению акционерам в период подготовки к проведению собрания включают в себя:

1. годовой финансовый отчет компании;

2. заключение аудиторов по итогам годовой финансовой деятельности компании;

3. информация о сделках с наличием конфликта интересов, совершенных в год, предшествовавший финансовому, а также заключение аудитора по итогам этих сделок;

4. аффилированные лица компании, количество и категории принадлежащих им акций;

5. зарплата и вознаграждение членов совета представительного управления, расходы исполнительного органа компании;

6. для акционерной компании отчет о коммерческой деятельности;

7. прочая информация, имеющая отношения к вопросам, включенным в повестку дня акционеров и подлежащая обязательному представлению акционерам. Закон “О компаниях” п.4 ст.66//Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

В случае если зарегистрированным в реестре акционеров компании лицом является номинальный держатель акции, сообщение о проведении собрания акционеров направляется номинальному держателю акций, который обязан довести это сообщение до сведения своих клиентов в порядке и сроке, установленные законодательством Монголии или договором с клиентом.

Проведение собрания акционеров и определение порядка их участия в собрании - третий этап работы по подготовке и проведению собрания акционеров. Ионцев. Указанное сочинение. С. 198.

Право на участие собрания акционеров имеет право акционер, внесенный в список акционеров.

Акционер имеет право участвовать в собрании акционеров лично или через своего представителя. Акционер может в любое время заменить представителя или лично принять участие в собрании акционеров компании.

Представитель акционера имеет право участвовать на собрании на основании доверенности, которая подтверждает его право на представительство перед компанией. Лицо, представляющее акционера на собрании акционеров, обязано уведомить об этом совет представительного управления компании до начала собрания акционеров.

Особые полномочия представителю акционера на собрании акционеров дает доверенность, которая составляется в письменной форме. Доверенность на голосование должна содержать сведения о представляемым и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные). Доверенность на голосование должна быть оформлена в соответствии с требованиями п. 1 и 2 ст. 64 ГК Монголии.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Гражданский кодекс Монголии. п.2.1 ст.64 Юрий Кручкин. Указанное сочинение. С.119. Такое же положение имеет закон КНР “О компаниях” от 29 декабря 1993 года. The Company Law of the Peoples Republic of China. Указанное сочинение. 2001. Р.45.

Доверенность, выданная представителю акционеров имеет силу исключительно на данном собрании акционеров. В случае, если собрание акционеров отложено, а повестка дня собрания осталась без изменения, то уже выданная доверенность сохраняет свою силу на последующем собрании.

Собрание акционеров компании правомочно (имеет кворум), если в нем принимают участие акционеры, владеющие в совокупности более 50 процентами акций, имеющими право голоса (п. 1 ст. 70 закона «О компаниях»). Однако, данный пункт закона предусматривает, что уставом компании можно устанавливать более высокий процент действительности собрания.

В случае направления акционерам бюллетеней для голосования, акционер, заполнивший и приславший в счетную комиссию бюллетень для голосования считается участвовавшим в собрании акционеров. Учитывая необходимость четкого определения позиции по наличию или отсутствию кворума закон «О компаниях» позволяет совету представительного управления назначить счетную комиссию. Однако, собрание акционеров вправе решать вопрос о передаче обязанностей счетной комиссии третьему лицу (ст. 68 закона «О компаниях»).

Членами счетной комиссии не могут быть должностные лица компании, которые имеют непосредственное отношение к обсуждаемым на собрании вопросам, а также аффилированные с компанией лица. На практике счетная комиссия формируется из числа акционеров или из числа работников компании.

