Исполнительное производство на залог

Размещено на http://www.allbest.ru/

[Введите текст]

ВВЕДЕНИЕ

Создание правого механизма по восстановлению нарушенных субъективных прав участников гражданского оборота и охраняемых законом интересов является одной из основных задач государства. Направленная на это деятельность судов и иных уполномоченных органов напрямую зависит от своевременного и правильного исполнения вынесенных ими актов, поскольку в противном случае такие акты будут носить декларативный характер и соответствующая конституционная обязанность государства не будет реализована. Наличие принудительного аппарата исполнения - объективная необходимость и в то же время признак эффективной системы государственной власти.

Служба судебных приставов является частью этого аппарата, и ее деятельность можно рассматривать как выражение государственной политики, и не только в правовой сфере, но и в сфере экономики. Так в 2012 году в результате принудительного взыскания в консолидированный бюджет Российской Федерации было перечислено свыше 409 млрд. рублей. Данная сумма перекрывает предусмотренную ФЗ "О федеральном бюджете на 2013 год" сумму расходов на национальную безопасность и правоохранительную деятельность вместе взятые.

В значительной мере эффективность исполнения выносимых уполномоченными органами актов зависит от проработанности правового механизма исполнительного производства, в том числе и гражданско-правовой его составляющей. Исполнительное производство по заложенному имуществу (так называемым «обеспеченным решениям») с одной стороны существенно упрощает работу государственного исполнителя, поскольку лишает его обязанности проявлять имущество должника и делает достаточно прогнозируемым результат такого исполнения. А с другой стороны, несмотря на значительное количество нормативно-правовых актов, регулирующих выполнение именно этой категории исполнительных документов, является весьма непростой и приводит ко многим и осложнений при выполнении указанной категории решений.

Актуальность настоящего исследования обусловлена, во-первых, необходимостью дальнейшей теоретической разработки проблем использования в публично-правовой сфере частноправовых средств, являющихся институтами гражданского права, и, во-вторых, необходимостью выработки единого правоприменительного подхода к определению природы правоотношений, возникающих при трансформации имущественных прав и обязанностей участников исполнительного производства (как к собственно залогу и как к публично-правовому акту).

Анализ статей Гражданского кодекса РФ, статьи федеральных Закона «О залоге» Закона «Об ипотеке» дает возможность сделать вывод, что юридическим основанием для обращения взыскания на предмет залога (ипотеки) является невыполнение обязательства в момент наступления срока его исполнения. Фактической же основанием для этого являются исполнительные документы об обращении взыскания на предмет залога (ипотеки), по которым государственный исполнитель проводит соответствующие исполнительные действия. К ним относятся исполнительные надписи нотариусов и решения судов. Исполнительное производство как часть публично-правовой сферы достаточно новая область для изучения применения гражданско-правовых средств таких как залог. Разработаны только отдельные аспекты темы, связанные, прежде всего, с прекращением права собственности.

С учетом актуальности и степени разработанности проблематики диплома можно сформулировать цель настоящей дипломной работы - исследование специфики залога как формы гражданско-правовых сделок, применяемых в исполнительном производстве.

Исходя из поставленной цели, определены следующие задачи:

проанализировать проблему применения залога как способа исполнения судебных решений;

выявить специфику залога, позволяющую использовать данное правовое средство в исполнительном производстве;

- рассмотреть правовые ограничения залога в исполнительном производстве;

- исследовать проблематику эффективности реализации залога в исполнительном производстве.

Объектом исследования являются имущественные отношения, складывающиеся в результате применения в сфере исполнительного производства по залогу.

Предмет исследования включает в себя практические проблемы, связанные с исполнительным производством на заложенное имущество. Исходя из этого, в работе использована правоприменительная практика судебных органов и органов принудительного исполнения.

В современном законодательстве имеются новвоведения, связанные с недопущением нарушения прав залогодержателя с одной стороны и эффективного выполнения решения с другой: возврат документа возвращается взыскателю-залогодержателю. Именно поэтому обращения взыскания на заложенное имущество в порядке принудительного исполнения допускается по исполнительным документам для удовлетворения требований взыскателя-залогодержателя, а для удовлетворения требований других взыскателей, которые не являются залогодержателями, взыскание на заложенное имущество должника может быть обращено только в некоторых случаях. Также проблемным моментом является возможность обращения взыскания на предмет залога в случае превышения его стоимости над размером задолженности залогодержателю. Таким образом, все особенности обращения взыскания именно на заложенное имущество предусмотренные статьей Закона России «Об исполнительном производстве» в новой редакции связаны с требованиями закона учитывать фактические обстоятельства исполнения.



ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ЗАЛОГА В ИСПОЛНИТЕЛЬНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ

1.1 Залог как способ обеспечения исполнения обязательств

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество - залогодателя.

Сопоставив определение залога с понятием обязательства, можно сделать вывод о том, что залог - это гражданское правоотношение. Традиционно залог может возникнуть:

а) из договора;

б) на основании закона.

К залогу, возникающему на основании закона, применяются правила о залоге, возникающем из договора, если в законе специально не оговорено иное.

Как справедливо отмечается в юридической литературе главная цель залогодержателя - получить преимущество перед другими кредиторами должника. При этом сам по себе факт заключения договора о залоге не создает этого преимущества, поскольку с момента заключения договор становится обязательным лишь для его сторон. Для защиты же от притязаний третьих лиц залогодержателю важно установить обременение предмета залога в свою пользу. Обременение возникает тогда, когда у залогодержателя появляется в отношении предмета залога особое право - право залога. Моменты заключения договора о залоге и возникновения права залога не всегда совпадают (ст. 341 ГК РФ).



