2

Юридические лица в гражданском праве России и Монголии: сравнительно-правовой анализ

Введение

До 1950 годов монгольские граждане занимались частным предпринимательством и имели право создавать кооперативы. Но в 1958 году законом было запрещено частное предпринимательство. Вследствие этого гражданские кодексы Монголии не регулировали вопросы создания и деятельность частных коммерческих структур.

Однако, на рубеже 80-х и 90-х годов прошлого века когда начался переход к рыночным отношениям в Монголии возникла необходимость создать новое законодательство, посвященное частному предпринимательству. Особенно остро эта проблема встала в отношении законодательства о компаниях, так как переход к рыночным отношениям потребовал разработки новых правовых актов, регулирующих вопросов создания, регистрации и ликвидации частных коммерческих структур.

Первым источником юридического регулирования вопросов создания и деятельности частных коммерческих структур в Монголии являлся закон «Об иностранных инвестициях» МНР, принятый в марте 1990 года, который ввел в монгольское гражданское право новый вид юридических лиц - совместное предприятие или организация с иностранными инвестициями. Принятие данного закона явилось значительным шагом вперед развитии монгольского законодательства. В первые в правовой практике была допущена возможность принадлежности доли участия в монгольском предприятии иностранному лицу. Однако, наряду с хозяйственными единицами с иностранными инвестициями стали появляться хозяйственные единицы, создаваемые монгольскими гражданами и юридическими лицами так как создание хозяйственных единиц со участием частного капитала стало объективно необходимым для развития новой хозяйственной практики.

Таким правовым документом, задавшим направление развития регулирования вопросов создания и деятельности юридических лиц стал закон «О хозяйственных единицах» МНР от 17 января 1991 года. Данный закон определял порядок создания, регистрации, реорганизации, ликвидации, структуру управления хозяйственных единиц, права и обязанности их членов.

Так как принятие закона «Об иностранных инвестициях» от 15 марта 1990 года и закона «О хозяйственных единицах» от 17 мая 1991 года явилось значительным шагом вперед развитии монгольского законодательства о коммерческих юридических лицах, и принятие таких актов было обусловлено социально-экономическими изменениями, которые произошли в Монголии в начале 1990 годов. В отличие от европейских стран с переходной экономикой в Монголии отсутствовала законодательная традиция в сфере корпоративного права. По этой причине при принятии первых актов законодательства о компаниях Монголия заимствовала соответствующие положения законодательства Венгрии и других стран.

С начала 1990 годов в Монголии происходили большие изменения в законодательстве о коммерческих юридических лицах, которые существенно преобразовали систему юридических лиц, их органов и характер деятельности этих органов. В первую очередь, все эти изменения в гражданском законодательстве Монголии произошли под влиянием развития гражданского законодательства Российской Федерации и других бывших социалистических стран. Например, в Монголии, институты компаний и товариществ вырабатывались под влиянием становления современного акционерного законодательства Венгрии и других стран. В результате этих изменений под влиянием акционерного законодательства других стран постепенно формировалось новое законодательство о компаниях как новая подотрасль гражданского законодательства.

Таким образом с принятием закона Монголии «О хозяйственных единицах» 1991 года возникла необходимость развивать и совершенствовать законодательство, регулирующее порядок создания и управления такими новыми для Монголии организационно-правовыми формами хозяйствующих субъектов как акционерные компании и компании с ограниченной ответственностью, так как процесс становления акционерной формы и создания первых акционерных компаний в Монголии, по времени совпало с не менее активным процессом приватизации государственных предприятий и совхозов.

Так за последние пятнадцать лет в результате приватизации на базе значительного количества государственных предприятий и совхозов были созданы частные компании, товарищества, кооперативы и хозяйственные единицы с иностранными инвестициями как новая форма хозяйствования. Наряду с преобладающей ролью приватизации в формировании частного сектора, реформирование существующих предприятий и создание новых частных предприятий также сыграло немаловажную роль. Если в 1990 году доля частного сектора в ВВП составляла лишь 5 процентов, то к 2003 году этот показатель составил уже 80 процентов. В силу этого в течение последних пятнадцати лет в нормативных актах, регулирующих все возможные вопросы, связанные с хозяйственными единицами и законах неоднократно вносились изменения, а некоторые даже отменялись.

В настоящее время хозяйственные единицы частного сектора играют огромную роль в экономике страны и рост ВВП в основном обеспечивается за счёт частного сектора и растёт число занятых в частном секторе. По данным единого государственного реестра хозяйственных единиц всех форм собственности на 01 января 2001 года в стране было зарегистрировано 9282 компании, 2776 товариществ. А также по данным Агентства по иностранным инвестициям и внешней торговле Монголии на 01 июля 2000 года в стране было зарегистрировано 1430 совместных компаний или хозяйственных единиц с иностранными инвестициями. При этом, число компаний, товариществ и совместных компаний продолжает увеличиваться.

Однако, как отмечают исследователи (Б. Дашням, В.Н. Самаруха и другие) в настоящее время большинство хозяйственных единиц Монголии находятся в кризисном состоянии. Это вызвано неэффективной приватизацией, кризисом оборотного капитала, чрезмерной открытостью рынка страны. В месте с тем эффективность деятельности многих компаний является низкой, что негативно сказывается на рентабельность монгольских компаний и хозяйственных единиц. Так как во многом эффективность деятельности компаний зависит от решения проблем в модели управления ими. Следовательно, проблемы правового регулирования корпоративного управления ставятся остро и привлекают интересы исследователей и специалистов. С другой стороны в настоящее время у нас не проводится научное исследование по вопросам корпоративного управления компаниями, которые являются одной из актуальных проблем гражданского права Монголии.