В соответствии со ст. 68 закона «О компаниях» счетная комиссия выполняет следующие функции:

1. определяет кворум собрания акционеров и уведомляет об этом представительствующего;

2. определяет право голоса каждого участника собрания по каждому вопросу повестки дня;

3. разъясняет вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами права голоса на собрании акционеров;

4. разъясняет порядок голосования;

5. обеспечивает соблюдение установленного порядка голосования и право акционеров на участие в голосовании;

6. принимает и подсчитывает бюллетени, если голосование проводится бюллетенями;

7. подсчитывает голоса и составляет об этом протокол;

8. подводит итоги голосования и вынесет решения по ним, а также представляет данное решение собранию после подписания его решения председателем счетной комиссии;

9. передает в архив компании бюллетень для голосования. Закон “О компаниях” Монголии. п.3 ст.68 //Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

Приведенный перечень функций счетной комиссии важен для практической деятельности компании. По этой же причине члены счетной комиссии назначаются советом представительного управления. Председатель счетной комиссии несет ответственность за достоверность итогов голосования. Однако, согласно пункту 1. ст. 68 закона «О компаниях» собрание акционеров может решать вопрос о передаче обязанностей счетной комиссии третьему лицу. Очевидно, такая норма не направлена на защиту интересов акционеров, так как совет представительного управления, назначая членов счетной комиссии, может выдвинуть в ее состав «удобных» ему людей. Поэтому в акционерной компании выполнение счетной комиссии может быть возложено на регистратора компании, т.е. лицо, которое по договору с эмитентом осуществляет ведение реестра владельцев ценных бумаг компании. При этом иные регистраторы не могут исполнять функции счетной комиссии.

Закон «О компаниях» не устанавливает определенный срок, на которой избирается счетная комиссия советом представительного управления. Несовершенство закона способствует усилению влияния совета представительного управления компании. Кроме того, совет представительного управления может отказаться акционеру во внесении кандидатур в список для голосования, т. к. право акционера выдвигать кандидатуру в состав счетной комиссии законом явно не предусматривается.

Как выше сказано, счетная комиссия формируется из числа акционеров или из числа работников компании. Закон «О компаниях» не регламентирует процедуру регистрации лиц, прибывших на собрание акционеров, а также не возлагает данную функцию на счетную комиссию. Поэтому в настоящее время каждая компания решает этот вопрос по-своему. В конечном итоге это создает предпосылки для разнородных злоупотреблений и манипуляций. Поэтому в сообщении о проведении собрания акционеров должно быть указано время начала регистрации лиц, прибывших на собрание акционеров. Регистрация лиц, участвующих в собрании акционеров, проводимом в форме совместного присутствия должна, осуществляться по месту проведения собрания. Регистрации лиц для участия в собрании акционеров подлежат лица имеющие право на участие в собрании за исключением лиц, бюллетени которых получены компанией во время до даты проведения собрания акционеров. При этом акционер, заполнявший и приславший в счетную комиссию бюллетень для голосования считается участвовавшим в собрании.

Так как счетная комиссия помимо иных обязанностей должна проверять полномочия и регистрировать лица участвующие в собрании акционеров.

Документы, удостоверяющие полномочия представителей акционеров (их нотариально удостоверенные копии) должны передаваться счетной комиссии.

Регистрация лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, может осуществляться лишь при условии идентификации лиц, прибывших для участия собрания, которая осуществляется путем сравнения данных, содержащихся в списке лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, с документами, предъявленными явившимися на собрание лицами.

При отсутствии кворума, собрание акционеров компании считается недействительным и объявляется дата проведения повторного собрания. При этом изменение повестки дня отложенного собрания не допускается. Новое собрание, созванное вместо несостоявшегося, правомочно, если в нем приняли участие акционеры, владеющие в совокупности от 20% и более процентами акций.Закон “О компаниях” п.3 ст.70 //Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

Отложенное собрание акционеров проводится в течении 20 рабочих дней. Как минимум за 7 рабочих дней до созыва отложенного собрания акционеров дополнительно информируют о месте, дате, времени проведения отложенного собрания акционеров.

Закон «О компаниях» не устанавливает каких-либо особых правил для подготовки к проведению собрания акционеров, которое созывается взамен несостоявшегося. Пункт 6 ст. 70 закон «О компаниях» предусматривает, что в акционерных компаниях дата составления и регистрации списка акционеров несостоявшегося собрания акционеров сохраняется при проведении отложенного собрания. При определении кворума и результатов голосования на отложенном собрании акционеров, голоса, присланные акционерами на несостоявшееся собрание, сохраняют свою силу.