По общему правилу право залога возникает:

а) в момент заключения договора о залоге, если предмет залога остается (или считается оставленным) у залогодателя;

б) в момент передачи предмета залога, если он подлежит передаче залогодержателю. При залоге недвижимости (ипотеке) и залоге товаров в обороте момент возникновения права залога определяется по особым правилам. При заключении же договора о залоге имущества, которое залогодатель приобретет в будущем, право залога возникнет у залогодержателя не раньше перехода в собственность залогодателя закладываемой вещи (или перехода к залогодателю предоставляемого в качестве залога права требования). Все это необходимо учитывать при обращении взыскания на заложенное имущество.

Сущность залога раскрывается через принципы залоговых правоотношений.

В качестве принципа рассматривается правило, согласно которому залог не дает залогодержателю права на вещь как таковую. Ее собственником остается залогодатель. С основным долгом соотносится лишь стоимость вещи, но не сама вещь. При нарушении обеспеченного залогом обязательства залогодержатель не может попросту объявить предмет залога своим, а может лишь получить деньги, вырученные от реализации имущества. Если залогодержатель в нарушение закона отберет предмет залога у залогодателя, последний может истребовать свое имущество из незаконного владения.

Содержанием следующего принципа является правило о том, что залогодержатель имеет преимущество перед другими кредиторами залогодателя. Во многом именно этим обстоятельством и обусловливается привлекательность залога. Тем не менее, как будет показано далее, этот принцип не в полной мере реализован в Законе об исполнительном производстве.

Преимущество залогодержатель имеет и при ликвидации залогодателя - юридического лица, в том числе в связи с его несостоятельностью, либо при банкротстве индивидуального предпринимателя. В указанных случаях требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества, удовлетворяются в третью очередь. Поскольку нормы об очередности всегда императивны, любые оговорки о приоритетности требований залогодержателя, которую якобы обязуется обеспечить залогодатель, ничтожны.

К принципам залоговых правоотношений можно отнести наличие ограничений на отчуждение, что означает и наличие ограничений на передачу предмета в залог. Если существует запрет на отчуждение имущества, то договор о залоге этого имущества следует признать недействительным. Например, запрещено отчуждение, а следовательно, и залог земельных участков, находящихся в пожизненном наследуемом владении. В том случае, если отчуждение имущества требует согласований с какими-либо органами или согласия третьих лиц - такие согласования и согласия под страхом недействительности договора о залоге должны быть получены до его заключения.

В частности, если в силу устава юридического лица отчуждение какого-либо имущества требует согласия правления или другого органа управления, то получение такого согласия необходимо и для залога этого имущества.

Следование как принцип залоговых правоотношений означает, что право залога следует за вещью и разделяет ее судьбу. В случае перехода права собственности (права хозяйственного ведения) на заложенное имущество к другому лицу, право залога сохраняет силу, т.е. «следует» за имуществом. Новый собственник становится на место залогодателя, т.е. принимает все его обязанности, если залогодержатель не освободит его от них. Проявлением принципа следования является и то, что гибель предмета залога влечет прекращение права залога.

Так называемый принцип старшинства залогов, проявляется в том случае, когда имущество, находящееся в залоге, закладывается в обеспечение других требований, иначе говоря, передается в так называемый перезалог.

Традиционно к сторонам залогового правоотношения относят залогодателя и залогодержателя. При этом залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо. Единственное, он должен являться собственником вещи, поскольку именно собственник имеет право распорядиться вещью. Не являющиеся собственниками лица могут выступать залогодателями только в предусмотренных законом случаях.

Во-первых, залогодателями могут выступать унитарные предприятия, которые обладают имуществом на праве хозяйственного ведения.

Во-вторых, с согласия собственника договор залога может заключить казенное предприятие - субъект права оперативного управления.

В-третьих, доверительный управляющий, не будучи собственником переданного в доверительное управление имущества, от своего имени заключает договоры о залоге этого имущества.

Может возникнуть ситуация, когда имущество принадлежит нескольким лицам на праве общей совместной собственности. В этом случае для его залога нужно согласие всех сособственников. При согласии сособственников может быть заложено и имущество, принадлежащее им на праве общей долевой собственности. Если же согласие всех участников общей долевой собственности на залог вещи не достигнуто, то сособственник не лишен права самостоятельно заложить свою долю.

В рамках исполнительного производства может возникнуть вопрос и о возможности обращения взыскания на заложенные имущественные права. Залогодателем имущественного права может быть лицо, которому это имущество принадлежит. Однако права такого лица как залогодателя нередко ограничиваются. Во-первых, это касается залога права на чужую вещь. Залог такого права возможен только с согласия собственника вещи, если в силу закона или договора согласие собственника необходимо для отчуждения закладываемого права.

