Общая характеристика залога в гражданском праве РФ

Размещено на http://www.allbest.ru/

Контрольная работа

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ЗАЛОГА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ РФ



Содержание

1. Залог в системе способов обеспечения исполнения обязательств

2. Основания возникновения залога

3. Виды залога

Литература



1. Залог в системе способов обеспечения исполнения обязательств

Вопрос, касающийся правовой природы залога, постоянно обсуждается в юридической литературе, и единого мнения среди ученых-цивилистов по данной проблеме нет.

Существуют три точки зрения относительно юридической природы залоговых отношений. Первая из них включает в себя работы ученых-цивилистов дореволюционного периода (Г. Ф. Шершеневича, Л. А. Кассо, Е. В. Васьковского, К. П. Победоносцева). Ими разработана концепция, на основании которой залоговое право признается обычным вещным правом вместе с правом собственности и иными вещными правами См.: Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права. - М., 1907. - С. 316; Кассо Л. А. Понятие залога в современном праве. - Юрьев, 1898. - С. 40; Васьковский Е. В Учебник гражданского права. - СПб, 1896. - С. 87; Победоносцев К. П. Курс гражданского права. - М., 1890. - С. 124..

Вторая группа авторов рассматривает залоговое право в качестве обязательства, в котором «личность должника определяется через обладание заложенной вещью» Хрулева З. В. Залог недвижимости (ипотека) как способ обеспечения исполнения обязательств по законодательству Российской Федерации: автореф. дис. … канд. юрид. наук. - М.: РГБ, 2003. - С. 18.. Другими словами, залог представляет собой не вещное право, а всего лишь обязательственное требование. «Вещь не может быть должником, так как должник обязан нечто исполнить, а для вещи это невозможно. Сущность обязательства состоит в праве одного лица воздействовать на свободную волю другого и направить ее на определенные действия. Здесь не может возникнуть обязательства вещи лицу, а только власть лица над вещью» Звоницкий А. С. О залоге по русскому праву. - Киев, 1912. - С. 176..

Третья группа ученых пришла к выводу, что право залога необходимо отнести к особой группе абсолютных прав. Содержание таких прав состоит в обращении чужой вещи либо ее стоимости в свою собственность. «Всякое право присвоения, сохраняя за собственником вещи и владение, и пользование ею, или, по крайней мере, не предоставляя права владеть и пользоваться вещью субъекту права присвоения, предоставляет своему носителю снабжение абсолютной защитой, притязание об изъятии вещи из обладания любого ее владельца и о прекращении права собственности собственника. Среди прав присвоения различают права приобрести вещь в свою пользу и право использовать стоимость вещи» Новицкий И. Б., Лунц Л. А. Общее учение об обязательстве. - М., 1950. - С. 183.. Эта группа авторов причисляет залоговое право к праву использования стоимости вещи.

В отечественном законодательстве также нет четкого подхода относительно правовой природы залога. Так, например, в Гражданском кодексе РСФСР 1922 г. залоговое право перечислялось в разделе «Вещное право». Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. относил право залога к обязательственному праву. Что касается ныне действующего Гражданского кодекса Российской Федерации, то в нем залогу отведен параграф 3 главы 23 в разделе 3, посвященном общей части обязательственного права.

В современном российском законодательстве понятие залога дается в п. 1 ст. 334 ГК РФ: «В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя)».

Однако, несмотря на то, что нормы, посвященные залоговым отношениям, законодатель включил в раздел обязательственного права, вопрос о правовой природе права залога так и остается нерешенным: «несмотря на достаточно давнюю историю вопроса и обширнейшую литературу, до настоящего времени не утихают споры относительно вещной или обязательственной природы залога» Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / под ред. В. А. Белова. - М.: Юрайт-Издат, 2007. - С. 719..

Остановимся наиболее подробно на аргументах ученых, относящих залог к вещным правам. Например, российский цивилист Е. В. Васьковский рассматривал залог как «вещное право, дающее своему обладателю возможность исключительного удовлетворения из цены данной вещи в случае неисполнения собственником последней лежащего на нем обязательства» Васьковский Е. В. Учебник гражданского права. Вып. 2: Вещное право. - СПб.,1898. - С. 373..

Профессор Г. Ф. Шершеневич считал, что «залоговым правом признается право на чужую вещь, принадлежащее верителю в обеспечение его прав требования по обязательству и состоящее в возможности исключительного удовлетворения из ценности вещи» Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права. - М., 1907. - С. 240.. В данном случае автор ссылается на то, что залог, имея в качестве своего объекта какую-либо вещь, всегда следует за ней вне зависимости от права собственности на вещь, которое может быть передано от одного лица другому. Также профессор Г. Ф. Шершеневич выделял некоторые особенности права залога. Во-первых, залоговое право не обладает самостоятельным значением и зависит от права по обязательству. Во-вторых, такое право не подразумевает ни владения, ни пользования вещью. И наконец, в-третьих, оно «дает субъекту залогового права несравненно большее правомочие, чем другие вещные права, - оно может повлечь за собою лишение собственника принадлежащего ему права собственности» Там же. - С. 241..