В случае если отложенное собрание акционеров не состоялось в течение ближайших 20 рабочих дней, то созывается новое собрание акционеров и процент кворума, на котором определяется в соответствии с положениями пункта 70.1 закона «О компаниях». В этом возникает необходимость повторного составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров.

Правом голоса на собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают владельцы обыкновенных и привилегированных акций. Таким образом, голосующей акцией компании является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование. Уставом компании неограничивается количество обыкновенных акций, которыми могут владеть акционеры.

Акционер с правом голоса имеет право голосовать по каждому вопросу, вынесенному на голосование. По каждому обсуждаемому вопросу определяется категория акций, имеющих право голоса. В соответствии с пунктом 1 ст. 35 закона «О компаниях» акционеры - владельцы обыкновенных акций компании имеют право голоса по всем рассматриваемым на собрании вопросам пропорционально количеству акций в собственности. Однако, право голоса владельца обыкновенных акций по отдельным вопросам повестки дня собрания акционеров может ограничиваться законом и уставом компании с ограниченной ответственностью.

В соответствии с пунктом 6 ст. 36 закона «О компаниях» владельцы привилегированных акций компаний участвуют в собрании акционеров с правом голоса в нижеуказанных случаях:

1. если при утверждении изменений и дополнений в устав компании или в устав вносятся положения, ограничивающие их права;

2. если в ходе реализации компании привилегированные акции подвергаются конвертации в обыкновенные акции и иные ценные бумаги. Закон “О компаниях” п.6 ст.36 //Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

В случае, если уставом компании предусмотрено, то владельцы привилегированных акций компаний имеют право участвовать в собрании акционеров с правом голоса при избрании совета представительского управления при следующих условиях:

1. если уставом компании предусмотрена возможность включения в совет представительского управления представителя владельцев привилегированных акций конвертируемых в обыкновенные акции компании;

2. если вовремя не выплачены дивиденды по привилегированным акциям.

Таким образом, при подсчете голосов счетная комиссия должна учитывать целый ряд условий и факторов, среди которых: специфика вопросов повестки дня собрания акционеров, ситуация выплатой дивидендов по привилегированным акциям за прошлый год и другие.

Голосование на собрании акционеров по всем вопросам повестки дня может осуществляться как бюллетенями для голосования, так и без их использования. Для акционерных компаний пункт 1 ст. 70 закона «О компаниях» предусматривает обязательное голосование бюллетенями.

Голосование акционеров по вопросам повестки дня собрания акционеров осуществляется бюллетенями для голосования, которые согласно порядку, утвержденному советом представительного управления (исполнительным органом) компании присылаются в счетную комиссию. Содержание и образец бюллетени для голосования утверждается советом представительного управления (исполнительным органом) компании. В бюллетене для голосования должно быть содержано следующее:

1. наименование компании;

2. место, дата и время проведения собрания акционеров;

3. имя акционера, количество и категории принадлежащих ему акций;

4. формулировка каждого вопроса, поставленного на голосование, а также фамилия и имя кандидата, выдвигаемого на выборную должность;

5. в случае голосования по вопросу об избрании членов совета представительного управления и исполнительного органа - форма способа голосования (обычный кумулятивный);

6. при голосовании обычным способом по каждому обсуждаемому на собрании акционеров вопросу, используются бюллетени с формулировками «за», «против», «воздержался», в бюллетенях кумулятивного голосования даются разъяснение принципа такой формы голосования и указывается количество голосов, которые данный акционер может подать за кандидата при голосовании. Закон “О компаниях” п.1.3 ст.70 //Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

При голосовании бюллетенями по иным вопросам повестки дня собрания акционеров за исключением голосования по избранию членов совета представительского управления компании и других руководящих органов компании голосующий обязан отметить только один из возможных вариантов голосования.