В указанной норме находит проявление рассмотренный выше принцип: наличие ограничений на отчуждение имущества означает наличие ограничений на передачу его в залог. Приведенная норма не применяется в отношении залога наиболее часто встречающегося права на чужую вещь - права аренды, поскольку залог арендных прав урегулирован специальными нормами главы 34 «Аренда» ГК РФ. В силу статьи 615 ГК РФ для залога права аренды в любом случае требуется согласие арендодателя. Во-вторых, ограничено право залога пая либо доли в складочном или уставном капитале юридического лица. Залог такого рода имущества обычно зависит от решения юридического лица. Например, залог доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в пользу лиц, не являющихся участниками общества, может быть в соответствии с уставом обусловлен получением согласия на то общества в лице общего собрания.

В отношении залогодержателя специальные требования не установлены, а значит, им может быть любое лицо. Замена стороны в залоговом обязательстве возможна с соблюдением правил о цессии. При этом залогодержатель может уступить свои права третьему лицу только при условии, что этому же лицу уступлены и права из основного обязательства (ст. 355 ГК РФ). В противном случае уступка недействительна. Это правило выступает частным случаем общего положения о том, что кредитором в основном и обеспечительном обязательствах должно быть одно и то же лицо.

1.2 Современная нормативно-правовая база исполнительного производства на заложенное имущество

Федеральным законом от 06.12.2011 года N 405-ФЗ внесены изменения в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования порядка обращения взыскания на заложенное имущество

В первой части Гражданского кодекса РФ теперь удовлетворение требований кредитора по обеспеченному залогом обязательству может осуществляться не только путем продажи заложенного имущества, но и путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя. Случаи и порядок передачи в собственность заложенного имущества устанавливаются законами.

Законодательство допускает использовать одно и то же имущество в качестве залога по нескольким обязательствам. При этом возникший новый залог именуется последующим. Внесенные в статью 342 ГК РФ дополнения защищают интересы лиц, обладающих предшествующим залогом. Так, в случае обращения взыскания на заложенное имущество по требованиям, обеспеченным последующим залогом, одновременно может быть потребовано досрочное исполнение обеспеченного залогом обязательства и обращено взыскание на это имущество также по требованиям, которые обеспечены предшествующим залогом. Если залогодержатель по предшествующему договору о залоге не воспользовался этим правом, имущество, на которое обращено взыскание по требованиям, обеспеченным последующим залогом, переходит к его приобретателю в качестве обремененного предшествующим залогом.

Более категорично сформулирована норма пункта 2 статьи 348 ГК РФ, определяющая основания обращения взыскания на заложенное имущество. В прежней редакции этого пункта отмечалось, что в обращении на взыскание может быть отказано, если допущенное должником нарушение обязательства, обеспеченного залогом, крайне незначительно, а размер требований несоразмерен стоимости залога. Новая редакция дает более четкие указания. Нарушение обязательств признается крайне незначительным (если не доказано иное) при одновременном выполнении двух условий: сумма неисполненного обязательства менее 5% от размера оценки предмета залога и период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет меньше 3 месяцев.

В условиях кризиса неплатежей по банковским кредитам, заемным средствам и пр. наиболее примечательным является новый пункт в статье 348 ГК РФ. В соответствии с ним обращение взыскания на имущество, заложенное для обеспечения обязательства, исполняемого периодическими платежами, допускается, если в течение 12 месяцев более чем 3 раза были нарушены сроки внесения платежей несмотря на то, что просрочки были незначительны.

Претерпел изменения порядок обращения взыскания на заложенное имущество. Законодательство предусматривает возможность удовлетворения требований залогодержателя за счет заложенного имущества по решению суда, а также без обращения в суд. В последнем случае ранее необходимо было заключить нотариально удостоверенное соглашение, а теперь оно не требуется, если иное не предусмотрено законом. Таким исключением, к примеру, является обязательное наличие нотариально удостоверенного согласия залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное недвижимое имущество, оговоренное статьей 55 Закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)». Применительно к движимому имуществу участие нотариуса необходимо, когда залогодатель - физическое лицо. В этом случае соглашение заключается при наличии нотариально удостоверенного согласия залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество6. Соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество без обращения в суд допустимо заключить в любое время. Это может быть как отдельный документ, так и соглашение в рамках договора о залоге. При неисполнении залогодателем соглашения об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке закон допускает обращение взыскания на такое имущество на основании исполнительной надписи нотариуса в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве.

Согласно новой редакции статьи 350 ГК РФ реализация (продажа) заложенного недвижимого имущества, на которое обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном Законом «Об ипотеке», а при реализации движимого имущества необходимо руководствоваться Законом «О залоге». Согласно новой редакции статьи 350 ГК РФ реализация (продажа) заложенного недвижимого имущества, на которое обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном Законом «Об ипотеке», а при реализации движимого имущества необходимо руководствоваться Законом «О залоге».

Рассмотрим, какие именно изменения внесены в Закон «Об ипотеке». В первую очередь, обращаем ваше внимание на изменение сроков извещения о публичных торгах по продаже заложенного недвижимого имущества в ходе исполнительного производства. Если ранее организатор публичных торгов извещал о них не позднее чем за 30, но не ранее чем за 60 дней, то теперь информация о торгах размещается не позднее чем за 10, но не ранее чем за 30 дней до их проведения. Информация должна быть опубликована в периодическом издании - официальном информационном органе органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации по месту нахождения недвижимого имущества, а также размещена в сети Интернет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Еще одним важным изменением является подробная регламентация порядка реализации заложенного недвижимого имущества по соглашению сторон путем проведения торгов (открытого аукциона). Так, в новой редакции статьи 59 Федерального закона «Об ипотеке (залоге имущества)» указаны порядок расчета суммы вознаграждения организатора торгов и порядок уведомления залогодателя о необходимости исполнения обязательства, обеспеченного ипотекой. Установлены следующие случаи обязательного привлечения оценщика для определения начальной продажной цены заложенного недвижимого имущества при обращении взыскания на право аренды недвижимого имущества права требования участника долевого строительства, вытекающие из договора участия в долевом строительстве, отвечающего требованиям Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»; недвижимое имущество, оценка которого по договору об ипотеке составляет более чем 500 тыс. руб.

