Внешнеторговая сделка в международном частном праве

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИЕ СДЕЛКИ КАК РАЗНОВИДНОСТЬ СДЕЛОК ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ХАРАКТЕРА 6

1.1 Понятие внешнеэкономической сделки

1.2 Виды внешнеэкономических сделок

1.3 Форма внешнеэкономических сделок

ГЛАВА 2. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК

2.1 Международно-правовой договор в системе регулирования внешнеэкономических сделок

2.2 Внутреннее законодательство Республики Беларусь по внешнеэкономическим сделкам. Применение к внешнеэкономическим сделкам иностранного права

ГЛАВА 3. ЗАКЛЮЧЕНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК

3.1 Договор международной купли-продажи товаров

3.2 Договоры об оказании посреднических услуг во внешнеэкономической деятельности (агентские соглашения)

3.3 Арендные внешнеэкономические сделки

3.4 Договор подряда во внешнеэкономической деятельности. Правила проведения международных подрядных тендеров

3.5 Лицензионные внешнеэкономические сделки

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

ПРИЛОЖЕНИЯ

ВВЕДЕНИЕ

Важной составной частью экономической жизни любого современного государства является внешнеэкономическая деятельность. Роль, которую играет то или иное государство в мировой торговле, во многом определяет его авторитет как члена мирового сообщества. Именно поэтому каждое государство стремится создать надлежащие условия для участия во внешнеэкономической деятельности своим предприятиям и фирмам.

Один из наиболее эффективных путей достижения этой цели - активное участие в мероприятиях мирового уровня по созданию наиболее благоприятного правового режима в международном экономическом обороте. Присоединение к этому все большего числа стран является важным залогом в достижении такого положения, когда различия в правовом регулировании разных стран тех или иных торговых операций будут сводиться к минимуму, устраняя тем самым барьеры для развития международного экономического сотрудничества.

За последнее время внешнеэкономическая деятельность набрала обороты и стала разнообразна и многопланова. Субъектный состав этой деятельности значительно вырос, в сравнении с предыдущими годами. А, следовательно, удельный вес внешнеэкономической деятельности по сравнению с внутриэкономической тоже вырос. Это говорит о том, что всестороннее изучение ВЭД на данном этапе необходимо. В частности, необходимо изучение ВЭД с правовой точки зрения.

Внешнеэкономическая деятельность многопланова, и, безусловно, полезна. Но, как и любая общественная деятельность, она подлежит правовому регулированию.

При заключении внешнеэкономической сделки перед субъектами всегда стоит вопрос о выборе права, применимого к ее регулированию. Он возникает вследствие того, что место нахождения сторон, а так же место исполнения внешнеэкономических сделок не совпадают. Сторонам требуется выбрать право конкретной страны для урегулирования своих отношений.

Надо признать, что механизм правового регулирования внешнеэкономических сделок несколько сложен, хотя хорошо наработан практикой. Сложность его обуславливается наличием множества коллизионных норм в нашем отечественном праве, что в какой то степени препятствует качественному применению права к сделке.

Наличие коллизионных норм в праве, касающемся внешнеэкономической деятельности, объясняется тем, что право различных государств регулирует одни и те же отношения по-разному. И до тех пор, пока право государств не будут регулировать эти отношения одинаково, будут существовать коллизии. Представляется, что данная проблема не будет решена в ближайшем будущем и поэтому на сегодняшний день имеет смысл и необходимость изучения данной темы. А точнее вопроса об особенностях оформления, заключения и исполнения внешнеэкономических сделок.

Для того чтобы сделка была заключена и исполнена грамотно, сторонам, в ней участвующим, необходимо хорошо ориентироваться в следующих вопросах: во-первых, что такое сделки, их виды и формы, а так же условия их действительности; во-вторых, что собой представляют внешнеэкономические сделки: их виды, содержание; в-третьих, порядок разрешения споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок и механизм признания и исполнения решений арбитража.

Представляется, что раскрытие избранной темы даст ответы на все вышеуказанные вопросы. внешнеторговый сделка беларусь

Объект дипломной работы - общественные отношения, возникающие в связи с заключением, исполнением внешнеэкономической сделки.

Предметом работы являются особенности совершения сделок в международном частном праве Беларуси.

Целью данной работы является получить основные понятия о внешнеторговых сделках, изучить наиболее распространенные во ВЭД виды договоров, их правовую базу и область применения.

При написании дипломной работы были рассмотрены следующие задачи:

обобщить изученный нормативный, практический и судебный материал;

дать сравнительный анализ норм действующего законодательства;

выявить пробелы, трудности, противоречия;

раскрыть наиболее часто встречающиеся ошибки при заключении внешнеторгового контракта.

Данной теме посвящено много работ ученых и ведущих специалистов в области международного частного права, которые были использованы при написании дипломной работы. Теоретической основой исследования стали работы следующих авторов: М.П. Бардиной, Э.Д. Бейшембиева, М.М. Богуславского, А.Н. Бозиева, М.И. Брагинского, В.А. Бублика, Г.Н. Буднева, Н.Г. Вилковой, В.В. Витрянского, В.В. Грабовского, Н.М. Громовой, И.В. Елисеева, Н.Ю. Ерпылевой, В.П. Звекова И.С. Зыкина, Е.Ю. Ивановой, Е.В. Кабатовой, А.Н. Козырина, А.С. Комарова, А.Н. Копыловой, А.О. Кудряшева, P.M. Кукарцевой, А.Н. Кучера, В.В. Кудашкина, Е.В. Леоновой, И.А. Леонтьевой, И.И. Лукашук, Л.А. Лунца, В.К. Мамутова, Н.Н. Марковой, И.С. Мартынова, И.С. Перетерского, А.Ю. Плотникова, B.C. Позднякова, МГ. Розенберга, В.А. Савина, О.Н. Садикова, Д.В. Саушкина, П.С. Смирнова, Е.В. Тарасовой, В.А. Томсинова, Т.С. Угрина, Г.Ю. Федосеевой, И.В. Цветкова, Н.Э. Чагуновой.

