Так, Президиум Верховного Суда РФ, изменяя приговор в отношении З., осужденного по совокупности преступлений, предусмотренных частью 4 статьи 290 и частью 1 статьи 285 УК РФ, указал: квалифицируя содеянное виновным по части 1 статьи 285 УК РФ, суд 1-ой инстанции сослался на то, что З. совершил злоупотребление служебным положением, взяв у С. 50 руб., существенно нарушив интересы общества и государства, что выразилось в подрыве авторитета правоохранительных органов в лице государства.

Однако подрыв авторитета органов власти сам по себе не является существенным нарушением интересов и не свидетельствует о наличии в действиях З. данного состава преступления.

Что касается иных условий, связанных с причинением, например, имущественного вреда, то они органами следствия осужденному не вменялись.

При таких обстоятельствах судебные решения в части, касающейся осуждения З. по части 1 статьи 285 УК РФ, подлежат отмене с прекращением производства по делу за отсутствием в его действиях состава преступления. Постановление ПВС РФ от 26.03.2003. № 51п2003 // Официально опубликован не был. СПС Гарант.

Вместе с тем уголовно-процессуальное законодательство РФ позволяет суду и возвратить уголовное дело прокурору, если при поступлении дела на рассмотрение выявлено, что в ходе предварительного расследования следователем, прокурором, были допущены существенные нарушения требований уголовно-процессуального закона, которые не могут быть устранены в судебном заседании и исключают принятие по делу справедливого судебного решения.

По делам данной категории, к таковым нарушениям можно отнести и не конкретизацию предъявленного обвинения, составленного обвинительного заключения.

Так, Мурманский областной суд по делу Орлова и Доценко, обвиняемых в том числе и по части 3 статьи 285 и п.п. «а,б,в» части 3 статьи 286 УК РФ, пришел к выводу о несоответствии предъявленного обвинения требованиям уголовно-процессуального закона, так как указанные статьи УК РФ основываются на содержании положений и норм Конституции РФ, Законов РФ «О милиции», «Об ОРД», наставления «Об основах организации и тактики ОРД», а в предъявленном обвинении и обвинительном заключении не конкретизировано, какие именно положения приведенных законов нарушили обвиняемые, и возвратил дело прокурору.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ, рассматривающая данное дело в качестве суда 2-ой инстанции, согласилась с принятым судом 1-ой инстанции решением. Обзор кассационной практики СК по уголовным делам ВС РФ за 2001 г. // Официально опубликован не был. СПС Гарант.

Следует обратить внимание на то, что в названии статьи 285 УК РФ говорится о злоупотреблении должностными полномочиями, а в ее диспозиции - о злоупотреблении должностным лицом служебными полномочиями. То есть, статья 285 УК РФ предусматривает ответственность за злоупотребление именно должностными полномочиями, а не за злоупотребление служебным положением, которое занимает должностное лицо в соответствующем государственном органе, органе местного самоуправления, государственном или муниципальном учреждении.

Должностное лицо, совершая злоупотребление должностными полномочиями, действует вопреки интересам службы, что и делает это деяние вредным для общества.

Под интересами службы в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях следует понимать точное соблюдение должностными лицами, государственными служащими, а также служащими органов местного самоуправления Конституции Российской Федерации, Федеральных законов, законодательства РФ о государственной и муниципальной службе и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, а также конституций, уставов, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления. Нестеров Е.А. Злоупотребления должностными полномочиями по уголовному законодательству России: Автореф. диссер. к.ю.н. - М., 2005. - С. 13.

С учетом исследования автором изложенных вопросов предлагается в части 1 статьи 285 УК слова «...служебных полномочий...» заменить словами «...должностных полномочий...».

В результате анализа части 1 статьи 285 УК РФ, а также отраслевого законодательства и судебной практики, приходим к выводу, что источником полномочий должностного лица являются Конституция, нормативные акты или ведомственные инструкции. Хотя некоторые ведомственные акты предусматривают процедуру осуществления прав и обязанностей должностного лица, нарушение таковой вполне может предполагать, что лицо нарушало процедуру, используя свои должностные полномочия.

При рассмотрении изучаемой категории уголовных дел, необходимо установление судом и указания в приговоре: круга и характера служебных прав и обязанностей должностного лица; нормативных актов их регламентирующих; мотивов, целей, фактических обстоятельств совершенного деяния; существенности нарушения прав и законных интересов граждан или организаций, охраняемых законом интересов общества и государства; наличия причинной связи между нарушением (неисполнением) обязанностей и наступившими вредными последствиями.