Профессор А. А. Вишневский выделяет следующую особенность залога по отношению к остальным способам обеспечения исполнения обязательств: залог имеет вещно-правовой характер в отличие от неустойки, задатка, поручительства и банковской гарантии. «В этих случаях кредитор верит личности должника либо лица, которое становится дополнительным (акцессорным) должником в силу принятия на себя ответственности за исполнение основным должником обязательства в рамках соответствующей конструкции обеспечения исполнения» Вишневский А. А. Залоговое право: учеб. и практ. пособие. - М.: Изд-во БЕК, 1995. - С. 3-4. . Вместе с тем залоговое право заключается именно в заложенном имуществе, а не в личности залогодателя.

Другая группа авторов (Ф. О. Богатырев, Ю. К. Толстой, А. А. Аверченко) причисляют к вещным правам только залог недвижимости (ипотеку) См.: Богатырев Ф. О. Пределы прав залогодателя как собственника при залоге с оставлением у него заложенного имущества // Журнал российского права. - 2000. - № 3. - С. 108-120; Гражданское право: учебник. В 3-х т. Т. 1 / под ред. А. П. Сергеева. - М.: ТК Велби, 2009. - С. 589; Гражданское право: учебник. В 3-х ч. Ч. 1 / под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. - СПб., Изд-во ТЕИС, 2005. - С. 288..

Проводя аналогию между залогом и основными особенностями вещных прав, можно выделить следующее. В залоговых правоотношениях имеется связь между залогодержателем и вещью, которая является предметом залога, и кредитор осуществляет господство над ней. Предметом залогового права может быть исключительно индивидуально-определенная вещь. Кредитор имеет право удовлетворения своих интересов без помощи других лиц, однако, необходимо отметить, что преимущество есть не перед всеми кредиторами залогодателя. «Все иные (третьи) лица не должны препятствовать осуществлению залогодержателем принадлежащих ему правомочий, хотя нельзя сказать о том, что и сам залогодержатель не свободен в реализации правомочия владения, пользования, распоряжения заложенным имуществом» Ахметьянова З. А. О правовой природе залога // Актуальные проблемы экономики и права. - 2010. - № 3. - С. 142.. Кредитор для защиты своего права в залоговых отношениях может использовать следующие способы:

· предъявить иск об истребовании заложенного имущества из незаконного владения всех лиц, в том числе и залогодателя;

· предъявить иск об устранении любых нарушений его права хотя бы и не связанных с лишением владения.

Залоговое право обладает свойством следования, поскольку в чьей бы собственности не был предмет залога, и где бы он ни находился, он останется таковым до прекращения основного обязательства. Иными словами, если право собственности на заложенное имущество перешло от должника к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения такого имущества, а также в порядке универсального правопреемства, право залога сохраняет силу (п. 1 ст. 353 ГК РФ).

Однако некоторые авторы ставят под сомнение свойство следования касаемо права залога. Так, например, профессор Российской школы частного права Р. С. Бевзенко ссылается на то, что «в случае залога за вещью следует не право на вещь, а правомочие залогодержателя потребовать продажи вещи с публичных торгов, что не одно и то же» Гражданское право: актуальные проблемы теории и практика / под ред. В. А. Белова. - М.: Юрайт-Издат, 2007. - С. 721..

В содержание залогового права входят правомочия владения и пользования. Однако такие права есть у залогодержателя при условии, что это прямо предусмотрено в договоре. На основании этого некоторые авторы пришли к выводу, что «залоговое право вообще нельзя рассматривать в качестве вещного права; «вещным элементом» в праве залога является правомочие владения заложенной вещью, которое в некоторых случаях принадлежит залогодержателю» Маковская А. А. Право залога // Хозяйство и право. - 2009. - № 4. - С.14.. Правомочием распоряжения залогодержатель не обладает, он всего лишь имеет преимущественное право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества перед остальными кредиторами в случае неисполнения залогодателем обязательства, обеспеченного залогом.

По мнению автора данного исследования, наиболее правильным является мнение, что залоговое право однозначно нельзя отнести либо к вещным, либо к обязательственным правам. Целесообразнее говорить о двойственной правовой природе залога. Так, например, к такому выводу пришла советский и российский цивилист Л. В. Щенникова См.: Щенникова Л. В. Вещное право: учеб.пособие. - М.: Юристъ, 2006. - С. 168.. Нельзя сказать и о господстве обязательственного права над вещным или наоборот. «Преувеличение роли обязательственного элемента в сравнении с вещным, как и, наоборот, отстаивание вещно-правовой природы залога, соединенное с отрицанием обязательственно-правового элемента, ведет к некоторой недосказанности конструкции залогового права» Гонгало Б. М. Учение об обеспечении обязательств. - М.: Статут, 2004. - С. 163..

О вещном праве кредитора на заложенное имущество можно говорить в случае, если в договоре залога прямо предусмотрено право стороны залогового правоотношения пользоваться заложенным имуществом См.: Ахметьянова З. А. Вещные права в гражданском праве России // Цивилист. - 2006. - № 1. - С. 30..