В тексте Закона появилась новая статья 54.1, в которой определены основания для отказа в обращении взыскания на заложенное имущество как в судебном, так и в несудебном порядке. Отдельно указано, что обращение взыскания на жилые помещения, принадлежащие на праве собственности физическим лицам, осуществляется только в судебном порядке.

Изменения, внесенные в Закон РФ от 29.05.1992 № 2872-1 «О залоге», уточнили и подробно определили порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество и его реализации. Закон возложил на залогодержателя обязанность направить залогодателю уведомление о начале обращения взыскания на заложенное движимое имущество для случаев, когда обращение взыскания осуществляется во внесудебном порядке. Реализация заложенного имущества не допускается ранее истечения 10 дней со дня получения уведомления залогодателем либо 45 дней со дня направления залогодержателем или организатором торгов такого уведомления залогодателю, если этот срок истекает ранее. Более длительный срок может быть установлен законом или соглашением между залогодателем и залогодержателем. Сокращение сроков допускается при наличии существенного риска гибели или повреждения предмета залога, а также при существенном риске значительного снижения цены предмета залога.

В новой статье 28.1 появилась норма о возможности предоставления судом по просьбе залогодателя при наличии у него уважительных причин отсрочки продажи движимого имущества с публичных торгов на срок до 1 года. Отсрочка не затрагивает прав и обязанностей сторон по обязательству, обеспеченному залогом этого имущества, и не освобождает должника от возмещения возросших за время отсрочки убытков кредитора и неустойки. Аналогичная норма существует в Законе «Об ипотеке» по отношению к реализации заложенного недвижимого имущества.

Законом также установлено, что привлечение оценщика обязательно при реализации без обращения в суд следующего движимого имущества

- ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, за исключением инвестиционных паев открытых и интервальных паевых инвестиционных фондов, а также случаев обращения взыскания на векселя путем прямого истребования исполнения по векселям в порядке, установленном Федеральным законом от 11.03.1997 № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе»;

- имущественных прав, за исключением дебиторской задолженности, не реализуемой на торгах;

- драгоценных металлов и драгоценных камней, изделий из них, а также лома таких изделий;

- коллекционных денежных знаков в рублях и в иностранной валюте;

- предметов, имеющих историческую или художественную ценность;

- вещей, стоимость которых по договору о залоге превышает 500 тыс. руб.

Еще одной новеллой в Законе «О залоге» стала статья 28.2, предусматривающая возможность реализации заложенного имущества по договору комиссии. Он может быть заключен при реализации заложенного имущества во внесудебном порядке. Если комитент по такому договору заранее известен - им является залогодержатель, то при назначении комиссионера необходимо учитывать положения соглашения об обращении взыскания на заложенное движимое имущество во внесудебном порядке. Если в договоре комиссионер не определен, он назначается залогодержателем самостоятельно. К особенностям заключения в указанных случаях договора комиссии относится определение цены реализации заложенного движимого имущества. Она устанавливается равной указанной в отчете оценщика рыночной стоимости имущества.

Изменения, связанные с совершением нотариусами исполнительной надписи в случае взыскания задолженности и обращения взыскания на заложенное имущество в бесспорном порядке.

Взыскание задолженности и обращение взыскания на заложенное имущество по исполнительной надписи нотариуса, если такое взыскание допускается законодательством Российской Федерации, производятся на основании следующих документов:

1) нотариально удостоверенного согласия на внесудебное обращение взыскания на заложенное имущество, если такое согласие требуется в соответствии с законодательством Российской Федерации;

2) договора, обязательства по которому обеспечены залогом, договора о залоге и соглашения об обращении во внесудебном порядке взыскания на заложенное имущество, если такое соглашение заключено в виде отдельного договора;

3) расчета задолженности должника, заверенного руководителем и главным бухгалтером залогодержателя или залогодержателем - физическим лицом;

4) отчета об оценке заложенного имущества или заявления залогодержателя об установлении в качестве начальной продажной цены (цены реализации) оценки предмета залога, определенной в договоре о залоге;

5) выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, подтверждающей, что ипотека не прекращена, если взыскание обращается на заложенное недвижимое имущество; а для судна, подлежащего государственной регистрации, выписки из реестра судов Российской Федерации или судовой книги, в которых зарегистрировано судно;

6) закладной, если права залогодержателя по обеспеченному данной ипотекой обязательству и по договору об ипотеке или по ипотеке в силу закона и по обеспеченному данной ипотекой обязательству удостоверены закладной.

Изменениями в ФЗ "Об исполнительном производстве" от 02.10.2007 года определен порядок обращение взыскания на заложенное имущество на основании исполнительной надписи нотариуса.