Таким образом, практика деятельности существующих компаний и других видов хозяйственных единиц требует детального правового регулирования новых организационно-правовых форм коммерческих структур и вызывает необходимость разработки путей совершенствования действующего законодательства о компаниях и правовых проблем корпоративного управления компаниями как на теоретическом, так и на законодательном уровне.

Поэтому правовой статус компании и правовые проблемы корпоративного управления компаниями в настоящее время актуальны и являются темой дипломной работы.

Объект дипломной работы - правовой статус компании и правовое регулирование управления компаниями.

Предметом настоящего научного исследования являются история становления и развития законодательства о компаниях в Монголии, действующее законодательство, регулирующее правовой статус компании и ее органов управления, практика его применения и юридические вопросы совершенствования правового регулирования корпоративного управления компаниями.

Цель настоящего исследования состоит в комплексном анализе содержания правовых норм, регулирующих создание, реорганизацию, ликвидацию и деятельность компании и других видов юридических лиц, а также разработка практических рекомендаций, направленных на дальнейшее совершенствование правового регулирования управления компаниями.

Поставленная цель определила Задачи, которые могут быть сформулированы следующим образом:

1. рассмотрение вопросов о становлении и развитии законодательства о компаниях в Монголии;

2. анализ и выявление элементов действующего законодательства о компаниях несоответствующих потребностям развития экономики и общества;

3. рассмотрение схемы управления компаниями и совершенствование механизма управления компаниями;

4. разработка рекомендаций по совершенствованию законодательства о компаниях и правового регулирования корпоративного управления компаниями.

Методологическая основа исследования. Методологическую основу диссертационного исследования составляет диалектический метод познания. Автором были использованы логический, сравнительно-правовой, исторические методы. Для выяснения статуса компании широко применялся метод анализа существующих точек зрения.

Теоретическую основу образуют научные положения в области науковедения, гражданского права, гражданского процесса, римского права, международного частного права, экономики и истории, содержащиеся в трудах отечественных и зарубежных учёных и цивилистов таких как Д. Дугэржава, Т. Мунхжаргала, Т. Мэндсайхана, Б. Чимэда, Ц. Цолмона, Л. Болор-Эрдэнэ, Д. Болдбаатара, Ж. Ядамс?рэна, С.Н. Братуся, В.П. Грибанова, Р. Давида, В.В. Долинской, С.Э. Жилинского, К. Жоффе-Спинози, И.В. Зыковы, М.Г. Ионцева, О.С. Иоффе, А.И. Каминки, Т.В. Кашанины, М.И. Кулагина, О.А. Красавчикова, В.Л Слесарева, Ж.Х. Клауса, Д.В. Ломакина, М.Н. Марченко, С.Д. Могилевского, В.П. Мозолина, П. Степанова, Е.А. Суханова, И.Т. Тарасова, А.В. Терехина, Е. Торкановского, В.В. Зайцева, Г.Ф. Шершеневича, И. Щиткины, В.Ф. Яковлева, Kenneth R. Simmons, Denis Tallon, Chеryl W. Cray, Peter Janachkov, Daniel F. Visoiv и других.

Информационная основа включает нормативные акты Монголии, акционерное законодательство зарубежных государств (США, Англия, Российская Федерация, РСФСР, СССР и страны с переходной экономикой), регулирующее или регулировавшее управление акционерным обществом либо связанные с этим отношения. Важными источниками информации при изучении исследуемых вопросов служат статистические сборники, информационные справочники, другие материалы аналитического характера, помогающие получить наиболее полную и объективную информацию о роли и удельном весе частных коммерческих структур в экономике Монголии и развитии акционерных компаний в Монголии.

Исследование практики применения законодательства о компаниях основывается в основном на трудах исследователей поскольку в настоящее время не проводится исследование по вопросам судебной и арбитражной практики в области корпоративного права.

Структура дипломной работы обусловлена предметом исследования, его целями и задачами. Диссертационная работа состоит из введения, трех глав, включающих девять параграфов, заключения, списка библиографических источников.

1. История возникновения и развития компаний, становления законодательства о компаниях в Монголии

Настоящая глава посвящена вопросам о становлении акционерной формы хозяйствования и формировании национального законодательства о компаниях в Монголии. А также рассматривается система нормативных актов действующего законодательства о компаниях Монголии.

1.1 История становления акционерной формы хозяйствования в Монголии

Исследователи приводят разные данные относительно того, когда первые акционерные общества возникли в Монголии. По мнению одних ученых в начале XX века акционерные общества других стран осуществляли свою деятельность в Монголии, и они были одной из форм иностранных инвестиций в Монголии См. О. Батсайхан “Независимость Монголии и договор Хиагта 1915 года между Китаем, Россией и Монголией” (1911-1946 г.). 2002. С. 15..

После победы народной революции в июле 1921 года акционерные общества продолжали свое существование до момента, когда имущество иностранных инвесторов не национализировалось. Однако в тот период не было законодательство, посвященное частному предпринимательству и иностранным инвестициям хотя на монгольском рынке иностранный капитал господствовал до 1930 годов. Ч.Улаан. Указанное сочинение. С. 17. Монголия была страна с кочевым хозяйством и небыла развита промышленность. По этой причине в Монголии доминировало малое предпринимательство, направленное на удовлетворение личных потребностей граждан. Т.Мунхжаргал. “Роль права бизнеса в правовой науке”. Журнал “Арбитраж и право бизнеса”. 2005. №02(07). С.44.