Двойственность правовой природы залога просматривается и в Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации. Данная Концепция содержит положение о том, что право кредитора из залоговых отношений нельзя отнести к вещным правам, однако действующий ГК РФ предполагает для залога регулирование, сближающее правовой режим залогового права с режимом «классических» вещных прав См.: «Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации» (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».. Отмечается также, что двойственность юридической природы залога затрудняет правоприменительную деятельность.

Авторы Концепции считают, что залог не может рассматриваться исключительно как вещное право. Однако возможно причислить к вещным правам отдельные виды залога, которые обладают такими свойствами, как публичность и следование, и предоставляют преимущественное право требования залоговым кредиторам перед остальными кредиторами. Согласно рассматриваемой Концепции, рекомендуется включить в состав вещных прав ипотеку и другое зарегистрированное залоговое право, и «указать при этом на залог (ипотеку) как на ограничение вещных прав, установить основания его возникновения, определить ряд основных положений, регулирующих залог как вещное обременение» Ахметьянова З. А. О правовой природе залога // Актуальные проблемы экономики и права. - 2010. - № 3. - С. 143..

В современном мире залогу отведено особое место среди всех способов обеспечения исполнения обязательств. «В условиях инфляции, падения уровня производства, неплатежей за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги широкое использование ранее популярных способов обеспечения исполнения обязательств, таких, как неустойка, теряет практический смысл» Хрулева З. В. Указ. соч. - С. 30.. Поэтому можно выделить основные преимущества залога.

1. Залог способствует существованию и сохранению заложенного имущества до момента расплаты должника с кредитором. Вдобавок надо сказать, что стоимость такого имущества постоянно будет расти благодаря инфляции.

2. Залог гарантирует возможность удовлетворения требований кредитора за счет заложенного имущества преимущественно перед остальными кредиторами.

3. Хорошей мотивацией для залогодателя в надлежащем выполнении своих обязанностей по договору залога является реальная угроза потери имущества в натуре.

Как правило, способы обеспечения исполнения обязательств обладают дополнительным (акцессорным) характером в отношении основного обязательства. В ГК РФ напрямую не указано на акцессорный характер залога, однако в нем содержится норма (ст. 329), касающаяся того, что недействительность главного обязательства обуславливает недействительность обеспечивающего его обязательства, и наоборот, «недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности соглашения, из которого возникло основное обязательство» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016) [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс»..

Акцессорный характер залога состоит в том, что им может обеспечиваться только действительное требование, которое может вытекать, например, из кредитного договора, договора займа, договора купли-продажи и других договоров. Дополнительный характер залога подкрепляется нормами, касающимися перехода прав и обязанностей по договору залога в случае следования обеспечительного обязательства судьбе главного обязательства.

Таким образом, залог является одним из самых надежных способов обеспечения исполнения обязательств, поскольку он позволяет кредитору получить большую уверенность в том, что должник надлежащим образом исполнит свое обязательство по договору, в противном случае залогодержатель получит право удовлетворения своих требований из стоимости заложенного имущества преимущественно перед остальными кредиторами. Однако в науке не существует единого мнения по поводу правовой природы залога. По мнению автора данной работы, наиболее правильной считается позиция, согласно которой выделяется двойственная природа залогового права, поскольку залог сочетает в себе как черты вещного права, так и особенности обязательственных прав.

2. Основания возникновения залога

Действующее российское законодательство (а именно ст. 334.1 ГК РФ) предусматривает два основания возникновения залога. К ним относятся залог в силу договора и залог на основании закона при наступлении обстоятельств, установленных в нем. Иными словами, залог в силу закона предусматривает указание в нормах права на конкретное имущество, которое может быть предметом залога, а также указание на то, какое обязательство может быть обеспечено этим имуществом.

В римском праве выделялись такие «акты возникновения» залоговых правоотношений, как договор частных лиц, предписание закона и судебное решение. «При этом под частным распоряжением имелся в виду как «неформальный вещный договор» (pignus conventionale), так и «отказ в распоряжении на случай смерти» (pignus testamentarium)» Карабанова К. И. Залог в Российской Федерации: автореф. дис. … канд.юрид.наук. - М.: РГБ, 2003. - С. 53..

Существуют несколько случаев, когда в законе предусматривается залог на основании закона. К таким случаям можно отнести:

· товар, проданный в кредит, считается находящимся в залоге у продавца с момента передачи товара покупателю вплоть до его оплаты для обеспечения исполнения покупателем обязанности по оплате товара (п.5 ст. 488 ГК РФ);

· получатель ренты в случае передачи под выплату ренты земельного участка или иной недвижимости имеет право залога на такое имущество для обеспечения обязательства плательщика ренты (п.1 ст. 587 ГК РФ);

· обеспечение исполнения обязательств застройщика (ст.13 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»);

· при залоге земельного участка, который приобретен с помощью кредитных средств банка либо иной кредитной организации, либо средств целевого займа (ст.64.1 Федерального закона «Об ипотеке»). Такой земельный участок признается находящимся в залоге с момента государственной регистрации права собственности заемщика на данный земельный участок;

· в случае залога земельного участка, на котором размещены здания либо сооружения, которые были построены или приобретены с использованием кредитных средств банка либо иной кредитной организации, либо средств целевого займа (ст.64.2 Федерального закона «Об ипотеке»).