Методологическая база исследования. Методологическую основу исследования составляют общие и частные научные методы, применимые при изучении общественных отношений в области международного частного права, а именно: исторический, системного анализа, комплексного анализа, социологический, сравнительного правоведения, формально-юридический.

ГЛАВА 1. ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИЕ СДЕЛКИ КАК РАЗНОВИДНОСТЬ СДЕЛОК ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ХАРАКТЕРА

1.1 Понятие внешнеэкономической сделки

Внешнеэкономическая деятельность как обособленный комплекс экономических отношений состоит из отдельных внешнеэкономических операций, каждая из которых имеет конкретную экономическую цель и собственное правовое оформление.

Понятие внешнеэкономической операции включает всю реальную деятельность субъекта ВЭД по продвижению товара (услуги), включая подготовительную работу, переговоры, подписание контракта, претензионную работу и т.д. При этом юридическое значение имеет не вся указанная деятельность, а лишь конкретные ее проявления.

Правовой формой внешнеэкономической операции, фиксирующей факт ее осуществления и порождающей правовые последствия, является внешнеэкономическая сделка.

Полноценное правовое регулирование в сфере ВЭД немыслимо без выработки терминологически точной дефиниции внешнеэкономической сделки, поскольку и юридическая квалификация сделки, и выбор надлежащего источника права (международно-правовая норма или норма внутреннего законодательства, коллизионная или материально-правовая) возможны только в том случае, если сделка будет однозначно определена как «внешнеэкономическая» Авдокушин Е.Ф. Международные экономические отношения: Учебное пособие. - М.: Издательско-книготорговый центр «Маркетинг», 2001. - С. 93..

Действующее в Республике Беларусь законодательство легального определения внешнеэкономической или внешнеторговой сделки не содержит.

В науке международного частного права внешнеэкономические сделки определяются как совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

При этом следует обратить внимание на тот факт, что квалифицирующим признаком внешнеэкономической сделки является именно нахождение сторон в разных государствах, а не их государственная принадлежность. Слово «нахождение» понимается в юридическом, а не в физическом смысле, т.е. речь идет о юридическом адресе, а не о физическом пребывании субъекта сделки.

Любая сделка с иностранным элементом, будь то субъект сделки, ее объект или лишь факт заключения сделки за рубежом, потенциально несет в себе коллизионные вопросы, а, следовательно, ее регулирование имеет, скорее, международно-частноправовой, нежели гражданско-правовой (хозяйственно-правовой) характер Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. -- М.: Академия, 2006. - С. 102..

Именно это свойство положено в основу другой правовой дефиниции внешнеэкономической сделки, согласно которой она определяется как гражданско-правовая сделка предпринимательского (хозяйственного) характера, осложненная иностранным элементом.

Под иностранным элементом при этом понимается наличие любого из следующих условий:

* хотя бы одним из участников сделки является иностранный субъект права (юридическое или физическое лицо, государство);

* хотя бы один из участников сделки находится за рубежом, т.е. имеет за рубежом юридический адрес или постоянное место жительства;

* сделка или отдельные ее правовые составляющие совершены за рубежом;

* сделка совершена в отношении имущества, находящегося за рубежом;

* сделка подлежит исполнению за рубежом Дегтярева О.И., Полянова Т.Н., Саркисов С.В. Внешнеэкономическая деятельность. - М.: Дело, 2000. - С. 114..

Абсолютное большинство сделок предпринимательского характера, заключаемых между контрагентами, находящимися в разных государствах, являются торговыми договорами, т.е. представляют собой куплю-продажу товаров, услуг или результатов творческой деятельности. В силу этого иногда понятия «внешнеэкономическая», «внешнеторговая», «международная торговая» сделка употребляются как синонимы. Между понятиями «сделка» и «договор» в контексте внешнеэкономических отношений по этой же причине иногда ставится знак «приблизительно равно».

Таким образом, основным критерием отнесения сделки к категории внешнеэкономических (международных) является связь данной сделки более чем с одной системой национального права, или, говоря иначе, наличие коллизионного вопроса.

Кроме этого основного признака внешнеторговых сделок, можно назвать еще ряд дополнительных, или факультативных. Наличие этих признаков необязательно для квалификации сделки как внешнеэкономической, однако, их наличие, как правило, дает основание не сомневаться в их внешнеэкономическом характере. Среди таких признаков чаще всего называют:

1) пересечение товаром границы;

2) платеж в иностранной по отношению хотя бы к одному из контрагентов валюте Авдокушин Е.Ф. Международные экономические отношения: Учебное пособие. - М.: Издательско-книготорговый центр «Маркетинг», 2001. - С. 94..

Квалификация контракта в качестве международного (внешнеэкономического) исключает прямое национально-правовое регулирование. Такие контракты регулируются международно-правовыми договорами, коллизионными правилами и только в случае прямого указания коллизионной нормы - национальным законодательством того государства, на которое указывает коллизионная привязка.