С начала 1920 годов в Монголии начали развиваться промышленность и сельское хозяйство и были приняты акты гражданского законодательства, направленные на регулирование хозяйственной деятельности. Этот процесс выражался в создании и постепенном развитии национальной промышленности, механизированного транспорта и связи, и в образовании новой хозяйственной единицы в сельском хозяйстве в виде госхозов, конно-сенокосных станций и простейших форм производственной кооперации. С развитием государственного сектора экономики страны произошли кардинальные изменения в структуре государтвенного бюджета. Государственные и кооперативные организации начали давать основную часть дохода госбюджета уже к 1940 году.

С 1941 года МНР перешла к планированию народного хозяйства в масштабе всей страны, а с 1948 года к осуществлению пятилетних планов. Ч.Улаан. Указанное сочинение. С.20. Однако несмотря на переход к планированию до 1950 годов монгольские граждане занимались частным предпринимательством и имели право создавать кооперативы. В Монголии первый гражданский кодекс был принят только в 1926 году, который не регулировал вопросы создания и регистрации юридических лиц. Он лишь упоминает термины “кооператив” и “предприятие”.Гражданские кодексы Монголии. Улан-Батор, 2002. С. 4-69 Но в 1958 году законом было запрещено частное предпринимательство. См. Б.Чимид и другие. Указанное сочинение. С.7. Следовательно акты гражданского законодательства Монголии не знали институты компаний и товарищества и не регулировали вопросы создания деятельности частных коммерческих структур.

Так последующие гражданские кодексы 1952 и 1963 годов не упоминали термин «акционерное общество» или «компания». Гражданский кодекс МНР от 27 мая 1952 года. Гражданские кодексы Монголии. Уланбатор. 2002 . С.71-137;Гражданский кодекс МНР от 1 апреля 1963 года. Там же. С.138-312. Таким образом до 1990 годов в МНР согласно ст. 19 ГК 1963 года юридическими лицами являлись следующие виды социалистических организаций, который был репетицией норм гражданского кодекса РСФСР 1963 года:

а) государственные предприятия и иные государственные организации, состоящие на хозяйственном расчете имеющие закрепление за ними основные и оборотные средства и самостоятельный баланс;

б) учреждения и иные государственные организации, состоящие на государственном бюджете и имеющие самостоятельную смету, руководители которых пользовались правами распорядителей кредитов (за изъятиями, установленными законами);

в) сельскохозяйственные объединения, артели промышленной кооперации и их союзы и другие кооперативные и общественные организации, а в случаях предусмотренных законом или уставом этих организаций, также их предприятия и учреждения, имеющие самостоятельную смету и самостоятельный баланс;

г) государственно-кооперативные организации Гражданский кодекс МНР. Юридический комитет Совета Министров МНР. Улан-Батор, 1967. С. 11..

В начале 90-х годов Монголия имела торгово-экономические отношения с 30 странами мира. Следовательно распад СССР и СЭВ привел к прекращению помощи и кредитов, которые оказывались нашей стране и нанес сильный удар экономике Монголии. Эти факторы явились важнейшими предпосылками эволюционного перехода к рыночным экономическим отношениям.

Так на рубеже 80-х и 90-х годов прошлого века начался переход к рыночным отношениям в Монголии и важнейшей целью переходного периода в рыночную экономику являлась приватизация государственной собственности и государственных предприятий и организаций. В результате изменения форм собственности и приватизации возникли новые организационно-правовые формы хозяйствующих субъектов как частные предприниматели, товарищество, компании и другие виды коммерческих структур и были приняты первые акты законодательства о компаниях в Монголии.

Поэтому другие следователи утверждают, что в Монголии первые компании были созданы путем акционирования государственных предприятий и совхозов в 1991 году и связывают возникновение акционерных компаний с принятием закона Монголии «О хозяйственных единицах» 1991 года Ж. Батхуяг. Проблемы теории и практики приватизации в Монголии. Улан-Батор, 2001. С. 178; Д.Дугэржав, Ж.Дашдорж. Пособие “Правовое регулирование компании”. Улан-Батор, 2003. С.3.. Они считают, что процесс приватизации государственной собственности был тем началом, которое повлекло за собой процесс возникновения акционерных компаний См. Б. Амарсанаа и другие. Пособие “Компании: Правовые аспекты”. Улан-Батор, 2003. С. 10..

Действительно за последние пятнадцать лет в результате приватизации было создано 778 акционерных компаний и 430 компаний с ограниченной ответственностью и 248 акционерных компаний с участием государственных капиталовложений Ж. Ядамсурэн. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Улан-Батор, 2003. С. 10..

Таким образом, за последние пятнадцать лет на базе государственных предприятий и совхозов были созданы частные компании, товарищества, кооперативы и хозяйственные единицы с иностранными инвестициями как новая форма хозяйствования. Эти новые хозяйствующие субъекты возникли в результате изменения форм собственности и приватизации государственных предприятий и совхозов, которые существенно преобразовали систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этих органов.

Так с начала 1990 годов в Монголии происходили большие изменения в законодательстве о коммерческих юридических лицах поскольку переход к рыночным отношениям потребовал разработки новых правовых актов, регулирующих вопросов создания, регистрации и ликвидации частных коммерческих структур.

В первую очередь, все эти изменения в гражданском законодательстве Монголии произошли под влиянием развития гражданского законодательства Российской Федерации и других бывших социалистических стран. Например, в Монголии, институты компании и товарищества вырабатывались под влиянием становления современного акционерного законодательства Венгрии и других стран. См.И.Идэш. Становление и развитие законодательства о компаниях в Монголии// Юрист.2005. №10.С.53. В результате этих изменений под влиянием акционерного законодательства других стран постепенно произошло становление нового законодательства о компаниях в Монголии.