В определенных ситуациях залог на основании закона (например, залог товара, проданного в кредит) может быть исключен договором между сторонами.

Какого-либо различия между залогом в силу договора и залогом на основании закона в российском законодательстве не предусмотрено. Это подтверждается правилом, закрепленным п.2 ст.334.1 ГК РФ: «Правила настоящего Кодекса о залоге на основании договора соответственно применяются к залогу, возникшему на основании закона, если законом не установлено иное».

«Таким образом, при существовании залога в силу договора одного лица и залога в силу закона другого лица, их первоочередность будет устанавливаться в зависимости от того, какой залог возник раньше» Буркова Ю. А. Залог в силу закона // Бизнес в законе. - 2009. - № 1. - С. 270.. Первоочередным (или предшествующим) в данном случае будет считаться залог, который возник раньше; последующим - возникший позднее. Старшинству залогов посвящена статья 342 ГК РФ.

Наиболее распространенным основанием возникновения залога является договор. К договору залога применяются общие правила о сделках, закрепленные в главе 9 ГК РФ, а обязательства, возникающие по такому договору, регулируются подразделом 1 раздела III ГК РФ, если иное не вытекает из закона. Необходимо отметить, что договор залога должен подчиняться общим принципам и началам гражданского законодательства.

Одной из основных характеристик договора является консенсуальность. Консенсуальный договор вступает в силу, а также обретает обязательность для сторон в момент заключения такого договора. Однако договор залога не всегда представляет собой консенсуальный договор. Причисление договора залога к консенсуальному или же к реальному зависит от конкретного вида залога. Так, в случае, когда заключаемый договор не предусматривает передачу заложенного имущества, то он вступает в силу в момент заключения договора, то есть такой договор признается консенсуальным. Если же при заключении договора о залоге имущество необходимо передать залогодержателю, то такой договор считается заключенным в момент передачи имущества обладателю залогового права, и такой договор признается реальным. «Однако стороны вправе и в последнем случае заключить консенсуальный договор, отметив это условие в договоре» Хрулева З. В. Указ.соч. - С. 51..

Для того чтобы заключить договор, как правило, необходимо всего лишь согласование воли договаривающихся сторон. Однако немаловажную роль зачастую играет форма договора, поскольку последствием несоблюдения формы, предписанной законом, будет являться ничтожность договора. По общему правилу для договора залога предусмотрена простая письменная форма (п.3 ст.339 ГК РФ). Это означает, что для заключения договора необходимо составление документа, содержащего все существенные условия, а также подписание такого документа сторонами или уполномоченными ими лицами в надлежащей форме.

Существуют отдельные виды залога, которые требуют нотариального удостоверения при заключении договора. Например, нотариальному удостоверению подлежит договор залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, который необходимо нотариально удостоверить (п.3 ст.339 ГК РФ).

Нотариальное удостоверение представляет собой совершение нотариусом на документе удостоверительной подписи. Действия по нотариальному удостоверению договоров залога вправе совершать не только

нотариусы, которые работают в государственных нотариальных конторах, но и занимающиеся частной практикой нотариусы. Удостоверение сделок, предусматривающих залог имущества, которые подлежат последующей государственной регистрации, осуществляется нотариусом с проверкой принадлежности такого имущества лицу, которое его закладывает (ст.55 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате») «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 (ред. от 29.12.2015) [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс»..

Некоторые договоры о залоге подлежат государственной регистрации. Так, согласно статье 10 Федерального закона «Об ипотеке», государственной регистрации подлежит договор об ипотеке. Государственная регистрация недвижимости регулируется ст.131 ГК РФ, а также Федеральным законом «О государственной регистрации».

В случае несоблюдения установленной в законе формы договора залога, а также при отсутствии государственной регистрации, такой договор будет считаться недействительным. Это означает, что «действия, совершенные в форме сделки, не обладают качествами юридического факта, способного породить те последствия, наступления которых ждали субъекты» Хрулева З. В. Указ. соч. - С. 54.. Если сделка совершена с нарушением формы, то она признается ничтожной или абсолютно недействительной. Следствием признания договора залога недействительным выступает двусторонняя реституция. В случае с залогом если его предмет был передан залогодержателю, то он должен вернуть его залогодателю, имущество же, использованное как предмет залога, признается необремененнным залоговым правом.

Если говорить о сторонах договора залога, то ими выступают залогодержатель и залогодатель. Залогодержатель - это обладатель залогового права, тот, кто принял имущество в залог. Залогодержателем может быть любое дееспособное физическое или юридическое лицо. Залогодатель - это должник по обеспеченному залогом обязательству, тот, кто предоставляет имущество в залог. Согласно п. 1 ст. 335 ГК РФ, залогодателем может быть не только должник, но еще и третье лицо. В таком случае в залоговом правоотношении принимают участие три субъекта: кредитор, его должник и залогодатель. Имущество залогодателя в таких отношениях обеспечивается надлежащим исполнением обязательства должником перед кредитором. В случае надлежащего исполнения обязательства, обремененного залогом, права кредитора по отношению к залогодателю не осуществляются. Однако в случае нарушения должником своего обязательства, кредитор имеет право удовлетворения своих требований за счет заложенного имущества. Наиболее распространенной является ситуация, когда сам должник является залогодателем, обеспечивая при этом соответствующее исполнение обязательств своим собственным имуществом.