1.2 Виды внешнеэкономических сделок

Внешнеэкономические операции представляют собой комплекс основных и вспомогательных (обеспечивающих) видов коммерческой деятельности, т.е. набор технических приемов, последовательное применение которых обеспечивает реализацию либо приобретение товаров, работ, услуг. Таким образом, понятием «внешнеэкономические (внешнеторговые) операции» обозначается экономическая сущность коммерческой деятельности. Юридическим же оформлением внешнеэкономических операций, как указывалось выше, являются внешнеэкономические сделки.

Внешнеэкономические операции могут оформляться одной или несколькими сделками. Большинство внешнеэкономических операций относятся к одной из 3 основных категорий.

1. Купля-продажа товаров.

2. Купля-продажа услуг.

3. Купля-продажа объектов интеллектуальной собственности Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. -- М.: Академия, 2006. - С. 104..

Как видно, все операции такого рода сводятся к купле-продаже, разница состоит только в ее объекте. Именно поэтому независимо от того, что продается - услуги, работы или лицензии (патенты), все эти сделки совершенно правомерно принято называть торговыми.

В любом внешнеторговом договоре одна сторона предоставляет определенного рода товар или услуги, а обязанности другой стороны сводятся в основном к их оплате. Сторона, которая предоставляет товар или услуги - продавец, наймодатель, лицензиар, подрядчик и т.д., является основным исполнителем по сделке. Действия именно этой стороны, как правило, дают наименование соответствующему договору (подряд, наем, заем и пр.). Другая сторона считается неосновным исполнителем. Этот момент очень важен для определения применимого к договору права, поскольку в большинстве стран к международной торговой сделке при отсутствии соглашения сторон применяют право страны, где имеет местонахождение основной исполнитель по сделке Дегтярева О.И., Полянова Т.Н., Саркисов С.В. Внешнеэкономическая деятельность. - М.: Дело, 2000. - С. 116..

В первой категории (внешнеторговых операциях по купле-продаже товаров) различают:

* экспортные (реэкспортные) операции;

* импортные (реимпортные) операции;

* товарообменные операции Авдокушин Е.Ф. Международные экономические отношения: Учебное пособие. - М.: Издательско-книготорговый центр «Маркетинг», 2001. - С. 96..

Под экспортом понимается вывоз товаров за пределы таможенной территории страны. При этом в страну поступают денежные (валютные) ресурсы. Что касается реэкспорта, то это разновидность экспортных операций, при которой вывозу подлежит товар, ранее ввезенный в страну.

Категория «реэкспорт» имеет в большей степени экономическое, нежели правовое значение. Смысл введения данного понятия состоит в том, чтобы льготировать соответствующую операцию по таможенным или иным платежам. Дело в том, что если товар ввозится в страну для последующего экспорта, нецелесообразно приравнивать такую операцию по платежам к чисто экспортным.

Реэкспортные (реимпортные) операции могут осуществляться в следующих случаях:

· при использовании традиционных исторически сложившихся форм торговли, таких, как биржи, выставки, аукционы;

· при отказе покупателя (форс-мажор, банкротство и т.п.) или при иных обстоятельствах - так называемый вынужденный реэкспорт;

· реэкспорт (реимпорт) как составная часть более сложной операции (предпродажная подготовка товаров, ввезенных для импорта в другую страну и т.п.);

· реэкспорт с целью получения прибыли на разнице в ценах;

· реэкспорт через свободные зоны портов и др Основы международных валютно-финансовых и кредитных отношений: Учебник / Научн. ред. д-р эконом. наук, профессор В.В.Круглов. - М.: ИНФРА-М, 2000. - С. 98..

Товарообменные (встречные) операции предполагают два товарных потока - экспортный и импортный. Известно более десятка разновидностей товарообменных операций. Наиболее типичными в мировой деловой практике являются следующие.

1. Бартер. Бартерной называется единовременная эквивалентная разовая товарообменная сделка. В отношениях бартерного характера в контракте указывается как экспортируемый, так и импортируемый товар. Денежное сальдо при таких операциях не допускается. Договорные отношения носят разовый характер, т.е. речь в данном случае, как правило, не идет о стабильных хозяйственных связях.

Бартер является наименее распространенной в международном торговом обороте операцией в силу своей примитивности и отсутствия валютных поступлений. В условиях проблемной экономики, при кризисах, валютных ограничениях и т.п. бартер получает значительное распространение, что имеет место и в отечественной практике.

2. Торговая компенсация. При торговых компенсационных сделках на момент заключения контракта определенно известен только товар, отправляющийся в одну сторону - как правило, на экспорт. При этом согласовывается оплата товаром, а не валютой Шевчук Д.А. Международное частное право. - М.: Издательство Эксмо, 2009. - С. 106..

В контракте указываются примерный ассортимент и цены товара, импортируемого в счет сделки. Поскольку количество, качество и иные характеристики указанного товара строго не определены, предусматривается возможность денежного сальдо, т.е. разницы между стоимостью экспортного и импортного товарных потоков. Указанные операции весьма распространены в торговых отношениях.

Именно на таких основаниях работают все ведущие торговые фирмы, осуществляющие оптовую и розничную продажу товара на национальных рынках.

3. Промышленная компенсация. Применяется, как правило, не в торговле, а в материальном производстве. При таких операциях, в основном, импортируются средства производства (станки, оборудование, технологические линии, возможно, услуги соответствующего характера), а на экспорт в качестве оплаты идет продукция предприятия.

Это наиболее сложная с юридико-технической точки зрения товарообменная сделка, поскольку в контракте должны быть максимально подробно оговорены вопросы качества предоставляемых товаров и услуг, ответственности и т.д. В отношениях такого рода нередки случаи, когда ненадлежащее исполнение сделки экспортером непосредственно влечет за собой недостатки исполнения договора импортером Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. -- М.: Академия, 2006. - С. 107..