Так как прежде чем перейти к вопросу о становлении законодательства о юридических лицах новых для хозяйственной практики Монголии кратко рассмотрим вопрос о становлении современного акционерного законодательства в бывших социалистических странах, которое стало основным правовым базисом для формирования монгольского законодательства о компаниях и значительно повлияло на процесс законотворчества по вопросам юридических лиц.

В 1980 годах большинство бывших социалистических стран приняло законодательные акты, определяющие правовые основы и условия акционирования государственных и муниципальных предприятий. Особое место среди таких нормативных актов занимали нормы, регламентирующие правовой статус юридических лиц, порядок их организации и деятельности. Как исследователи отмечают, все эти изменения в гражданском законодательстве бывших социалистических стран произошли под влиянием достижений западных правовых систем, поскольку большинство стран, которые переняли акционерную форму не выработали ее самостоятельно. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права Т.1.СПб.,1908. При этом следует отметить, что большинство из этих стран не прямо заимствовало акционерное законодательство ведущих стран мира, поскольку до второй мировой войны они имели собственные акционерные законодательства.

На рубеже 80-х и 90-х годов, когда начался переход к рыночной экономике в странах с переходной экономикой органы государственной власти этих стран столкнулись с необходимостью создания акционерного законодательства, регулировавшего вопросы создания и деятельности частных коммерческих структур. Каждая из стран с переходной экономикой решила данный вопрос по своему.

Например, Польша, Венгрия ввели в действие их довоенные коммерческие кодексы, регулирующие вопросы создания частных коммерческих структур. А другие страны приняли новые законы об акционерных обществах, которые устанавливали организационно-правовые формы юридических лиц, предусмотренных в акционерном законодательстве ведущих странах мира Legal forms of joint ventures in German, French and English Law, 1990, Р.2 United Nations Centre on Transnational Corporations. New York. Materials of Seminar on Structuring Foreign Investment Arrangments. Mongolian People's Republic. Ulaanbaatar. 17-20 December. 1991..

Таким образом, национальное акционерное законодательство ведущих стран мира стало правовым базисом для становления современного акционерного законодательства в странах с переходной экономикой поскольку гармонизация и сближение акционерного права различных стран позволяет странам, которые изменяют свое национальное законодательство в целях привлечения иностранных инвестиций и транснациональных корпораций успешно конкурировать с другими странами в качестве либерального акционерного законодателельства и формы инкорпорации бизнеса.

Историко-правовой анализ развития акционерных обществ и акционерного законодательства в достаточной степени осуществлен в зарубежной юридической литературе и, кроме того, выходит за рамки настоящей работы. Гражданское и торговое право капиталистических государств/ Под ред. К.Яичкова. М., 1966;

Гражданское и торговое право капиталистических государств/Под ред. Д.М.Генкина. М., 1963;

Гражданское и торговое право капиталистических государств/ Под ред. В.П.Мозолина и Кулагина. М., 1980;

Гражданское и торговое право капиталистических государств/Под.ред.Е.А.Васильева, М., 1993; Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США, М., 1966-с.255-257;Нарышкина Р.Л. Акционерное право США (Правовое положение предпринимательских корпораций США),-М.,1978; Гражданское и торговое право зарубежных государств/ Под ред. Е.А. Васильева. М., 2005. При этом следует отметить, что в Европе систематизация и легализация правил акционерных дел начались только с 1843 г. Долинская В.В. Торговые общества: сравнительный анализ//Вестник Московского университета .Сер.II. Право. 1992. №3. Такую же позицию занимает итальянский исследовать П.Верручоли, который пишет, что создание крупных компаний стало регулироваться законодательными актами с XIX века благодаря систематизации правил инкорпорации компаний. Piero Verrucoli. Non-profit organizations (A Comparative Approach),Milano - Dott. A.Giuffre Editore - 1985.P.2. и развитие акционерного законодательства различных стран продолжается по настоящее время.

В науке нет единого мнения о том, когда появились первые прообразы акционерных обществах. По мнению одних ученых акционерные общества происходят от товариществ в древнем Риме (societas vectiglium publicanorum) См. Покровский И.А. “История римского права” издание 2-ое. Петроград. 1915. С. 322-324., по мнению других от средневековой системы государственных займов где статус кредитора был подобен статусу современных акционеров “Юридическая энциклопедия” под редакцией Тихомирова М.Ю., 2001 год. С. 32.. Некоторые исследователи (Гольдшмидт, Шмоллер, Ендеман) считали, что банк Святого Георгия - это первое акционерное общество, другие - что он лишь прообраз акционерного общества, а Леман утверждал, что данный банк не имеет никакого отношения к акционерным обществам. Каминка А.И. Акционерные компании.-СПб.,1902 год, том1. С. 48. Ряд современных исследователей считают, что, у банка Святого Георгия появились черты, присущие современному институту «акционерное общество». Функ Я.И., Михальченко В.А., Хвалей В.В. “Акционерные общества: история и теория”, Минск. “Амалфея” 1999. С.255. Дореволюционный ученый И.Т. Тарасов, в своей работе «Учение об акционерных компаниях» так же считает, что первой акционерной компанией был Генуэзский банк. Тарасов И.Т. Указанное сочинение. С.84.

Одни ученые утверждают, что колониальные компании внесли черты акционерных обществ и оказали значительное влияние на формирование конструкции «акционерное общество».

А другие исследователи связывают возникновение акционерных обществ с эпохой промышленных революций и становлением капиталистического способа производства, поскольку потребности в решении крупных задач в области производства товаров, страхования, кредита позволила акционерной форме окончательно зарекомендовать себя как лучшую, наиболее удобную для осуществления подобного рода деятельности.