Залогодателем так же, как и залогодержателем, может быть как физическое, так и юридическое лицо. Поскольку залог предполагает вероятность продажи заложенного имущества, то залогодателем по договору залога может быть только дееспособное лицо. Также ст. 335 ГК РФ закрепляет возможность передачи в залог вещи только за лицом, которое является ее собственником.

ГК РФ содержит требования, касающиеся содержания договора залога. Так, согласно ст. 339 ГК РФ, существенными условиями такого договора являются предмет залога, его существо, размер и сроки исполнения обязательств, которые обеспечиваются залогом. Также договор залога должен содержать указание на то, у кого из сторон (залогодателя или залогодержателя) будет находиться заложенное имущество. Если в договоре отсутствует какое-либо существенное условие, то такой договор будет считаться незаключенным.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 8 от 01.07.1996 (в редакции от 24.03.2016) «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» помимо указанных в п.1 ст. 339 ГК РФ существенных условий договора залога называет также оценку предмета залога. В Постановлении также указано, что «если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным. В случаях, когда залогодателем является должник в основном обязательстве, условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом, следует признавать согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия» Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленум ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 г. (ред. от 24.03. 2016) «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс». .

Залогодатель по договору залога может использовать заложенное имущество по назначению, а также извлекать плоды и доходы (п. 1 ст. 346 ГК РФ). Что касается залогодержателя, то он может пользоваться предметом залога в том случае, если это предусмотрено договором. При этом залогодержатель должен регулярно представлять залогодателю отчет об использовании предмета залога. Исключением является залог вещей в ломбарде, согласно которому залогодержатель не имеет права пользования и распоряжения заложенной вещью (п. 3 ст. 358 ГК РФ).

Залогодержателю по договору залога также может быть поручено извлекать из предмета залога плоды и доходы для того, чтобы погасить основное обязательство либо в интересах залогодателя.

Залогодатель обладает ограниченным правом распоряжения предметом залога. По общему правилу, залогодатель не может отчуждать заложенное имущество без согласия на то залогодержателя.

В соответствии с п. 2 ст. 342 ГК РФ, разрешается последующий залог, если он не запрещен законом. Это можно объяснить тем, что стоимость заложенного имущества, как правило, существенно превосходит сумму долга по основному обязательству, которое обеспечено залогом, и «требования последующего залогодержателя могут удовлетворяться из стоимости предмета залога после удовлетворения требований предшествующего залогодержателя» Харсеева В. Л. Новое в залоговых правоотношениях // Теория и практика общественного развития. - 2014. - № 18. - С. 119.. Если же кредитор по договору залога не хочет рисковать и не разрешает последующий залог, то такой запрет должен быть отражен в самом договоре.

Если предшествующими договорами залога не возбраняется последующий залог, то на залогодателя возлагается обязанность сообщения каждому последующему залогодержателю всей необходимой информации о существующих залогах данного имущества. В случае, когда залогодатель не известил залогодержателя о предшествующих залогах, договор последующего залога признается действительным, однако залогодателю придется возместить убытки, которые возникнут у залогодержателей в виду того, что они не знали о предшествующих залогах.

Итак, в законе выделяется два основания возникновения залога: залог в силу закона и залог на основании договора. На практике чаще всего встречается последний вид основания. Основания же возникновения залога в силу закона закреплены в конкретных нормах права. Однако существенных различий между залогом в силу закона и залогом в силу договора нет.

3. Виды залога

Институт залога в Российской Федерации можно классифицировать по различным основаниям. Наиболее часто в теории встречается классификация залога в зависимости от того, у кого находится его предмет. По данному основанию различают залог с передачей заложенного имущества залогодержателю (заклад), а также залог без передачи заложенного имущества.

ГК РФ относит к залогу имущества без его передачи залогодержателю залог недвижимости (ипотеку) и залог товаров в обороте. К разновидностям залога имущества без передачи его залогодержателю можно отнести оставление заложенного имущества у залогодателя под замком и печатью, а также твердый залог, т.е. оставление предмета залога у залогодателя с помощью наложения знаков, которые свидетельствуют о залоге.

Законодательство советского периода в статье 92 Гражданского кодекса РСФСР 1922 г. закрепляло передачу заложенного имущества залогодержателю в обязательном порядке. Однако в случае залога индивидуально-определенной вещи указывалось, что ее можно оставить во владении залогодателя с помощью наложения знаков, свидетельствующих о залоге.