Ко второй категории внешнеторговых операций относятся операции по купле-продаже услуг, в числе которых следующие виды.

1. Операции по оказанию посреднических услуг. Разновидностями посреднических операций являются договоры комиссии, консигнации, оказание дистрибьютерских услуг и т.д.

2. Арендные сделки. Наиболее распространенной во внешней торговле арендной операцией является лизинг. Лизинг - это трехсторонний договор, в котором одна сторона (лизингодатель) предоставляет другой стороне (лизингополучателю) во временное или постоянное пользование имущество, купленное у третьей стороны (поставщика). Лизингополучатель обязуется при этом уплатить лизингодателю стоимость имущества либо арендную плату в зависимости от вида сделки. Различают финансовый и оперативный лизинг Дегтярева О.И., Полянова Т.Н., Саркисов С.В. Внешнеэкономическая деятельность. - М.: Дело, 2000. - С. 118..

В случае с финансовым лизингом лизингодатель приобретает имущество для последующей передачи в собственность лизингополучателя. При оперативном лизинге имущество приобретается для сдачи в аренду и по истечении срока договора возвращается лизингодателю, который впоследствии вправе заключать договоры аренды с иными субъектами.

Как и во всех аналогичных вопросах, следует помнить о том, что правовое регулирование договорных отношений в разных странах может сильно отличаться. Поэтому правовая квалификация договора и особенности его регулирования зависят от наличия международно-правовых договоров и от применимого к сделке права.

3. Операции по оказанию производственно-технических услуг (инжиниринг). В терминологии отечественного законодательства рассматриваемые отношения в большинстве случаев квалифицируются как «подряд». В деловой внешнеторговой практике распространены три основных вида инжиниринговых операций:

* консультативный инжиниринг - может иметь место, например, при покупке импортного оборудования, когда поставщик вместе с оборудованием предоставляет и услуги специалиста по обучению персонала навыкам работы с ним;

* технологический инжиниринг - например, в случаях, когда покупается лицензия на производство определенного рода продукции, и специалист лицензиара осуществляет все работы, связанные с обеспечением производственного цикла, включая «ноу-хау», которые не могут быть переданы вместе с лицензией;

* строительный, или общий инжиниринг - услуги квалифицированных специалистов, осуществляемые в процессе капитального строительства производственных предприятий или иных объектов и пуско-наладочных работ Основы международных валютно-финансовых и кредитных отношений: Учебник / Научн. ред. д-р эконом. наук, профессор В.В.Круглов. - М.: ИНФРА-М, 2000. - С. 99..

В белорусском законодательстве подобные отношения регулируются главой 37 Гражданского кодекса «Подряд» и главой 38 ГК «Выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ». Для отношений внешнеэкономического характера в силу их специфики, а также ввиду значительных расхождений в законодательстве разных стран наиболее приемлемым является детальное урегулирование всех вопросов в индивидуальном контракте.

4. Туристические услуги. Как и в иных внешнеторговых операциях, различают экспорт и импорт туристических услуг. Об эк спорте туризма говорят тогда, когда иностранные туристы приезжают в страну, и, соответственно, в стране остается валюта. Импорт туристических услуг - это выезд граждан за рубеж и сопутствующий этому отток валюты из страны.

В последнее время появилось много новых в юридическом смысле туристических услуг, содержащих элементы других гражданско-правовых договоров: например, тайм-шер, при котором турист приобретает право аренды помещения в курортной зоне на определенный период времени ежегодно, и др.

5. Консультационные услуги (консалтинг). При консалтинге специалист соответствующего профиля и квалификации дает платные рекомендации заказчику по интересующим последнего вопросам Шевчук Д.А. Международное частное право. - М.: Издательство Эксмо, 2009. - С. 108..

Консалтинговые контракты должны содержать максимально подробное индивидуальное договорное регулирование, поскольку законодательно данные отношения урегулированы в Республике Беларусь весьма схематично. В случае применения белорусского права подобные договоры регулируются главой 39 ГК «Возмездное оказание услуг».

Различают:

* аудиторский консалтинг. К услугам независимых аудиторов во внешнеэкономической деятельности прибегают, например, в случаях, когда необходимо подтвердить финансовое состояние партнера либо выяснить действительную стоимость приобретаемого в собственность объекта;

* юридический консалтинг. В данном случае речь идет об оказании юридических услуг по договору, т.е. специалистами, не состоящими в штате предприятия. Такие услуги могут оказываться как физическими, так и юридическими лицами при условии соблюдения необходимых квалификационных требований. Хозяйственным юридическим консалтингом занимаются зачастую специализированные фирмы, обслуживающие сразу несколько предприятий на постоянной основе за сравнительно невысокую стабильную оплату;

* бухгалтерский консалтинг. Может осуществляться и физическими лицами, и специализированными фирмами на договорной основе, так же, как и юридический консалтинг;

* маркетинговый консалтинг. Суть его состоит в том, что одна сторона заказывает, а вторая осуществляет маркетинговые исследования. Последние представляют собой оценочные данные о том, какое количество товаров может быть продано на данном рынке, исходя из объема предлагаемых на нем аналогичных товаров, покупательной способности населения, культурных и национальных традиций и т.п.;

* консалтинг в сфере управления (менеджмента) и т.д Тихиня В.Г. Международное частное право: Учебник / В.Г. Тихиня. -Мн.: Книжный Дом, 2007. - С. 110..