Совершенно естественно, что многие авторы указывают на тот факт, что акционерное общество было обусловлено капиталистическим способом производства и появилось на заре его развития. Васильев Е.А. и др. Гражданское и торговое право капиталистических государств. М., “Международные отношения”. 1993. С. 136.

Сама экономическая природа зарождавшихся капиталистических общественно-экономических отношений способствовало появлению и развитию такой организационно-правовой формы как акционерное общество. Известный российский цивилист М.И. Кулагин пишет: «Вплоть до XIX века акционерные общества в Европе были скорее исключением, чем правилом. И только промышленная революция, потребовавшая небывалой дотоле концентрации капитала, явилась мощнейшим ускорителем чрезвычайного распространения акционерных обществ». Кулагин М.И. “Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо”. Избранные труды. М., “Статут”. 1997. С.49.

Таким образом, промышленная революция и рост производства в европейских странах предопределили издания актов, регулирующих вопросы учреждения акционерных обществ. Первым из таких актов явился закон Англии «о мыльных пузырях» под названием Babbles act 1720 года. Данный закон действовал более сто лет. Однако, в 1825 году акционерные общества в Англии стали вновь подчиняться действию общего права. Так же с 1894 года начал функционировать специализированный коммерческий суд и практика которого играла большую роль в развитии коммерческого права Англии. Kenneth R. Simmonds. United Kingdom. Volume 1. National Reports. Victor Knapp. Chief Editor. Under the Auspices of the International Association of Legal Science. J.C.B. Mohr (Panl Siebeck). Tubingen Mouton. The Hague. Paris. 1972. P. U-84.

Крупнейшей вехой акционерного законодательства стало появление в 1807 году Торгового кодекса Франции (Code de commerce). Кодекс вводит понятия анонимного (акционерного) общества и коммандитного товарищества на акциях, при чем, для последних устанавливается явочно-нормативный порядок создания без специального разрешения. А также он содержит положения о предприятии и порядок совершения сделок, связанных с предприятием. Denis Tallon. Civil Law and Commercial Law. Chapter 2. Volume VIII. Konrad Zweigert. Chief Editor. Under the auspices of the International Association of Legal Science.

J.C.B. Mohr (Panl Siebeck). Tubingen Martinus Nijhoff Publishers. The Hague. Boston. London. P.93.

Для акционерных обществ устанавливается разрешительный порядок создания. В кодексе определялось, что наименование общества должно отличиться от имени участников и отражать предмет его деятельности. Интересно, что управление такими обществами осуществлялось уполномоченными лицами, которые могли и не быть акционерами. Устанавливалась ограниченная ответственность участников, акции, составляющие уставной фонд, делились на именные и предъявительские. Торговый кодекс Франции систематизировал представления того времени об акционерных обществах. Главное значение данного документа в том, что он впервые окончательно признал акционерное общество институтом частного, а не публичного права. Именно поэтому многие исследователи связывают с ним момент возникновения правового института «акционерного общества» в его современном понимании. Функ Я.И., Михальченко В.А., Хвалей В.В. Указанное сочинение. С. 336. Конечно, необходимо указать, что кодекс 1807 года лишь наметил основные признаки акционерных обществ, не раскрыв многих организационно-правовых понятий и конструкций.

В Англии после отмены Babbles Act акционерные общества долгое время не имели законодательной основы, в этот период времени частные компании, как указывают исследователи, «могли учреждаться только с разрешения парламента или короны» Терехин А.В. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сборник нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции” под редакцией В. Пучинского и М.И. Кулагина. М., УДН. 1987. С. 99. . В 1844 году часть акционерных отношений была урегулирована установлением единообразного характера их регистрации. Наконец 1856-67 годах появляется «Закон о компаниях», а в 1862 году устанавливается единый закон, регулирующий деятельность акционерных обществ в Англии. Данный закон впервые в мире заменил разрешительную систему создания акционерных обществ явочно-нормативной. Появление данного закона заставило изменить частично разрешительный порядок создания акционерных обществ и во Франции. Вызвано это было тем, что в 1862 году Франция и Англия заключили международный договор, согласно которому английские общества могли осуществлять свою деятельность во Франции. Таким образом, перед нами пример влияния международного права на внутреннее законодательство государств. Полностью разрешительная система создания акционерных обществ во Франции была отменена в 1867 году. Впоследствии, вплоть до принятия закона 1966 года, французский законодатель лишь уточнял принципы акционерного права (в 1913, 1925, 1930, 1935, 1937 и 1940 годах).

Дальнейшее развитие законодательства об акционерных обществах в ведущих государствах мира было продолжено уже в XX веке. При чем основные европейские страны пошли по пути создания специальных законов, регламентирующих все стороны деятельности акционерных обществ. Так в Германии такой закон был принят в 1937 году, при чем этот закон времен нацистского государства просуществовал в ФРГ до 1965 года. В Англии специальный закон об акционерных обществах был принят в 1948 году и действовал до 1985 года.

На современном этапе акционерное законодательство в ведущих государствах мира регулируется следующими нормативными актами: во Франции - «Закон о торговых товариществах» от 24 июля 1996 года и Декретом о торговых товариществах от 1967 года; Закон Франции о торговых товариществах от 24 июля 1996 года. Хрестоматия по государства и права зарубежных стран. Т.2. Современное государство и право/ Отв.ред.Н.А. Крашенинникова - М., Норма, 2003. в ФРГ - «Закон об акционерных обществах» от 6 сентября 1965 года с изменениями от 1985, 1988, 1990 годов; Закон ФРГ “Об акционерных обществах” от 6 сентября 1965 года. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. Современное государство и право/ Отв.ред. Н.А. Крашенинникова - М., Норма, 2003. в Англии - «Закон о компаниях» 1985 года; в США - общими законами о корпорациях различных штатов разработанными на основе модельного закона «О предпринимательских корпорациях 1984 г. Модельный закон США “О предпринимательских корпорациях”. 1984г. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. Современное государство и право/ Отв.ред. Н.А. Крашенинникова - М., Норма, 2003. В США правовое регулирование акционерного общества отнесено к компетенции законодательных органов штатов. Особо следует отметить закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк 1963 года. New York Business Corporation Law. New York: Business Corporation Law, Uniform Limited Partnership Аст, March 1991 Edition. Prentice Hall, Legal and Financial Services. P.51-400.