Стоит отметить, что в начале развития залогового права в экономическом обороте широко применялся залог с передачей заложенного имущества залогодержателю. Однако сейчас наибольшее распространение получил все же залог с оставлением его предмета у залогодателя. По большому счету, это связано с тем, что постепенно залоговое правоотношение отдаляется от своей вещной сути, все больше и больше сближаясь с обязательственным правом. Другим объяснением распространения залога без передачи заложенной вещи залогодержателю является тот факт, что далеко не всякое имущество можно передать залогодержателю. Прежде всего, таким имуществом является недвижимость и товары, находящиеся в обороте.

Говоря о залоге с передачей заложенного имущества залогодержателю, необходимо отметить его особенности. Во-первых, должник на весь период действия договора о залоге отдает заложенную вещь кредитору во владение, и при этом он сам теряет возможность осуществлять свои правомочия собственника. Во-вторых, кредитор, если это прямо указано в договоре залога, может пользоваться заложенным имуществом, переданным ему во владение. «Поскольку предмет залога изымается из хозяйственного оборота залогодателя, и он лишается возможности использовать его, заклад применяется в большинстве случаев в отношениях между гражданами или с участием граждан, например, этот вид залога широко распространен при выдаче ссуд ломбардами» Хрулева З. В. Указ. соч. - С. 45..

Существуют и другие классификации залога. Так, например, в зависимости от того, что же является предметом залога, одни авторы выделяют:

· залог вещей;

· залог ценных бумаг;

· смешанный залог (предметом одновременно являются вещи и ценные бумаги);

· залог прав (исключительных авторских прав, патентных прав, права требования и др.).

Однако наиболее часто авторы выделяют иные виды залога в зависимости от его предмета. К ним относятся:

· залог движимого имущества;

· залог недвижимости;

· залог имущественных прав.

Следующая классификация в основании своем имеет степени ликвидности заложенного имущества. Так, согласно данной классификации можно выделить:

· залог высоколиквидного имущества и имущественных прав (предметом такого залога является валюта, ценные бумаги, драгоценности, драгоценные металлы, ювелирные изделия);

· залог имущества среднего уровня ликвидности (предмет - бытовая техника, товары в обороте, продукция в обработке и т.д.);

· залог низколиквидного имущества (предмет - недвижимость).

ГК РФ в параграфе 3 главы 23 рассматривает отдельные виды залога, а именно: залог вещей в ломбарде, залог товаров в обороте, залог обязательственных прав, залог исключительных прав, залог прав по договору банковского счета, залог ценных бумаг, залог прав участников юридических лиц.

Остановимся более подробно на подвидах залога с оставлением заложенного имущества у залогодателя.

Одним из самых часто встречающихся видов залога является ипотека.

Надо сказать, что к ипотеке применяются общие правила о залоге, но существуют и свои особенности правового регулирования залога недвижимости. Так, например, при ипотеке действует принцип следования земли расположенному на ней строению. Поэтому допускается залог здания либо сооружения только при одновременном залоге по тому же договору земельного участка или его части, которая функционально обеспечивает закладываемый объект. При этом допускается залог земли отдельно от залога расположенного на ней объекта. В случае обращения взыскания на земельный участок за залогодателем сохраняется право на такой объект, и он получает право ограниченного пользования (сервитут) отдельной части участка, необходимой для эксплуатации здания или сооружения согласно его назначению. Правила использования такой частью земельного участка должны быть закреплены в соглашении между залогодателем и залогодержателем. Однако это положение вызывает некоторые вопросы у ученых-цивилистов. «Ведь собственность на заложенный земельный участок при обращении взыскания на него переходит не к залогодержателю, а к приобретателю участка в результате его реализации (продажи)… Поэтому логичнее было бы предусмотреть заключение соглашения об определении объема указанного сервитута с приобретателем заложенного земельного участка» Вишневский А. А. Указ. соч. - С. 52..

Рассматривая особенности ипотеки жилых помещений, можно отметить, что договор об ипотеке такого недвижимого имущества не может заключаться представителем собственника. «Особенностью ипотеки жилого дома или квартиры и важным положением, направленным на защиту прав граждан - собственников данных объектов, является правило, что такого рода договор не может быть заключен через представителя, кроме случаев оформления опекуном или попечителем с предварительного разрешения органа опеки и попечительства» Цыбуленко З. Залог жилых квартир и домов // Гражданское право. - 2006. - № 4. - С. 25..

Ипотека жилых домов и квартир обладает несколькими отличительными чертами:

1) правила об ипотеке такого недвижимого имущества применяются только в отношении многоквартирных и индивидуальных жилых домов, предназначенных для постоянного проживания и принадлежащих гражданам или юридическим лицам на праве собственности;

2) договор об ипотеке такой недвижимости нельзя заключать через представителя, кроме случаев опеки и попечительства;

3) нормы, обеспечивающие защиту конституционных прав граждан на жилье, специально предусмотрены Федеральным законом «Об ипотеке» См.: Свит Ю. П. Особенности залога жилого помещения // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2012. - № 5. - С. 34..

Ипотека является очень важным экономическим и правовым институтом и выполняет ряд важнейших функций: «механизма создания и привлечения дополнительных финансовых средств для поддержания и развития материального производства; дополнительного инструмента для обеспечения оборота и перераспределения имущества в случае, когда применение других механизмов оборота юридически невозможно или экономически нецелесообразно» Смолянников А. Ипотека: теория сквозь призму законотворчества // Вопросы экономики. - 1997. - № 7. - С. 112..