Судебный пристав-исполнитель на основании исполнительной надписи нотариуса: 1) изымает предмет залога у залогодателя или, если предметом залога является недвижимое имущество, принимает постановление о наложении ареста на предмет залога и направляет это постановление в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, для регистрации ареста в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, в отношении воздушного судна, подлежащего государственной регистрации, в Едином государственном реестре прав на воздушные суда, в отношении морского судна, судна внутреннего плавания, подлежащих государственной регистрации, в соответствующем реестре судов Российской Федерации или судовой книге, принимает меры по охране такого объекта недвижимости либо, если предметом залога являются ценные бумаги, налагает арест в соответствии со статьей 82 Федерального закона "Об исполнительном производстве";

2) передает соответствующие предмет залога или документы залогодержателю для последующей реализации заложенного имущества в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом "Об ипотеке (залоге недвижимости)" и Законом Российской Федерации "О залоге".

На основании ходатайства залогодержателя судебный пристав-исполнитель осуществляет реализацию предмета залога в порядке, установленном Федеральным законом "Об исполнительном производстве" (ст. 78 ФЗ "Об исполнительном производстве").

Итак, значительные изменения внесены в целый ряд законодательных актов, регулирующих процесс обращения взыскания на заложенное имущество. Данные новшества крайне актуальны и призваны усовершенствовать и уточнить порядок взаимоотношений залогодателей и залогодержателей.



ГЛАВА 2. ПОРЯДОК ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ПРОИЗВОДСТВА НА ЗАЛОГОВОЕ ИМУЩЕСТВО

2.1 Обращение взыскания на заложенное имущество

Правила залога и обращения взыскания на заложенное имущество установлены § 3 гл. 23 ГК, Законом о залоге, Законом об ипотеке, Законом об ипотечных ценных бумагах, Федеральным законом от 29.10.1998 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)". Правовые нормы, посвященные регулированию правоотношений по залогу, содержатся в различных нормативных актах: Федеральном законе от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", Законе о рынке ценных бумаг, Законе о банкротстве и др.

Закон об исполнительном производстве содержит статью 78, посвященную особенностям обращения взыскания на заложенное имущество.

Установлено, что взыскание на заложенное имущество производится исключительно по исполнительному документу, являющемуся судебным актом или выданному на основании судебного акта, т.е. исполнительному листу или судебному приказу.

Залог относится к одному из способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных гл. 23 ГК. Следовательно, имущество является заложенным и на него распространяются особые условия обращения взыскания и реализации до тех пор, пока не исполнено, не признано недействительным или не прекратило каким-либо другим образом действовать обязательство, обеспеченное залогом этого имущества. Исполнительный документ об обращении взыскания на заложенное имущество (чаще всего - исполнительный лист, выданный на основании решения суда) является инструментом для исполнения требования, обеспеченного залогом, и по нему самостоятельное исполнительное производство не возбуждается, за исключением случаев, предусмотренных ч. 6 ст. 33 Закона об исполнительном производстве. В некоторых случаях взыскатель может представить судебному приставу-исполнителю судебный акт об обращении взыскания на заложенное имущество вместо исполнительного документа об этом, что в рамках исполнительного производства следует рассматривать как допустимое.

Поступивший в службу судебных приставов исполнительный документ об обращении взыскания на заложенное имущество передается судебному приставу-исполнителю, в производстве которого находится исполнительный документ о взыскании, обеспеченном залогом этого имущества. В случае если по исполнительному документу об обращении взыскания на заложенное имущество все-таки возбуждено исполнительное производство, то оно подлежит объединению с другим или другими возбужденными в отношении должника исполнительными производствами в порядке, установленном ст. 34 Закона об исполнительном производстве.

В соответствии с ч. 1 и 2 статьи 78 Закона об исполнительном производстве обратить взыскание на предмет залога без отдельного судебного решения об обращении взыскания на заложенное имущество судебный пристав-исполнитель вправе только в целях исполнения исполнительных документов, указанных в п. 1 и 2 ч. 1 ст. 12 Закона об исполнительном производстве.

При обращении взыскания на заложенное имущество судебный пристав-исполнитель обязан исходить из размера задолженности, определяемом в соответствии с ч. 2 ст. 69 Закона об исполнительном производстве. В случае, когда размер задолженности значительно меньше и явно несоразмерен стоимости заложенного имущества, а у должника есть другое имущество, покрывающее размер задолженности, судебный пристав-исполнитель вправе не обращать взыскание на предмет залога. Судебный пристав-исполнитель выносит постановление об обращении взыскания на предмет залога или об отказе в обращении взыскания на предмет залога в порядке, установленном ст. 14 Закона об исполнительном производстве.

На заложенное имущество судебный пристав-исполнитель вправе обратить взыскание без специального решения суда при совокупности следующих условий:

1) исполнительный документ выдан на основании судебного акта, исполнительного листа или исполнительной надписи нотариуса;

2) залог на основании договора или закона обеспечивает требование, по которому выдан исполнительный документ;

3) предметом залога является имущество, в отношении которого после возникновения оснований для обращения взыскания на заложенное имущество заключено нотариально удостоверенное соглашение между залогодержателем (взыскателем) и залогодателем об удовлетворении требований за счет заложенного имущества.

Пункт 1 ст. 55 Закона об ипотеке допускают обращение взыскание на заложенное недвижимое имущество должника без обращения в суд - на основании соглашения между залогодержателем и залогодателем, которое может быть включено в договор об ипотеке или заключено в виде отдельного договора. Соглашение заключается при условии наличия нотариально удостоверенного согласия залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество.

Обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется на основании судебного акта об обращении взыскания на заложенное имущество в случаях:

1) если залогодатель - лицо, не являющееся должником по исполнительному производству;

2) если залогодатель (должник) отсутствует и установить место нахождения его невозможно;

3) если для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение другого лица или органа;

4) если договор о залоге содержит условие об обращении взыскания на заложенное имущество по решению суда (судебному акту);

5) если предмет залога относится к имуществу, имеющему значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;

6) если взыскание на предмет залога обращается в интересах взыскателей, не являющихся залогодержателями, на основании ч. 4 настоящей статьи;

7) если предмет залога относится к недвижимому имуществу, в отношении которого после возникновения оснований для обращения взыскания на него между залогодержателем (взыскателем) и залогодателем (должником) не было заключено нотариально удостоверенное соглашение об удовлетворении требований за счет заложенного имущества, и при отсутствии следующих обстоятельств:

- предметом залога (ипотеки) является предприятие как имущественный комплекс;

-предметом залога (ипотеки) является земельный участок из состава земель сельскохозяйственного назначения;

- предметом залога (ипотеки) является предназначенный для жилищного строительств или для комплексного освоения в целях жилищного строительства земельный участок, находящийся в муниципальной собственности или в неразграниченной государственной собственности, обеспечивающий возврат кредита, предоставленного кредитной организацией для строительства объектов инженерной инфраструктуры на данном земельном участке.

Поскольку федеральное законодательство не содержит конкретного порядка обращения взыскания на заложенные имущественные права, при разрешении вопроса, необходимо ли решение суда об обращении взыскания на имущественные права, являющиеся предметом залога, судебному приставу-исполнителю следует исходить из характера этих имущественных прав. Например, если предметом залога является право аренды помещения, на него распространяются правила обращения взыскания на заложенное недвижимое имущество, если предметом залога является право аренды автомашины - на него распространяются правила обращения взыскания на движимое имущество.

В случае обращения взыскания на заложенное имущество решением суда в нем должна будет содержаться оценка заложенного имущества и порядок его реализации.

Исполнительный документ об обращении взыскания на заложенное имущество имеет двоякую природу. С одной стороны, это инструмент для исполнения требования, обеспеченного залогом, вследствие чего он исполняется в соответствии с законодательством РФ о залоге и ипотеке, с другой стороны - исполнительный документ, исполнение которого может быть отсрочено, отложено, окончено, прекращено, разъяснено в порядке и по основаниям, установленным ст. 37-47 Закона об исполнительном производстве.

Для применения ч. 2 статьи 78, предписывающей судебному приставу-исполнителю в случае исполнения исполнительного документа, требования которого обеспечены залогом имущества, в первую очередь обращать взыскание на заложенное имущество, следует разобраться, какое имущество должника является заложенным имуществом.

Пункт 3 ст. 334 ГК указывает два основания возникновения залога: в силу договора о залоге и на основании закона.

В свою очередь договоры о залоге подразделяются на договоры о залоге недвижимого имущества, которые называются договорами об ипотеке и регулируются в основном Законом об ипотеке, и на договоры о залоге движимого имущества, т.е. имущества, не перечисленного в п. 1 ст. 130 ГК и в ст. 5 Закона об ипотеке, которые регулируются в основном ГК и Законом о залоге.



На основании закона возникает залог имущества должника:

- приобретенного в кредит - с момента передачи имущества по договору купли-продажи и до полной его оплаты должником (покупателем). Залогодателем по такому договору признается продавец (ст. 488 ГК);

- приобретенного по договору ренты земельного участка или иного недвижимого имущества - на весь период, который должник (плательщик ренты) обязан выплачивать ренту. Залогодержателем по такому договору признается получатель ренты (ст. 587 ГК);

- в виде страхового возмещения, выплачиваемого за утраченное или поврежденное имущество, заложенное по договору, вне зависимости от того, в чью пользу застраховано это имущество (п. 1 ст. 334 ГК, ст. 31 Закона об ипотеке);

- ипотека в силу закона возникает на земельный участок, на котором расположено строение, заложенное по договору об ипотеке, залоге недвижимости (п. 2 ст. 1 Закона об ипотеке);

- на жилой дом или квартиру, приобретенные или построенные с использованием кредитных средств банка или иной кредитной организации либо средств целевого займа, предоставленного другим юридическим лицом на эти цели. Эти объекты недвижимости считаются находящимися в залоге с момента государственной регистрации права собственности должника (заемщика) на жилой дом или квартиру (п. 1 ст. 77 Закона об ипотеке).

Несоблюдение письменной формы договора о залоге влечет недействительность договора о залоге.

Закон регламентирует содержание договора залога, который наряду с указанием даты и места заключения, наименования сторон договора должен содержать предмет залога, оценку предмета залога, у кого (должника, взыскателя или у третьего лица) находится предмет залога, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом, согласие всех собственников на передачу в залог предмета залога, если он находится в общей совместной собственности без определения долей, порядок обращения взыскания на предмет залога, например движимого имущества - по решению суда. Однако нарушение требований к содержанию договора о залоге не влечет недействительности договора о залоге (ст. 339 ГК, ст. 9 Закона об ипотеке, ст. 10 Закона о залоге).