Особым видом голосования на собрании акционеров является кумулятивное голосование по выборам совета представительского управления и других руководящих органов компании. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в руководящие органы компании. Акционеры имеют право отдать голоса по принадлежащим им акциям за одного кандидата или распределять их между несколькими кандидатами. Избранными в совет представительского управления и других руководящих органов компании считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов. Бюллетени, не удовлетворяющие вышеуказанным требованиям, признаются недействительными, а голоса по содержащимся в них вопросам не подсчитываются.

Решения собрания акционеров по вопросам повестки дня, поставленным на голосование, принимаются простым или квалифицированным большинством голосов.

Собрание акционеров не в праве принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня, а также изменить повестку дня.

Пункт 4 ст. 64 закона «О компаниях» предусматривает, что если уставом не установлен более высокий процент голосования, то вопросы, за исключением избрания членов совета представительного управления или исполнительного органа, решаются большинством голосов акционеров, участвующих собрании с правом голоса. Выбор варианта зависит от требования закона и положения устава данной компании.

Пункт 5 ст. 64 закона «О компаниях» устанавливает, что квалифицированным большинством голосов, акционеров, участвующих в собрании с правом голоса принимаются решения по следующим вопросам:

1. внесение изменений и дополнений в устав компании или утверждение устава компании в новой редакции;

2. реорганизация компании путем слияния, присоединения, разделения и преобразования;

3. ликвидация компании, назначение ликвидационной комиссии;

4. дробление и консолидация акций;

5. избрание членов совета представительного управления и досрочное прекращение их полномочий;

6. избрание членов ревизионной комиссии и досрочное прекращение их полномочий. Закон “О компаниях” п.5 ст.64 //Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

Все остальные решения по вопросам повестки дня собрания принимаются простым большинством голосов.

Подсчет голосов на собрании акционеров по вопросу, поставленному на голосование, правом голоса, при решении которого обладают акционеры - владельцы обыкновенных и привилегированных акций компании, осуществляется по всем голосующим акциям совместно, если иное не установлено законом «О компаниях» Монголии или уставом компании.

Счетная комиссия осуществляет подсчет голосов по итогам голосования и подведение итогов. В акционерных компаниях бюллетени для заочного голосования доставляются акционерам за 30 и более дней до последнего дня приема этих бюллетеней.

В течение 3 рабочих дней после окончательного срока приема бюллетеней для заочного голосования счетная комиссия составляет отчет об итогах этого голосования и за подписью председателя и членов счетной комиссии представляет его совету представительного управления. В отчете по итогам заочного голосования должны быть указаны следующие сведения:

1. дата распространения бюллетеней среди акционеров;

2. вопросы, решаемые заочным голосованием;

3. список акционеров, приславшие свои опросные листы, также количество акций, которыми они владеют;

4. совокупное количество голосов акционеров, имеющих право голоса по каждому из рассматриваемых вопросов;

5. итоги заочного голосования;

6. решения, принятые в результате заочного голосования. Закон “О компаниях” п.9 ст.73 //Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

Результаты голосования на собрании акционеров компании ограниченной ответственностью, а также решения, принятые на собрании акционеров оглашаются на данном собрании. Решения, принятые на собрании акционеров акционерной компании, а также итоги голосования по вопросам повестки дня оглашаются на данном собрании акционеров или доводятся до сведения акционеров после закрытия собрания путем предоставления им результатов голосования, принятых решений.

В течение 7 рабочих дней с момента получения отчета счетной комиссии совет представительного управления доводит до сведения акционеров решения, принятые на основании отчета счетной комиссии.

Протокол собрания акционеров составляется в течение 15 рабочих дней после окончания собрания и подписывается председателем собрания. За достоверность протокола отвечает подписавший его председатель собрания акционеров. Протокол собрания акционеров должен содержать следующую информацию:

1. дата, время и место проведения собрания акционеров;

2. фамилия и имя председателя собрания;

3. повестка дня собрания;

4. кворум и количество голосов акционеров;

5. образец бюллетеня для голосования, если бюллетени использовались для голосования;

6. количество голосов «за», «против», «воздержался» по каждому из вынесенных на голосование вопросов, полная формулировка принятых собранием решений.

Акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое собранием акционеров с нарушением требований закона, иных правовых актов Монголии, устава компании, если он не принимал участия в собрании акционеров, если были допущены ошибки в протоколе собрания акционеров (п. 3 ст. 74 закона «О компаниях»).

На основании вышеизложенного можно делать заключение о том, что закон «О компаниях» детально регламентирует порядок созыва и проведения собраний акционеров. Однако механизм проведения собраний акционеров компании требует своего дальнейшего совершенствования поскольку до сих пор в нормативном порядке не решены некоторые вопросы, связанные с порядком созыва и проведения собраний акционеров. Например, вопрос о способе подтверждения волеизъявления акционера, т.е. о гарантиях подлинности подписи остается не решенным. А также вопросы о формировании счетной комиссии и регистрации лиц, прибывших на собрание акционеров остаются открытыми. Поэтому в настоящее время каждая компания решает эти вопросы по своему. Поэтому возникает необходимость разработать и утвердить нормативные документы, регламентирующие порядок созыва и проведения собрания акционеров в целях внедрения определенных стандартов и принципов корпоративного права. Сейчас перейдем к рассмотрению вопроса о месте и роли совета представительного управления в системе органов управления компании.

3.2 Совет представительного управления

Совет представительного управления является ключевым органом в системе управления компанией. Он занимает промежуточное положение между собранием акционеров, которое решает самые важные вопросы деятельности и исполнительным органом, решающим оперативные вопросы деятельности.

Как показывает опыт зарубежного законодательства значительно усиливается роль совета директоров и управляющих в управлении акционерными обществами и публичными компаниями. В этой связи российский исследователь В.В. Лаптев отмечает, что «как и в других странах, совет директоров (наблюдательный совет) российских акционерных обществ играет все большую роль. Его полномочия расширяются в ущерб компетенции общего собрания акционеров. В связи с этим высказываются предложения об ограничении полномочий совета директоров…». Лаптев. В.В. Акционерное право. М., “Контракт”. С.85.

Во всех странах компетенция и количественный состав совета директоров регламентируется законодательством об акционерных обществах. Так, например, в соответствии с законодательством Великобритании частная компания должна иметь не менее одного директора, а публичная не менее двух директоров. Companies Act 1985. ст.282. Butterworth Company Law Handbook. Ninth edition, 1993 London. 1993. Р. 208. В Российской Федерации количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества определяется уставом или решением общего собрания акционеров Могилевский С.Д. “Правовые основы деятельности акционерных обществ”. Москва. Издательство “Дело”. 2004. С. 271.. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти уставом общества может быть предусмотрено, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об учреждении его повестки дня (п. 1 ст. 64 федерального закона об акционерных обществах РФ от 24 ноября 1995 года) Федеральный закон “Об акционерных обществах” РФ от 24 ноября 1995 года// СЗРФ. 1996. №1..

В соответствии с пунктом 1 ст. 75 закона «О компаниях» совет представительного управления компании является органом управления компании в период между собраниями акционеров.

По закону «О компаниях» Монголии акционерная компания должна иметь совет представительного управления. В компаниях с ограниченной ответственностью совет представительного управления не может образовываться, а его функции в этом случае должно осуществлять собрание акционеров. Уставом компании в этом случае должны быть определены лицо, или орган, к компетенции которого будет отнесено решение вопроса о проведении собрания акционеров и об утверждении его повестки дня. Его количественный состав определяется уставом компании. Для акционерных компаний количественный состав представительного управления компании не может быть менее девяти членов (п. 3 ст. 75 закона «О компаниях»).

В Монголии как в других странах мира роль совета представительного управления не уклонно растет. Закон “О хозяйственных единицах” 1991 года в первые определил компетенцию совета представительного управления. Данный закон установил перечень 5 вопросов, решение которых было отнесено к компетенции совета представительного управления компании. Затем закон “О товариществах и компаниях” расширил полномочия совета представительного управления и установил перечень из 7 вопросов, решение которых было отнесено к его компетенции. А нынедействующий закон “О компаниях устанавливает перечень из 17 вопросов, решение которых отнесено к компетенции совета представительного управления.