6. Операции по обслуживанию товарооборота. К числу таких операций можно отнести:

* международные перевозки. Под международной перевозкой понимается договор перевозки груза, при котором пункт отправления и пункт назначения находятся в разных государствах либо на территории одного государства, но в процессе перевозки предусматривается остановка на территории другого государства. С международной перевозкой тесно связаны транспортно-экспедиторские услуги;

* услуги по хранению грузов;

* страховые услуги. Страхование как особый вид хозяйственной деятельности предполагает образование за счет взносов участников соответствующих экономических отношений целевых фондов для возмещения убытков, возникших в результате страхового случая. Выделяют имущественное страхование, страхование ответственности перед третьими лицами и страхование рисков (технических рисков, рисков неплатежа и так называемых некоммерческих рисков);

* операции по международным расчетам и т.п Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: правовое регулирование. -- М.: Академия, 2005. - С. 95..

Третью категорию внешнеторговых операций, как указывалось, составляют сделки по купле-продаже объектов интеллектуальной собственности. В соответствии с Конвенцией, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (1967 г.), под интеллектуальной собственностью понимаются права, относящиеся:

- к литературным, художественным и научным произведениям;

- к исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам;

- к изобретениям во всех областях человеческой деятельности;

- к научным открытиям;

- к промышленным образцам, товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям, коммерческим обозначениям;

- к защите против недобросовестной конкуренции;

- все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях Основы международных валютно-финансовых и кредитных отношений: Учебник / Научн. ред. д-р эконом. наук, профессор В.В.Круглов. - М.: ИНФРА-М, 2000. - С. 102..

Таким образом, интеллектуальная собственность определяется как исключительные права гражданина (юридического лица) на результаты его творческой деятельности. Сущность этих прав состоит в том, что их использование третьими лицами осуществляется только с согласия обладателя исключительных прав. Такое согласие как раз и является, по сути, предметом сделки по купле-продаже объектов интеллектуальной собственности.

В зависимости от системы охраны объектов интеллектуальной собственности все сделки по купле-продаже могут быть подразделены на 4 категории.

1. Купля-продажа объектов авторского права. Здесь речь идет о литературных, художественных произведениях, рекламе, аудио-, видеопродукции и т.п.

2. Купля-продажа объектов патентного права - изобретений, открытий, промышленных образцов, товарных знаков и т.п.

3. Купля-продажа «ноу-хау» (know-how).

4. Купля-продажа программ для ЭВМ и т.п Шевчук Д.А. Международное частное право. - М.: Издательство Эксмо, 2009. - С. 110..

С правовой точки зрения эти сделки различаются не только содержанием контракта и порядком защиты нарушенных прав, но и моментом вступления договора в силу. Так, например, сделки по купле-продаже объектов патентного права считаются действительными лишь при условии и с момента регистрации контракта в государственном патентном ведомстве.

1.3 Форма внешнеэкономических сделок

Специфика международного частноправового регулирования обусловливает связь внешнеэкономической сделки с правовыми системами нескольких государств. Поэтому для решения вопроса о надлежащей форме сделки, равно как и о правах и обязанностях сторон (содержании сделки), необходимо определиться с применимым к данной сделке правом.

Белорусское гражданско-правовое законодательство, как и законодательство большинства иностранных государств, различает устную, письменную, нотариальную формы сделок, а также письменную или нотариальную с последующей государственной регистрацией.

Правовой режим формы сделки, содержащей иностранный элемент, устанавливается статьей 1116 ГК Республики Беларусь. Общим коллизионным правилом в отношении формы сделки является закон места ее совершения. Это означает, что если сделка совершается, например, на территории Республики Польша, то по общему правилу она должна быть совершена в той форме, которая предписывается польским законодательством. В то же время на территории Республики Беларусь сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования белорусского законодательства.

Непосредственно форме внешнеэкономической (т.е. в данном контексте, предпринимательской, хозяйственной) сделки посвящена часть вторая названной статьи. Согласно закону, внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо Республики Беларусь или гражданин Республики Беларусь, совершается независимо от места заключения сделки в письменной форме.

Венская конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров предусмотрела, в том числе, и устную форму договора. Однако при подписании Конвенции в 1989 г. БССР сделала оговорку о неприменении этой нормы для нашей страны. Поэтому противоречия с белорусским законодательством здесь нет.

Для того, чтобы письменная форма договора считалась соблюденной, необходимо, чтобы его содержание (условия) было объективировано на бумаге или ином носителе информации, позволяющем достоверно установить его текст, а также тот факт, что воля к заключению договора исходит от стороны по договору Тихиня В.Г. Международное частное право: Учебник / В.Г. Тихиня. -Мн.: Книжный Дом, 2007. - С. 112..

Указанные требования лучше всего соблюдаются путем составления единого документа, называемого «договор», «контракт», «соглашение» и т.п. (жестких правил здесь нет), содержащего наименования сторон и их юридические адреса, дату составления документа, последовательное изложение предмета и условий договора, а также подписи управомоченных совершать такие сделки лиц.

Законодательство допускает заключение внешнеэкономической сделки также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, если при этом не нарушаются указанные выше условия соблюдения письменной формы Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: правовое регулирование. -- М.: Академия, 2005. - С. 97..

Государственная регистрация как формальное требование к внешнеэкономическим сделкам производится в отношении договоров по экспорту или импорту товаров, включенных в специальные перечни (Постановление Совета Министров от 30.06.1999 г. № 1000), а также в отношении сделок с объектами патентного права.