Договор о залоге подлежит нотариальному удостоверению, если он обеспечивает обязательство, возникающее из договора, который должен быть нотариально удостоверен (ст. 339 ГК). Поскольку в силу п. 2 ст. 163 ГК нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, предусмотренных соглашением сторон, договор о залоге имущества, обеспечивающий обязательство по любому нотариально удостоверенному договору, требует нотариального удостоверения.

Отсутствие нотариального удостоверения договора о залоге в указанных выше случаях влечет недействительность такого договора в соответствии с п. 4 ст. 339 ГК или ничтожность его в соответствии со ст. 168 ГК.

Следовательно, при несоблюдении нотариальной формы договора о залоге, обеспечивающего обязательства по нотариально удостоверенному договору, судебный пристав-исполнитель вправе обратить взыскание на предметы залога как на имущество должника, не находящееся в залоге, т.е. по общим правилам, установленным Законом об исполнительном производстве.

Договор о залоге недвижимого имущества или имущественных прав (например, договор аренды, договор лизинга и др.) на недвижимое имущество кроме оформления в письменной форме требует государственной регистрации. Такой договор считается заключенным со дня государственной регистрации договора об ипотеке (ст. 339 ГК, ст. 10 и 11 Закона об ипотеке). Законом к недвижимости отнесены не только земельные участки, здания, сооружения, иное недвижимое имущество, используемое в предпринимательской деятельности, жилые дома, квартиры и их части, состоящие из одной или нескольких изолированных комнат, дачи, садовые дома, гаражи и другие строения потребительской назначения, но и воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты (п. 1 ст. 130 ГК, ст. 5 Закона об ипотеке).

При несоблюдении сторонами условия о государственной регистрации договора залога недвижимого имущества и имущественных прав на недвижимое имущество судебный пристав-исполнитель также вправе обратить взыскание на предметы залога как на имущество должника, не находящееся в залоге, по общим правилам, установленным Законом об исполнительном производстве, без учета особенностей, установленных настоящей статьей.

Положение ч. 2 статьи 78 ФЗ-229 в части того, что для удовлетворения требований залогодержателя-взыскателя взыскание обращается в первую очередь на заложенное имущество независимо от наличия у должника другого имущества, не должно расцениваться судебным приставом-исполнителем как запрет для обращения взыскания на денежные средства, ценные бумаги должника или иное его имущество до реализации заложенного имущества должника. Это, с учетом особого порядка обращения взыскания на заложенное имущество, может привести к неоправданному затягиванию исполнения требований исполнительного документа. Судебный пристав-исполнитель в любом случае обязан проверять наличие имущества должника, на которое может быть обращено взыскание, и стремиться к исполнению исполнительного документа в сроки, установленные ст. 36 Закона об исполнительном производстве.

Исполнительный документ об обращении взыскания на заложенное имущество подлежит исполнению в рамках исполнительного производства, возбужденного на основании исполнительного документа, выданного для исполнения требования, обеспеченного залогом, и следует судьбе требования, которое обеспечивает. В случае, если должник исполнил требование, обеспеченное залогом, или это требование исполнено судебным приставом-исполнителем полностью или частично без обращения взыскания на заложенное имущество, судебный пристав-исполнитель вправе обратиться в суд с заявлением о разъяснении порядка исполнения этого судебного акта или предоставить такую возможность участникам исполнительного производства, отложив исполнение и разъяснив им право самостоятельно обратиться в суд с соответствующим заявлением.

Залогодержатель-взыскатель имеет преимущественное право с изъятиями, установленными федеральным законом, на удовлетворение своих требований из стоимости заложенного имущества, обеспечивающего требование, по которому выдан исполнительный документ (п. 1 ст. 334 ГК, ст. 1 Закона о залоге). В случае, если заложенное имущество застраховано, при наступлении страхового случая взыскатель-залогодержатель имеет преимущественное право на удовлетворение своих требований из суммы страхового возмещения (п. 3 ст. 9 Закона о залоге).

Если требования взыскателя-залогодержателя исполнены, но имеются другие взыскатели, на предмет залога (или на сумму, оставшуюся после удовлетворения требований залогодержателя) обращается взыскание по общим правилам обращения взыскания на имущество должника, установленным Законом об исполнительном производстве, поскольку право залога имущества после удовлетворения требований залогодержателя прекращается в соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 352 ГК. Этому не препятствует наличие исполнительного документа об обращении взыскания на заложенное имущество в интересах взыскателя и не требует дополнительного решения суда об обращении взыскания на заложенное имущество в интересах взыскателей, не являющихся залогодержателями.

Если после обращения взыскания на заложенное имущество требования взыскателя-залогодержателя в полном объеме не удовлетворены, неисполненная часть этих требований удовлетворяется на общих основаниях и с соблюдением очередности удовлетворения требований взыскателей, установленной ст. 111 Закона об исполнительном производстве.

В случае если обязательство должника, обеспеченное залогом, исполнено третьим лицом, вследствие чего к этому третьему лицу переходит право залогодержателя-взыскателя на залог имущества (ст. 27 Закона о залоге), для обращения взыскания на заложенное имущество в интересах взыскателей, не являющихся залогодержателями, необходимо решение суда об обращении взыскания на заложенное имущество в интересах указанных лиц.