Другим подвидом залога с оставлением его предмета у залогодателя является залог товаров в обороте. Этот вид залога является «практически единственным поименованным способом обеспечения, который рассчитан для использования именно в коммерческих (торговых) обязательствах» Новикова А. А. Залог товаров в обороте: вопросы правоприменения // Законы России. - 2012. - № 5. - С. 19.. Он представляет собой залог товаров с оставлением таких товаров у залогодателя и «с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре залога» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. (ред. от 31.01.2016) [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс»..

Несмотря на то, что этот способ обеспечения назван в законе залогом, он по большому счету носит обязательственный характер и мало чем схож с классическим залогом, а именно такой залог не обладает чертами подлинного вещного права См.: Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства и практики его применения / В. В. Витрянский, В. В. Бациев, А. В. Егоров и др. Под ред. В. В. Витрянского. -М.: Статут, 2010. - С. 65.. Однако залог товаров в обороте, как и любой другой залог, обладает своими особенностями:

1) предмет залога составляют не индивидуально-определенные, а родовые вещи, предназначенные для продажи либо обмена;

2) такой залог не обладает правом следования за товаром, выбывающим из состава предмета залога вследствие совершаемых залогодателем сделок и иных действий по распоряжению им См.: Новикова А. А. Указ. соч. - С. 22. , т.е. товары в обороте перестают быть предметом залога с момента их отчуждения залогодателем;

3) в рамках договора залогодатель может изменить состав и натуральную форму имущества, составляющего предмет залога, иными словами, предметом залога является не само имущество, а его стоимость, которая может меняться пропорционально изменению стоимости выполненного главного обязательства.

Таким образом, залог товаров в обороте имеет как свои преимущества, так и недостатки. Основное преимущество такого залога заключается в том, что он помогает залогодателю осуществлять предпринимательскую деятельность без существенных изменений, что увеличивает возможность исполнения основного обязательства. С другой стороны, залог товаров в обороте обладает больше обязательственным, нежели вещным характером, и это сближает его с другими способами обеспечения исполнения обязательств, которые основаны на личном доверии кредитора к должнику.

Останавливаясь на залоге с передачей заложенного имущества залогодержателю, необходимо сравнить заклад и твердый залог. Так, последний не предусматривает передачу предмета залога залогодержателю, однако оставляет его у залогодателя под замком и печатью залогодержателя. Если же в залог передаются индивидуально-определенные вещи, то на них накладываются знаки, которые свидетельствуют о закладе. При твердом залоге его предмет остается у должника, но он не может им пользоваться, хотя у него есть фактический контроль над заложенным имуществом.

Заклад и твердый залог обладают некоторыми общими чертами. Так, при использовании любого из этих подвидов залога имущество реально передается залогодержателю, а также залогодатель теряет возможность использования такого имущества.

В случае с твердым залогом его предмет остается у залогодателя, и все мероприятия по его сохранению возлагаются на него. При закладе же вещь фактически передается залогодержателю, и у него появляются дополнительные обязанности (страховать заложенное имущество за свой счет, принимать определенные меры по обеспечению сохранности заложенного имущества и др.).

Рассмотрим такие разновидности залога с передачей имущества залогодержателю, как залог ценных бумаг и залог вещей в ломбарде.

Залог ценных бумаг представляет собой один из самых востребованных видов залога в настоящее время. «Ценные бумаги - это один из немногих видов имущества, под залог которого гражданин или юридическое лицо могут получить кредит в банке. Но вместе с тем является очевидной необходимость совершенствования правового регулирования таких залоговых правоотношений в связи с наличием серьезных пробелов в действующем законодательстве» Харин Н. А. Некоторые проблемы залога ценных бумаг // Юрист. - 2004. - № 9. - С. 15..

Несмотря на недостаточное правовое регулирование залога ценных бумаг, широкое применение такого вида залога связано с тем, что ценные бумаги обладают такими важными преимуществами, как «объективная возможность установления средневзвешенной оценки стоимости ценных бумаг, их высокая ликвидность, оперативность совершения сделок с ними» Кузьмина М. Н. Ценные бумаги в Российской Федерации: Правовое регулирование выпуска и обращение. - М.: Юрлитинформ, 2005. - С. 187..

Не менее распространенной формой залога с передачей заложенного имущества залогодержателю является залог вещей в ломбарде. Его широкое применение связано, прежде всего, с «невысоким уровнем жизни и доходов основной части населения нашей страны, что предопределяет частую нехватку у многих граждан наличных денежных средств, а, во-вторых, - культивируемой с помощью средств массовой информации нормой «жизни в долг»» Цахариас А. С. Особенности залога вещей в ломбарде // Право: современные тенденции: материалы междунар. науч.конф. - Уфа, 2012. - С. 34..

В рассматриваемой разновидности залога сочетаются, как потребительский характер, поскольку залогодателями в таком залоге всегда выступают граждане, так и предпринимательские черты, т.к. деятельность ломбардов - самостоятельный вид предпринимательской деятельности.