ГЛАВА 2. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК

2.1 Международно-правовой договор в системе регулирования внешнеэкономических сделок

Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности осуществляется на двух уровнях - международно-правовом и национальном. Бесспорным является тот факт, что регулирование ВЭД на международно-правовом уровне имеет тенденцию к стремительному усилению.

Для определения правовой природы международных договоров нормативного частноправового характера применительно к Республике Беларусь в настоящее время следует исходить из классической концепции «трансформации». Это означает, что международно-правовой договор такого рода действует (в том числе непосредственно применяется судом при разрешении хозяйственных дел) при соблюдении следующих условий Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник, издание пятое, перераб. и дополненное / Богуславский М.М. - М.: Юристъ, 2005. - С. 104..

1. Участие в договоре Республики Беларусь или (в предусмотренных законом случаях) СССР, выразившееся в подписании, присоединении или иных формах.

2. Ратификация договора парламентом (Национальным собранием или до 1996 г. Верховным Советом) либо иная соответствующая законодательству о международных договорах Республики Беларусь форма введения международно-правового договора в систему внутреннего законодательства.

3. Публикация текста международно-правового договора в официальном издании Республики Беларусь с указанием даты вступления в силу на территории Республики Беларусь.

Если для данного международно-правового договора все эти условия соблюдены, и если при этом его нормы имеют частноправовой характер, т.е. непосредственно устанавливают права и обязанности физических и юридических лиц как участников имущественных (экономических) отношений, - такой договор имеет приоритет перед национальным законодательством. Поскольку юридическая сила международно-правовому договору придается соответствующим внутренним актом Республики Беларусь, этот приоритет основан не на международно-правовом происхождении акта, а на его специальном по сравнению с национальным законодательством характере.

Иными словами, если одна национальная норма (например, соответствующая норма ГК) регулирует договор купли-продажи товаров, а вторая национальная норма (норма подписанной и ратифицированной соответствующим образом конвенции) регулирует договор международной купли-продажи товаров, то при разрешении спора из внешнеторгового контракта приоритет, разумеется, будет иметь норма конвенции Акимова И.Р. Практические вопросы составления внешнеторгового договора // Государство и право. -- 2000. -- № 12. - С. 24-27..

Остановимся на конкретных международно-правовых соглашениях, действующих в Республике Беларусь, по вопросам внешнеэкономических сделок.

Договор международной купли-продажи товаров регулируется Конвенцией ООН 1980 года «О договорах международной купли-продажи товаров». Данная Конвенция регулирует заключение, оформление, исполнение договора, а также ответственность сторон за ненадлежащее исполнение. Основной ее целью является создание единого правового режима сделок международной купли-продажи товаров.

Республика Беларусь подписала Конвенцию, будучи в составе СССР, в 1989 году. После распада Советского Союза правопреемство в отношении Конвенции было соответствующим образом подтверждено.

Конвенция состоит из 4 частей, включающих 101 статью. Первая часть «Сфера применения и общие положения» устанавливает, что Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Из сферы применения исключены: продажа товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования (кроме случаев, когда продавец не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования); продажа товаров с аукциона, в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона, продажа фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег; судов водного и воздушного транспорта, судов на воздушной подушке и электроэнергии.

Конвенция не применяется также к случаям, когда обязательства стороны, поставляющей товары, заключаются в основном в выполнении работы или предоставлении услуг: в частности, когда сторона, заказывающая товары, берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров.

Во второй части Конвенции «Заключение договора» рассматривается порядок заключения соглашения о международной купле-продаже товаров. Здесь приводится перечень необходимых условий действительности предложения о заключении договора, адресованного одному или нескольким конкретным лицам (оферты), определяются его содержание и виды. В соответствии с Конвенцией оферта считается достаточно определенной, если в ней обозначен товар, прямо или косвенно устанавливаются его количество и цена либо предусматривается порядок их определения.

Оферта вступает в силу с момента получения ее адресатом и может быть отзывной или безотзывной. После изучения предложения о заключении контракта адресат оферты может ее акцептовать, сделав соответствующее заявление или совершив другие действия, свидетельствующие о согласии с офертой (отправить товар или его часть, уплатить деньги за товар и т.д.). Молчание или бездействие сами по себе акцептом не являются Тихиня В.Г. Международное частное право: Учебник / В.Г. Тихиня. -Мн.: Книжный Дом, 2007. - С. 116..

Акцепт должен содержать согласие с офертой и не вносить каких-либо предложений, существенно меняющих ее условия. В противном случае речь должна идти об отклонении первоначального предложения и выдвижении встречной оферты. Договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом или с момента совершения адресатом оферты действий, свидетельствующих о его согласии с условиями оферты Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: правовое регулирование. -- М.: Академия, 2005. - С. 99..

Третья часть Конвенции «Купля-продажа товаров» непосредственно посвящена регулированию отношений сторон по договору. Впервые в международные нормативные документы по международной купле-продаже товаров вводится понятие существенного нарушения договора. В соответствии со статьей 25 при наличии существенного нарушения договора покупатель может требовать замены поставленного товара или заявить о расторжении контракта.

Конвенция предоставляет сторонам право приостановить исполнение обязательств по договору, если после заключения контракта станет ясно, что другая сторона не исполнит значительной части своих обязательств. В этом случае при наличии условий возможного существенного нарушения договора потерпевшая сторона также вправе заявить о расторжении контракта.

Третья часть содержит специальные главы, посвященные обязательствам продавца и покупателя, переходу риска, положениям, общим для продавца и покупателя. В качестве общих для продавца и покупателя выделены положения, касающиеся предвидимого нарушения договора и договоров на поставку товаров отдельными партиями, взыскания убытков, процентов с просроченных сумм, освобождения от ответственности, последствий расторжения договора и т.д.