Чтобы оценить роль этого органа в системе управления компанией в Монголии рассмотрим вопрос о компетенции совета представительного управления. К компетенции совета представительного управления закон «О компаниях» относит следующие вопросы:

1. определение основных направлений деятельности компании;

2. созыв очередного и внеочередного собрания акционеров;

3. утверждение повестки дня собрания акционеров, определения даты составления списков акционеров, имеющих право на участие в собрании и решение других вопросов, связанных с подготовкой и проведением собрания акционеров;

4. решение вопросов о размещении компанией акций в пределах количества и категорий объявленных акций;

5. размещение ценных бумаг, приравненных к акциям и иных ценных бумаг, определенных уставом компании;

6. определение рыночной стоимости имущества и имущественных прав;

7. приобретение и выкуп компанией размещенных собственных акций и других ценных бумаг;

8. избрание исполнительного органа компании, замена в нем, а также определение полномочий этого органа;

9. определение условий договора, заключаемого с исполнительным органом компании, а также размеров выплачиваемых ему премий, вознаграждений, определение меры его ответственности;

10. выбор аудитора и определения условий договора, заключаемого с ним;

11. составление заключения по отчету финансово-хозяйственной деятельности компании за год;

12. если иное не предусматривается уставом компании, определение порядка и размеров выплат по дивидендам;

13. утверждение положений о порядке деятельности совета представительного управления и исполнительного органа компании;

14. создание филиалов и представительств компании;

15. подготовка проекта решения собрания акционеров по вопросу о реорганизации компании, исполнение принятых решений;

16. выдача разрешения на заключение крупных сделок;

17. выдача разрешения на заключение сделки с лицом, имеющим конфликт интересов;

18. иные вопросы, определенные настоящим законом и уставом компании. Закон “О компаниях” от 2 июля 1999 года. п.1 ст.76// Торийн мэдээлэл. 1999. №34.

Так совет представительного управления может рассматривать помимо вопросов, определенных статьей 76 и иные вопросы предусмотренные законом «О компаниях» Монголии и уставом компании. Данная норма предоставляет совету представительного управления возможность рассматривать любой вопрос, не отнесенный к компетенции собрания акционеров, если данный вопрос передан на рассмотрение совету уставом общества. При утверждении устава акционеры могут усилить позицию совета представительного управления путем отнесения к его компетенции многих вопросов деятельности компании, которые не указаны в законе «О компаниях».

Количественный состав совета представительского управления компании может быть определен ее уставом или собранием акционеров. Члены совета представительского управления избираются очередным собранием акционеров в порядке, предусмотренным законом «О компаниях» и уставом компании на один год. В случае досрочного прекращения полномочий члена совета представительского управления, на внеочередном собрании акционеров может быть избран новый член совета представительского управления. Если иное не предусмотрено уставом, то срок полномочия членов совета представительского управления заканчивается в день созыва собрания акционеров последующего года.

Члены совета представительского управления могут переизбираться вновь. По решению внеочередного собрания акционеров полномочия любого члена совета представительского управления могут быть прекращены досрочно. В случае избрания членов совета представительского управления кумулятивным голосованием, решение о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всего состава совета представительского управления.

Членами совета представительского управления являются физические лица. Закон «О компаниях» допускает, что член совета представительного управления может не быть акционером компании. Данный закон дает возможность избирать в состав совета «независимых директоров». П. 2 ст. 76 закона «О компаниях» определяет, какой член совета представительного управления может считаться «независимым директором». По закону «О компаниях» «независимым» считается член совета представительного управления, который не занимал ответственных руководящих должностей в течение последних 3 года в данной компании, либо во всех дочерних или независимых компаниях. Данное положение также распространяется на его супруга (супруги), отца и матери, детей и родных, братьев и сестер и аффилированные с ними лиц.