Как отмечают исследователи «Акционерная форма промышленного производства доминирует в различных странах. Торкановский Е.”Хозяйство и право”. 1997.№6.С.27. А также за последние 15 лет в странах с переходной экономикой в процессе приватизации возникло много акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Таким образом, акционерные общества выступают превалирующей организационно-правовой формой хозяйствования во всех отраслях рыночной экономики.

Говоря о развитии зарубежного законодательства об акционерных, обществах, исследователи указывают, что «особого внимания заслуживает процесс гармонизации права стран ЕС, который должен способствовать созданию единого внутреннего рынка. А.Надмитов “Европейская компания становится реальностью” Хозяйство и право// 2002. №10. С.91.

Унификация осуществляется посредством принятия Советом Министров Союза директив, обязывающих государства - члены союза к определенному изменению национального законодательства при сохранении за ними свободы в выборе форм и методов регулирования. Директивы Европейского Союза, например, предусматривают необходимость законодательного закрепления общей правоспособности акционерного общества, усиления требований к ревизорам в части публичной отчетности См. Dr. Karl Cleichman “Perpectives on European Company Law”. Forum internationale. No 14. October, 1989. Kluwer Law and Taxation Publishers. The Netherland. Р.4.. Также директивы удалеют внимание защите интересов третьих лиц и правовой природе сделок, заключаемых директорами компаний Dr.Karl Cleichman Указанное сочинение. С.6..

Во исполнение первой директивы, касающейся сделок заключаемых директорами компаний. Англия внесла соответствующие изменения в свой новый закона «О компаниях» 1985 года.

В начале октября 2001 года Совет Европейского Союза принял Положение «О Статуте о Европейской Компании» и прилагающуюся к нему Директиву об участии работников. Council Directive 2001/86/ EC Supplementing the Statute for a European company with regard to the involvement of employees. (08 October 2001). OJL294. Данное положение ввело новую наднациональную в рамках Европейского Союза организационно-правовую форму публичной акционерной компании с ограниченной ответственностью или Societas Europaea (сокращенно SE). Положение «О Статуте о Европейской компании» регулирует такие вопросы акционерного права как пути создания, смена местонахождения компании и структуру SE. Однако, положение оставляет многие вопросы в ведении национального права государств ЕС. В частности, положение не регулирует отношения, связанные с налогообложением, конкуренцией, интеллектуальной собственностью и несостоятельностью и вопросами частно-правового статуса компаний. Аухатов А.Я. Правоспособность компаний при перенесении местонахождения правления за границу (по материалам права ЕС и ФРГ). Юрист. 2006. №1. С.23.

Применительно, к ним, как и к другим вопросам, не урегулированным указанным положением, должны действовать соответствующие правила национального законодательства, которое уже в значительной степени было подвергнуто влиянию права ЕС. А. Надмитов Указанное сочинение.С.83.

Так в рамках Европейского Союза усиливается данная тенденция и страны-члены EС исполняют директивы, направленные на создание единообразного правового режима акционерных обществ и изменяют их национальное акционерное законодательство. Естественно, что в дальнейшем такое влияние международного права и внутреннее законодательство государств будет только усиливаться. Кроме того, как отмечают исследователи «основным источником права даже в США и Англии в настоящее время является закон Кулагин М.И. Государственно-монополитический капитализм и юридическое лицо. “Избранные труды”. М., “Статут”. 1997 г. С. 60. Давид Р. Жоффе - Спиноза К. Основные правовые системы современности. М., 1998. С.248.. Большое значение в этом отношении имеют развитие связей Англии со странами Британского содружества и ее положение в Европейском союзе. М.Н.Марченко. Основные источники англосаксонского права: понятие, прецедент. Вест. Моск.Ун-та. Сер 11. Право. 1999. №4. С.30. Это в первую очередь связано с международной экономической интеграцией и предпринимательской деятельностью транснациональных корпораций. Здесь речь идет об иностранных прямых инвестициях и данный вопрос выходит за рамки данной работы.

Сейчас перейдем к вопросу о становлении современного акционерного законодательства в бывших социалистических странах. При этом как вышесказано, следует отметить, что большинство из этих стран не прямо заимствовало акционерное законодательство ведущих стран мира.

В Болгарии первым нормативным актом акционерного законодательства явился коммерческий кодекс от 29 мая 1897 года. До 1946 года были вынесены изменения несколько раз в данный кодекс. Наряду с ним действовали закон об обществах с ограниченной ответственностью 1929 года, закон о кооперативах и закон о ценных бумагах 1912 года. Однако все эти нормативные акты были отменены в 1951 году. Cheryl W. Cray and Peter Janachkov. “Bulgaria's Evolving Legal Framework For Private Sector Development”. Working Papers. Country Economics Department and Legal Department. Тhe World Bank. May 1992. WPS 906.Р.17.