В последней, четвертой части Конвенции «Заключительные статьи», помимо общих вопросов процедурного характера, определен порядок ее действия на территории государства, имеющего две или более территориальные единицы с самостоятельными системами права.

Следует подчеркнуть диспозитивный характер основных положений Конвенции. Стороны могут исключить применение Конвенции, отступить от любого из ее положений или изменить его действие. Единственное исключение из этого правила - норма ст. 12, позволяющая договаривающемуся государству, законодательство которого устанавливает письменную форму договора купли-продажи товаров, сделать заявление о неприменимости положений Конвенции, допускающих устную форму договора. Соответствующее заявление было сделано СССР при присоединении к Конвенции, и в настоящее время норма об обязательной письменной форме договора имеет императивное значение.

Поскольку Конвенция не предназначена для регулирования абсолютно всего комплекса отношений по международной купле-продаже товаров, то неурегулированные этим документом вопросы регулируются в соответствии с правом, применимым к конкретному контракту. Применимое право, как и в иных аналогичных случаях, определяется в соответствии с соглашением сторон договора, а при отсутствии соглашения сторон - в соответствии с нормами международного частного права, т.е. в соответствии с коллизионными правилами международно-правовых договоров или национального законодательства.

Надо отметить, что для единообразного коллизионного регулирования договоров международной купли-продажи товаров в Гааге в 1986 г. была заключена Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров. Однако к настоящему моменту эта Конвенция не вступила в силу, поскольку не набрала достаточного количества ратификаций. Республика Беларусь в Конвенции не участвует.

В 1974 году была заключена Нью-Йоркская конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров. Конвенция была разработана ЮНСИТРАЛ. В 1980 г. был принят Протокол об изменении ее положений в целях приведения их в соответствие с нормами Венской конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров. На территории Республики Беларусь Конвенция действует с 1997 г.

Конвенция устанавливает единый четырехлетний срок исковой давности по рассматриваемым договорам. Дело в том, что в национальных законодательствах стран-участниц срок исковой давности по договорам такого рода колеблется от шести месяцев до 30 лет. Конвенция предусматривает, что четырехлетний срок исковой давности по требованию, вытекающему из нарушения договора, начинается со дня, когда имело место такое нарушение, а по требованию, вытекающему из дефекта или иного несоответствия товара условиям договора, - со дня фактической передачи товара покупателю или его отказа от принятия товара.

Нью-Йоркская конвенция 1974 г. устанавливает также правила о перерыве или продлении срока исковой давности и порядке его исчисления. Вводится общее ограничение срока исковой давности - 10 лет. В соответствии с Конвенцией истечение срока исковой давности принимается во внимание при рассмотрении спора только по заявлению стороны, участвующей в процессе. При наличии такого заявления право требования не подлежит признанию и принудительному осуществлению, если рассмотрение спора начато после истечения срока исковой давности.

В настоящее время международные экономические организации прилагают немало усилий к разработке универсальных конвенций по иным видам внешнеэкономических сделок. Так, в 1988 г. были заключены три Конвенции УНИДРУА: о международном факторинге, о международном финансовом лизинге и о международной аренде оборудования. Однако к настоящему моменту Республика Беларусь к этим Конвенциям не присоединилась (Российская Федерация с 1998 г. участвует в Конвенции о международном финансовом лизинге).

С участием Беларуси в Москве в 1998 г. была заключена Конвенция о межгосударственном лизинге, призванная урегулировать лизинговые отношения между субъектами хозяйствования государств-участников соглашения.

В 1992 г. в рамках СНГ было заключено Соглашение об общих условиях поставок между организациями государств - участников СНГ (ОУП СНГ). Участниками ОУП СНГ являются Армения, Беларусь, Казахстан, Кыргызстан, Молдова, Россия, Таджикистан и Украина.

Соглашение распространяется на отношения между субъектами хозяйствования независимо от форм собственности государств-участников СНГ по межгосударственным экономическим связям. Предприятия свободны в выборе предмета договора, определении обязательств, любых других условий хозяйственных взаимоотношений, за исключением случаев поставки товаров по межгосударственным соглашениям. ОУП СНГ содержат, в частности, положения, касающиеся заключения, изменения и расторжения договоров.

2.2 Внутреннее законодательство Республики Беларусь по внешнеэкономическим сделкам. Применение к внешнеэкономическим сделкам иностранного права

Основу правового регулирования внешнеэкономических сделок в Республике Беларусь составляет раздел VII Гражданского кодекса «Международное частное право».

В соответствии со ст. 1073 ГК гражданско-правовые отношения участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненные иностранным элементом регулируются правом, определяемым на основании «Конституции Республики Беларусь, настоящего Кодекса, иных законодательных актов, международных договоров Республики Беларусь и не противоречащих законодательству Республики Беларусь международных обычаев». Следовательно, первым вопросом правового характера в отношении внешнеэкономических сделок является вопрос о применимом праве.

Основные коллизионные правила ГК таковы. К форме сделки применяется, как правило, право места совершения сделки (ст. 1116).

Исковая давность определяется по праву страны, применяемому для регулирования соответствующего отношения (ст. 1118). Форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана доверенность (ст. 1117). Договорные отношения регулируются либо правом, названным самими контрагентами (ст. 1124), либо (с некоторыми исключениями) правом страны, где имеет ос новное место деятельности сторона, осуществляющая исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (ст. 1125).

Сделки, имеющие своим объектом недвижимое имущество, регулируются правом страны, где находится это имущество (ст. 1125).