Таким образом, закон «О компаниях» содержит ограничение на участие в составе совета представительного управления, связанные с деятельностью члена совета в дочерних или независимых предприятиях данной компании, а также на участие в совете служащих данной компании.

В отличие от закона «О компаниях» акты акционерного законодательства многих государств содержат еще жесткие правила о требованиях, предъявляемых члену совета директоров, отражающихся специфику конкретного акционерного общества. Например, по российскому законодательству государственный служащий по общему правилу не праве состоять членом органа управления коммерческой организации. щиткина И. Правовое положение совета директоров в свете изменения федерального закона “Об акционерных обществах”// Хозяйство и право. 2002. №1. С.74. Кроме этого, в кодексе корпоративного управления предусматриваются, в частности, ограничения, налогаемые на членов совета директоров: член совета директоров не вправе принимать участие в уставных (складочных) капиталах юридических лиц, конкурирующих с обществом, если иное не предусмотренно уставом, и совмещение членами совета директоров должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров. Кодекс корпоративного поведения п.3.2.3. Глава 3. Могилевский С.Д., Указанное сочинение. С. 608.

Члены совета представительского управления акционерной компании избираются кумулятивным голосованием. При таком способе голосования на каждую обыкновенную акцию компании должно приходиться количество голосов, равное числу избираемых членов, а акционер вправе отдать голоса по принадлежащим ему акциям полностью за одного кандидата, либо распределить им между несколькими кандидатами. В случае смерти члена совета представительского управления, либо при его длительной недееспособности, совет представительского управления может, до проведения перевыборов, временно назначить в место него другое лицо, если иное не предусмотрено уставом компании.

Важную роль в управлении компанией выполняет председатель совета представительного управления. Председатель совета представительского управления избирается из членов совета представительского управления большинством голосов членов совета. Председатель совета представительского управления компании организует его работу, созывает заседания совета представительского управления компании и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, если иное не предусмотрено уставом компании.

В случае отсутствия председателя совета представительского управления компании его функции осуществляет один из членов совета представительского управления по назначению председателя, либо по решению совета представительского управления. Закон “О компаниях” п.3 ст.78. //Торийн мэдээлэл. 1999. №34. В отличие от закона «О компаниях» акционерное законодательство зарубежных государств регулирует данный вопрос по другому. Например, в РФ в случае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного совета) ведение дел по решению данного органа может быть возложена на любого члена совета. См. Федеральный закон “Об акционерных обществах” РФ п.3 ст.67// СЗРФ. 1996.№1.

В рамках полномочий, определенных порядком деятельности совета представительного управления председатель совета представительского управления от имени компании заключает договоры, представляет ее интересы без получения на той специальной доверенности.

Закон «О компаниях» не регламентирует вопросы связанные с формализацией отношений между председателем совета представительного управления и компанией. Это связано с тем, что председатель совета директоров не состоит в штате дирекции конкретной компании, не выполняет трудовые обязанности по определенной должности (профессии) и не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка. Поэтому правовой статус председателя (права, обязанности, гарантии) должен быть подробно урегулирован в Положении о совете представительного управления.

Закон «О компаниях» упоминает должность секретаря совета представительного управления. Однако, данный закон не регулирует вопросы избрания, обязанностей, вознаграждения секретаря совета представительного управления. Как показывает зарубежный опыт, секретарем совета директоров может быть как член совета директоров, так и привлеченное по договору лицо. См. Щиткина И. Указанное сочинение. С.79.

Акционерные законы зарубежных государств детально определяют права и обязанности секретаря компании. Например, закон «О компаниях» Англии 1989 года детально регулирует этот вопрос. Companies Act 1989. Ст. 283-286. Указанное сочинение. С. 208-209. Данный закон содержит правила о квалификациях секретаря компании. Обычно совет директоров утверждает условия договора, заключаемого с секретарем совета директоров. С целью защиты коммерческой тайны акционерного общества договор должен содержать нормы об ответственности секретаря за разглашение сведений, ставших известными ему в связи с осуществлением деятельности совета директоров.