При утрате предмета залога (заклада) залогодержатель обязан возместить залогодателю убытки, причиненные утратой, недостачей или повреждением предмета залога. Исходя из положения абз. 5 п. 2 ст. 344 ГК о том, что залогодатель вправе зачесть требование к залогодержателю о возмещении убытков, причиненных утратой или повреждением предмета залога, в погашение обязательства, обеспеченного залогом, судебный пристав-исполнитель с согласия должника вправе зачесть стоимость утраченного взыскателем предмета залога или сумму, на которую понизилась стоимость предмета залога по вине взыскателя, в счет исполнения взыскания. Согласия взыскателя для этого ст. 344 ГК не требует, однако исходя из того, что в функции судебного пристава-исполнителя не входит разрешение споров между взыскателем, должником и третьими лицами, для зачета стоимости утраченного заклада или уменьшения его стоимости самим судебным приставом-исполнителем необходимо согласие и должника, и взыскателя. Все споры между должником и взыскателем по этому поводу разрешаются судом.

В соответствии со ст. 337 ГК, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в том числе проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию. Следовательно, из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими взыскателями погашается задолженность должника перед взыскателем-залогодержателем в полном размере, определенном ч. 2 ст. 69 Закона об исполнительном производстве (в том числе расходы на совершение исполнительных действий), за исключением взыскания с должника исполнительского сбора и штрафов, наложенных судебным приставом-исполнителем в ходе исполнения требования, обеспеченного залогом. Указанные исполнительский сбор и штрафы погашаются в общем порядке, установленном ст. 110 и 111 Закона об исполнительном производстве.

В соответствии со ст. 340 ГК объем права залога залогодателя на предмет залога устанавливается договором о залоге. В случае, если объем прав залогодержателя на предмет залога не установлен таким договором, право залога распространяется на саму вещь, являющуюся предметом залога, и на ее принадлежности. На плоды, продукцию, доходы, полученные в результате использования заложенного имущества, право залога распространяется только в случае, если это прямо предусмотрено договором о залоге.

2.2 Реализация движимого заложенного имущества в интересах взыскателя-залогодержателя

Часть 3 ст. 78 Закона об исполнительном производстве, вводя правило о реализации заложенного имущества в интересах залогодержателя-взыскателя в порядке, установленном для реализации заложенного имущества, указывает на то, что данный порядок установлен Законом об исполнительном производстве с учетом особенностей, предусмотренных другими федеральными законами, а именно гл. X Закона об ипотеке, ст. 28.1 Закона о залоге и др.

Реализация движимого заложенного имущества в интересах взыскателя-залогодержателя производится по правилам, установленным ст. 350 ГК, п. 2 ст. 28 Закона о залоге, реализация недвижимого заложенного имущества в интересах взыскателя-залогодержателя - по правилам, установленным ст. 56-61 Закона об ипотеке, реализация движимого и недвижимого заложенного имущества в интересах взыскателя, не являющегося залогодержателем с учетом положений ч. 3 и 4 комментируемой статьи, - по общим правилам реализации имущества должника, установленным указанным Законом.

Реализация заложенных ценных бумаг и заложенных имущественных прав производится в порядке, установленном для реализации ценных бумаг и имущественных прав ст. 87 и 89 Закона об исполнительном производстве, с учетом того, что к реализации имущественных прав в отношении недвижимого имущества относятся также положения о реализации заложенного недвижимого имущества, указанные ниже.

Поскольку обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется путем реализации заложенного имущества и обращением полученных денежных средств в погашение задолженности, судебный пристав-исполнитель не вправе обратить взыскание на заложенное имущество путем перевода права собственности на это имущество залогодателя на взыскателя без прохождения процедуры реализации, установленной Законом об исполнительном производстве, если об этом не достигнуто соглашение в договоре о залоге.

Реализация движимого заложенного имущества в интересах взыскателя-залогодержателя производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном Законом об исполнительном производстве с изъятиями, установленными ГК и Законом о залоге, а именно:

1. Начальная продажная цена заложенного имущества определяется решением суда об обращении взыскания на предмет залога, а в случае обращения взыскания на заложенное имущество - постановлением судебного пристава-исполнителя - по соглашению залогодателя и залогодержателя, т.е. взыскателя и должника. Поскольку ГК не содержит указаний об определении начальной цены заложенного имущества при недостижении соглашения о начальной цене между должником и взыскателем, имущество выставляется на торги по оценке, производимой судебным приставом-исполнителем в порядке, установленном ст. 85 Закона об исполнительном производстве.

2. Взыскатель-залогодержатель вправе оставить за собой реализуемое заложенное имущество после объявления первых торгов несостоявшимися по договору купли-продажи с должником-залогодателем и на условиях этого договора, в том числе и о цене. ГК в этом случае не ставит в зависимость соглашение о цене между залогодателем и залогодержателем с начальной ценой или оценкой судебного пристава-исполнителя. Не исключено, что при этом могут быть нарушены права третьих лиц, в том числе других взыскателей. В любом случае третьи лица вправе обратиться в суд за защитой своих интересов.

3. Повторные торги по заложенному движимому имуществу назначаются судебным приставом-исполнителем в порядке, установленном ст. 92 Закона об исполнительном производстве. При объявлении несостоявшимися повторных (вторичных) торгов взыскатель-залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой по цене не более чем на 10% ниже начальной продажной цены на вторичных торгах, что в некоторых случаях может расходиться с ценой аналогичного предложения взыскателю, установленной в соответствии со ст. 87 и 92 Закона об исполнительном производстве.