Вопросы перехода (возникновения и прекращения) права собственности на имущество по сделке определяются, согласно статье 1120, по праву места совершения сделки (если иное не установлено соглашением сторон). Кроме того, специальная коллизионная норма предусмотрена в отношении права собственности на движимое имущество, находящееся в пути по сделке (ст. 1122).

Право собственности на такое имущество определяется по праву страны, из которой оно отправлено, если иное не установлено соглашением сторон.

Будучи нормой закона, коллизионная норма обязательна для суда и подлежит применению во всех случаях, независимо от воли участников процесса. Кроме того, применение иностранного права не зависит от того, применяется ли в соответствующей стране к аналогичным случаям право Республики Беларусь (ст. 1098). Суд может отказать в применении иностранного права, применив законодательство Республики Беларусь, только в двух случаях Акимова И.Р. Практические вопросы составления внешнеторгового договора // Государство и право. -- 2000. -- № 12. - С. 24-27..

1. Согласно ст. 1099, иностранное право не применяется в случаях, когда его применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) Республики Беларусь (так называемая оговорка о публичном порядке). Необходимо отметить, однако, что, несмотря на отсутствие в законе соответствующих указаний, господствующая доктрина и практика исходят из экстраординарного, чрезвычайного характера применения оговорки о публичном порядке, и, во всяком случае, крайней нежелательности применения ее к отношениям внешнеэкономического характера.

2. Статья 1100 ГК устанавливает, что «правила настоящего раздела (в данном контексте речь идет о коллизионных правилах) не затрагивают действия императивных норм права Республики Беларусь, регулирующих соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права». Далее в статье указывается, что «при применении права какой-либо страны (кроме Республики Беларусь), согласно правилам настоящего раздела, суд может применить императивные нормы права другой страны, имеющие тесную связь с рассматриваемым отношением, если, согласно праву этой страны, такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен принимать во внимание назначение и характер таких норм, а также последствия их применения».

Под «императивными нормами» в смысле статьи 1100 понимаются не все нормы гражданского права Республики Беларусь императивного характера, а лишь некоторые из них, направленные на особую защиту общественно-значимых, публичных интересов. Таковыми признаются нормы, находящиеся на границе частного и публичного права, т.е. нормы частного права, являющиеся продолжением публично-правовых начал, и нормы публичного права, воздействующие на частноправовые отношения.

К таким императивным нормам относятся:

* нормы об общих началах гражданского права;

* нормы о пределах осуществления гражданских прав;

* нормы о недействительности сделок, совершенных с противоправной целью;

* нормы о свободе договора Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник, издание пятое, перераб. и дополненное / Богуславский М.М. - М.: Юристъ, 2005. - С. 107..

Кроме того, по основанию императивности вне зависимости от применимого к договору права можно применить национальные правила о давности; о защите прав потребителей и о форме сделок, если правила применимого иностранного законодательства в данном случае ущемляют права национальных субъектов. Доктрина относит к указанной категории также нормы антимонопольного регулирования.

Затруднительным является применение к внешнеэкономической сделке императивных норм иностранного права согласно части второй ст. 1100. Исключение применения иностранного права, указанного коллизионной нормой либо соглашением сторон, и применение императивных норм права другой страны, имеющих тесную связь с рассматриваемым отношением, должно иметь место только при соблюдении следующих условий.

1. Такое применение возможно только в случае заявления соответствующего требования заинтересованной стороной по делу (истцом или ответчиком). В отличие от императивных норм национального права, иностранные нормы аналогичного характера обслуживают публичные интересы иностранного государства или граничащие с публичными частные интересы иностранных субъектов хозяйствования Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций. - М.: Издательская группа НОРМА - ИНФРА-М, 2003. - С. 121.. Необходимости в самостоятельном поиске и применении таких норм у белорусского суда нет. Однако в соответствии со ст. 1100 белорусский суд обязан учесть соответствующую просьбу заинтересованной стороны.

2. Заявившая требование о применении императивных норм иностранного права сторона обязана доказать в суде:

- что рассматриваемое правоотношение действительно имеет тесную связь с правом другой страны (не той, право которой под лежит применению к сделке в соответствии с коллизионными правилами или предварительным соглашением сторон);

- что в праве этой другой страны действительно имеются императивные нормы, которые должны регулировать соответствующее отношение независимо от подлежащего применению права Прокушев Е.Ф. Внешнеэкономическая деятельность: Учебно-практическое пособие. - М.: ИВЦ Маркетинг, 2005. - С. 114..

После того, как определено право, подлежащее применению к внешнеэкономической сделке, все возможные вопросы разрешаются сторонами или судом в соответствии с этим правом. Если в соответствии с коллизионными нормами или соглашением сторон подлежит применению белорусское законодательство, то вопрос разрешается исходя из правил ГК или специального закона, регулирующего конкретное договорное отношение.

Следует учитывать, что любое другое экономическое регулирование, помимо законодательного, т.е. нормы декретов и указов Президента, постановлений Правительства и т.п., применяется к внешнеэкономическим сделкам лишь постольку, поскольку эти нормы имеют гражданско-правовой (частноправовой) характер. Так, например, специальные акты Президента или Правительства, предусматривающие повышенную (в сравнении с нормами ГК) ответственность сторон за несвоевременные расчеты или иное ненадлежащее исполнение (неисполнение) обязательства, к внешнеэкономическим сделкам неприменимы Акимова И.Р. Практические вопросы составления внешнеторгового договора // Государство и право. -- 2000. -- № 12. - С. 24-27..