В Болгарии был принят новый коммерческий кодекс в июне 1991 г. До принятия коммерческого кодекса 1991 года вопросы создания коммерческих юридических лиц регулировались Декретом №56 Государственного совета 1989 года и основной целью данного декрета явилось создание правовых условий акционирования государственных и муниципальных предприятий. Данный Декрет позволял создавать коммерческие структуры в организационно-правовых формах, предусмотренных в Коммерческом кодексе от 29 мая 1897 года. Разработчики нового коммерческого кодекса 1991 года учитывали довоенные законодательные традиции. Однако они во многом заимствовали соответствующие положения акционерного законодательства стран континентальной системы права. Все эти виды торговых товариществ являются юридическими лицами. Акционерному обществу в праве Болгарии примерно соответствует акционерное общество в праве Франции и ФРГ.

Однако, акционерное общество в праве Болгарии имеет некоторые черты публичной компании в праве Англии и США.

Коммерческий кодекс Болгарии определяет порядок создания, регистрации, реорганизации, ликвидации и структуру органов управления пяти видов торговых товариществ (дружество) принятых в европейских странах континентальной системы права Cheryl W. Cray and Peter Janachkov. Указанное сочинение С.19.. Коммерческий кодекс Болгарии устанавливает трехзвенную систему управления акционерного общества (общее собрание акционеров, совет директоров, наблюдательный совет) Cheryl W. Cray and Peter Janachkov. Указанное сочинение С. 21..

Были внесены изменения касающиеся уставного фонда акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью в коммерческий кодекс Болгарии в 1997 году. Robert .B. Shanks, Chavdor Popov and others “Central European Law”. The International Lawyer. A Quarterly Publication of the ABA, Summer 1998. Volume 32. № 2. P.349

В конце 1980 годов правительство Венгрии предпринимало конкретные меры, направленные на развитие рыночных отношений. В 1988 году был принят закон «Об экономических обществах». При принятии закона «Об экономических обществах» 1988 года Венгрия заимствовала многое из соответствующих законов Германии и Австрии и не ввела в действие довоенные акты акционерного законодательства. Данный закон определяет порядок создания и регистрации таких коммерческих структур как акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, полное товарищество и коммандитное товарищество. Cheryl W. Cray, Rebecca J. Hanson and Michael Heller “Legal Reform for Hungary's Private Sector. Working papers. Country Economics Department. The World Bank. October 1992. WPS 983.Р.22.

Закон Венгрии «Об экономических обществах» 1988 года предусматривал трехзвенную структуру управления акционерным обществом (общее собрание акционеров, совет директоров, наблюдательный совет). При этом следует отметить, что в 1989 году Венгрия приняла закон «О преобразовании хозяйственных организаций и объединений», который завершил процесс акционирования государственных предприятий. Таким образом, закон «Об экономических обществах» стал регулировать вопрос создания всех видов компаний Там же. С.22..

Закон «Об экономических обществах» 1988 года был отменен новым законом об акционерных обществах 1997 года, который вступил в силу 16 июня 1998 года. Однако новый закон об акционерных обществах Венгрии не внес существенные изменения в прежний закон и внесенные изменения касались в основном регистрации торговых товариществ.

В отличие от других европейских стран транзитного периода польша не приняла новый закон, регулирующий вопросы создания и регистрации коммерческих структур, а ввела коммерческий кодекс 1934 года в действие.

Как отмечают исследователи коммерческий кодекс 1934 года фактически начал применяться с принятием законов об иностранных инвестициях 1986 года и второго закона об иностранных инвестициях, которые позволили создавать совместные предприятия в организационно-правовых формах коммерческих структур, предусмотренные в коммерческом кодексе 1934 года.

Коммерческий кодекс Польши 1934 года предусматривает такие организационно-правовые формы коммерческих структур как акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и товарищества. Cheryl W. Cray, Rebecca J. Hanson, Michael A. Heller, Peter Janachkov, Daniel .Ostas and Youssef Djehane “The Legal Framework for Private Sector Development in a Transitional Economy. The case of Poland”. Working Papers. Country Economics Department. The World Bank. November 1991. WPS 800. Р.10. Данный кодекс также содержит положения об органах управления, правах и обязанностях участников или акционеров торговых обществ.

В целя сближения акционерного законодательства польши с директивами Европейского союза был принят новый коммерческий кодекс в 2000 году. Новый коммерческий кодекс польши вступил в силу 1 января 2001 года и отменил коммерческий кодекс 1934 года. Данный кодекс содержит новые положения о материнских и зависимых компаниях. А также он увеличил размер уставного фонда акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью. Daniel F. Visoiv, Judr. David Falada, Judr. Petr Kotob and others. “Central European Law”. The International Lawyer. 2002. Volume 36. С.774-775

В Румынии закон «О компаниях» был принят в ноябре 1990 года. Данный закон регулирует вопросы создания и регистрации таких коммерческих структур как полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество Cheryl W. Cray, Rebecca J.Hanson ahd Peter G. Janachkov “Romania's Evolving Legal Framework for Private Sector Development”. Working Papers. Country Economic Department and the Legal Department. The World Bank. March 1992. WPS 872. P.13..

В Югославии закон «О предприятиях» был принят в 1988 году и вступил в силу 1 января 1989 года Cheryl W. Gray and Franjo D. Stiblar. “The Evolving Legal Framework for Private Sector Activity in Slovenia”. Country Economics Department. The World Bank. April 1992. WPS 893. P.19.. Кроме организационно-правовых форм государственных предприятий и кооперативов данный закон определил порядок создания, регистрации и ликвидации таких видов компаний как акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, полное товарищество и коммандитное товарищество (глава II закона).

Югославский закон «О предприятиях» 1988 года устанавливал двухзвенную структуру управления акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью.