Залог вещей в ломбарде обладает следующими особенностями:

· специальный субъектный состав, т.к. залогодателями могут быть только граждане, а залогодержателями - ломбарды;

· предметом залога выступают движимые вещи, которые принадлежат заемщику и предназначены для личного потребления (кроме вещей, изъятых из оборота и вещей, на оборот которых российским законодательством установлены ограничения);

· залогом вещей в ломбарде обеспечиваются краткосрочные займы (не более 1 года);

· закладываемая вещь всегда передается ломбарду;

· таким залогом обеспечиваются только обязательства самого залогодателя, т.е. личность заемщика и залогодателя при залоге вещей в ломбарде всегда совпадают.

Подводя итог, следует отметить, что в системе способов обеспечения исполнения обязательств залог обладает рядом преимуществ по сравнению с другими способами. Так, у залогодержателя по договору залога появляется право на удовлетворение своих требований преимущественно перед остальными кредиторами залогодателя. Также фактический риск потери заложенного имущества должником в случае неисполнения им своих обязательств, стимулирует его надлежащим образом выполнить все обязанности по договору.

В юридической литературе выделяются два основания возникновения залоговых правоотношений: договор и закон. Однако чаще всего на практике залог возникает на основании договора.

Наиболее распространенным делением залога на виды является подразделение на залог с передачей заложенного имущества кредитору по договору залога и залог с оставлением его предмета у должника. В современных условиях все чаще встречается такая разновидность залога, как залог недвижимого имущества (ипотека).



Литература

залог обязательство право юридический

Нормативные материалы и другие официальные документы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016) [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

2. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1) (ред. от 29.12.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2016) [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

3. О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования порядка обращения взыскания на заложенное имущество: Федеральный закон от 06.12.2011 № 405-ФЗ (ред. 29.12.2015) [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

4. Об ипотеке (залоге недвижимости): Федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ (ред. от 05.10.2015) [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

5. О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним: Федеральный закон от 21.07.1997 № 122-ФЗ (ред. от 29.12.2015) [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

6. Закон РФ от 29.05.1992 № 2872-1 «О залоге» (утратил силу с 01.07.2014 в связи с принятием Федерального закона от 21.12.2013 № 367-ФЗ) [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

7. О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации: Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленум ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 (ред. от 24.03.2016) [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

8. «Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации»: одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009 [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс».

Диссертации, авторефераты диссертаций

9. Карабанова, К. И. Залог в Российской Федерации [Текст]: дис. …канд. юрид. наук / К. И. Карабанова. - М., 2013. - 188 с.

10. Раднаева, Д. Б. Правовое регулирование договора ипотеки (залога недвижимости) [Текст]: автореф. дис. … канд. юрид. наук / Д. Б. Раднаева. - М., 2012. - 30 с.

11. Хрулева, З. В. Залог недвижимости (ипотека) как способ обеспечения исполнения обязательств по законодательству Российской Федерации [Текст]: дис. … канд. юрид. наук / З. В. Хрулева. - М., 2003. - 179 с.

Монографии

12. Гонгало, Б. М. Учение об обеспечении обязательств [Текст] / Б. М. Гонгало. - М.: Статут, 2014. - 222 с.

13. Звоницкий, А. С. О залоге по русскому праву [Текст] / А. С. Звоницкий. - Киев, 1912. - 401 с.

14. Кассо, Л. А. Понятие о залоге в современном праве [Текст] / Л. А. Кассо. - М.: Статут, 1999. - 284 с.

15. Кузьмина, М. Н. Ценные бумаги в Российской Федерации: Правовое регулирование выпуска и обращение [Текст] / М. Н. Кузьмина. - М.: Юрлитинформ, 2005. - 235 с.

Научно-практические издания, книги, брошюры

16. Кириенко, А. А. Ипотека в вопросах и ответах [Текст] / А. А. Кириенко. - М. Юстицинформ, 2007. - 208 с.

17. Меркулов, В. В. Мировой опыт ипотечного жилищного кредитования и перспективы его использования в России [Текст] / В. В. Меркулов. - СПб.: Юридический центр Пресс, 2013. - 360 с.

18. Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства и практики его применения [Текст] / В. В. Витрянский, В. В. Бациев, А. В. Егоров и др. - М.: Статут, 2010. - 336 с.

19. Новицкий, И. Б. Общее учение об обязательствах [Текст] / И. Б. Новицкий, Л. А. Лунц. - М.: Юр.лит., 1950. - 412 с.

20. Правовые проблемы организации рынка ипотечного кредитования [Текст] / под ред. В. С. Ема. - М.: Статут, 1999. - 256 с.

21. Цылина, Г. А. Ипотека: жилье в кредит [Текст] / Г. А. Цылина. - М.: Экономика, 2011. - 358 с.

22. Шелков, О. В. Ипотечное кредитование: история, теория, перспективы, практические рекомендации заемщикам [Текст] / О. В. Шелков. - Минск: Дикта, 2007. - 300 с.

Размещено на Allbest.ru