В 1990 году были внесены существенные изменения в закон «О предприятиях» The Enterprises Law № 77/78; 40/89; 46/90. The Laws on Economic Reform in Yugoslavia. Federal Executive Council. Secretariat for Information. Beograd 1990. P.1-23.. После распада Югославии данный закон продолжал действовать в республиках, которые раньше входили в состав Югославии. В последствии в бывших республиках Югославии были приняты новые законы и законодательные акты, регулирующие порядок учреждения и деятельности акционерных обществ. Например Словакия приняла закон «О компаниях» №45 в 2001 году.

В Чехословакии закон об акционерных обществах был принят в 1990 году. Однако только через два года принятия данного закона Чехословакия приняла новый коммерческий кодекс в 1992 году.

Коммерческий кодекс от 1 января 1992 года содержит положения о порядке создания и регистрации акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью, органах управления данных обществ, а также о правах и обязанностях членов или участников. См. “Cheryl W. Gray”. The Legal Framework for Private Sector Activity in the Czech and Slovak Federal Republic. Working Papers. Country Economics Department. The World Bank. November 1992. WPS 1051. P.10-11. Данный кодекс также содержит положения о порядке создания и регистрации товариществ и кооперативов. Он предусматривает трехзвенную структуру управления акционерного общества (общее собрание, наблюдательный совет и совет директоров).

В обществах с ограниченной ответственностью наблюдательный совет не создается. Таким образом, Чехия и Словакия приняли немецкую модель управления акционерным обществом.

Коммерческий кодекс Чехословакии также применяется к совместным предприятиям, и отменил закон «О компаниях с иностранными инвестициями» от 1988 года. После распада Чехословакии коммерческий кодекс №513 от 1991 года продолжал действовать в Чехии и Словакии. В последствии в целях соответствия с требованиями права Европейского союза были внесены изменения в коммерческий кодекс №513 Чехии от 1991 года законом №370 от 2000 года. Эти изменения касаются холдинга и порядка реорганизации акционерных обществ и регистрации обществ. Daniel F. Visoiv, Judr. David Falada, Judr. Petr Kotob and others. Указанное сочинение. P.768. В целях гармонизации акционерного законодательства Словакии с гражданским и коммерческим кодексом стран-членов Европейского Союза были внесены существенные изменения в Коммерческий кодекс №513 от 1991 года законом №500 от 3 октября 2001 года. Эти изменения касаются порядка учреждения акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, ответственности акционеров и менеджеров и финансового отчёта акционерных обществ. Daniel F. Visoiv, Judr. David Falada, Judr. Petr Kotob and others. Указанное сочинение. P.771.

В XVIII веке начинают возникать российские компании, близкие по своей правовой природе к компаниям, которые принято называть колониальными. Однако, как отмечает российский учёный С.Д. Могилевский реальные шаги к использованию акционерных обществ сделаны при Петре I, что было закреплено соответственно в указах от 27 ноября 1699 года, от 27 октября 1706 года, от 2 марта 1711 и от 8 ноября 1723 года. Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ. М., 2004. С.11.

Первым проектом создания акционерной компании считают представленный в Правительствующий сенат 17 сентября 1793 проект компании для торговли с Китаем Лоренца Ланга. Могилевский С.Д. Указанное сочинение. М., 2004. С.11. Ионцев М.Г. Акционерные общества. М.,“Ось-89”. 2002. С.7. Однако, данный проект не осуществлялся. Но потребность объединений капитала появилась только во второй половине XVIII века. 24 февраля 1757 года была учреждена Российская в Константинополе торгующая компания. Могилевский С.Д., М.Г. Ионцев и другие исследователи указывают, что Российскую в Константинополе торгующую компанию «можно считать первой акционерной компанией». Могилевский С.Д. Указанное сочинение. М., 2004. С.12 Ионцев М.Т. Указанное сочинение С.7.

«Российская в Константинополе торгующая компания» занималась активной торговой деятельностью и просуществовала до 1762 г. А.И. Каминка отметил «важное значение этой компании в деле насаждения принципов акционерного дела. В последующие годы был создан ряд компаний и как указывает К. Победоносцев «к 1836 году в России было 8 акционерных компаний, первая из них: Русско-Американская, учрежденная в 1799 году. Победоносцев К. Курс гражданского права. Спб.,Синодальная тип.,1896. С.550.

До начала XIX века Российское акционерное законодательство было представлено Высочайшими указами, актами отдельных компаний. С 1 августа 1807 г. и на протяжении дальнейших 30 лет правовой основой учреждения акционерных обществ был изданный главой монархического государства Манифест от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выгодных, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилию торговых предриятий».

Несмотря на то, что данный манифест был издан для колониальных компаний, на его основе были созданы акционерные компании России в период с 1807 по 1836 год.

6 декабря 1836 года Император Николай I утвердил закон - «Положение о компаниях» на акциях. Данное положение стало основой акционерного законодательства России вплоть до 1917 года.

Положение 1836 года регулировало такие вопросы деятельности компании как создания акционерных компаний, органов управления, права и обязанности акционеров.

Попытка среднего пересмотра Положения 1836 года были предприняты неоднократно, в 1850, 1859, 1883, 1898, 1905, 1910, 1911, 1913 и в 1917 годах, но по разным причинам все эти дополнения не были приняты.

После победы большевиков в октябре 1917 года, акционерные общества продолжали своё существование до момента, когда та или иная отрасль промышленности не национализировалась. С марта 1919 года на территории Советской России акционерные общества прекратили свое действие, но продолжали действовать на территориях, контролируемых белой армией. Функ Я.И. и др., Указанное сочинение С.437.