В качестве положительного примера, как наиболее соответствующее требованиям законодательства, следует указать решение Вельского районного суда по делу № 1-119-06. Приговором по данному уголовному делу признан виновным и осужден по совокупности 5-ти преступлений, предусмотренных частью 1 статьи 285 УК РФ, начальник отряда Федерального государственного учреждения «Исправительная колония №14» ГУФСИН России по Архангельской области, майор внутренней службы Лобанов, который являясь должностным лицом, осуществляющим функции представителя власти, из корыстной заинтересованности, выразившейся в незаконном получении денежных средств от осужденных, их родственников и знакомых на нужды колонии, в нарушение требований действующего законодательства, ведомственных приказов и должностных инструкций (статьи и пункты Конституции РФ, УИК РФ, ведомственных приказов и инструкций в обвинении и приговоре приведены, упускаются составителем справки), согласно которых он обязан: - соблюдать гарантированные права, свободы и законные интересы осужденных; - направлять в судебные органы ходатайства осужденных, подготавливать и представлять в суд объективные характеристики и заключения на осужденных, обратившихся с ходатайствами об условно-досрочном освобождении либо о замене не отбытого наказания более мягким; - ему категорически запрещается вступать с осужденными, их родственниками, в какие-либо отношения, не регламентированные УИК РФ; злоупотреблял должностными полномочиями, а именно: трижды получал деньги от Бахваловой Н.Н. за обещанное им содействие в подготовке документов осужденного Бахвалова В.Б. на условно-досрочное освобождение, неоднократно звонил ей по телефону обговаривая условия; установив приятельские отношения с осужденным Бахваловым В.Б., через последнего, пообещал содействие осужденным Евсееву Е.Н. и Сухому Д.В. в подготовке документов на перевод в колонию-поселение, предоставил телефон для звонка родственникам и получил от матерей осужденных денежные средства; предложил осужденному Тихонину С.А. помочь освободиться условно-досрочно, получил деньги от Репницына А.С. (знакомого Тихонина) за обещанное содействие в подготовке документов осужденного на условно-досрочное освобождение; предложил осужденному Галанченкову К.Н. освободиться условно-досрочно, пообещав за деньги содействие в подготовке необходимых документов, предоставил последнему телефон для связи с женой, получил от Галанчиковой И.Г. деньги за обещанное содействие в подготовке документов. Указанными действиями Лобанов существенно нарушил конституционные права названных осужденных, их законные интересы, причинил материальный ущерб их родственникам и знакомому, а также охраняемые законом интересы общества и государства: подорвав авторитет органов государственной власти в лице учреждения ГУФСИН, сформировал недоверие у граждан к представителям власти. Практика Верховного Суда РФ по уголовным делам за 2006 г. // Официально опубликован не был. СПС Гарант.

Итак, в качестве основного объекта преступного посягательства, предусмотренного статьёй 285 УК РФ, выступают общественные отношения, регулирующие нормальную работу государственного аппарата и аппарата органов местного самоуправления как в целом, так и отдельных его звеньев.

Объективная сторона характеризуется тремя обязательными признаками:

а) использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы;

б) наступление в результате этого общественно опасного последствия в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества и государства;

в) наличие причинной связи между использованием должностным лицом своих служебных полномочий и указанными вредными последствиями.

Преступление может быть совершено как путем действия, так и путем бездействия, когда должностное лицо сознательно не выполняет свои обязанности (например, попустительствует совершению преступления).

2.2 Субъективные признаки злоупотребления должностными полномочиями

Субъект преступления - специальный. Субъектом преступления является должностное лицо. Понятие «должностное лицо» раскрывается в примечании к статье 285 УК РФ. Должностное лицо - лицо, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющее функции представителя власти либо выполняющее организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации.

Закон выделяет две разновидности должностных лиц:

1) лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителей власти;

2) лица, постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ.

Первая группа лиц определяет, деятельность представителя власти строится на взаимоотношениях с лицами, не находящимися в его служебном подчинении. Многие представители власти вообще не имеют подчиненных им по службе лиц, но обладают властными полномочиями по отношению к широкому, неопределенному кругу граждан. Представителями власти признаются также лица, выполняющие соответствующие функции временно или по специальному полномочию. В их числе можно назвать присяжных заседателей в судах, различных представителей общественности, официально в соответствии с законодательством привлекаемых к осуществлению властных полномочий по борьбе с преступностью или при выполнении ими различных надзорных функций.

Представители власти осуществляют функции федеральной государственной власти (законодательной, исполнительной, судебной), государственной власти субъектов Федерации, а также властные полномочия органов местного самоуправления.

Вторая группа лиц, признаваемых должностными лицами - субъектами преступлений против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления, характеризуется наличием у них организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций непосредственно в самих государственных органах, органах местного самоуправления, государственных или муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ.

Учреждением признается некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера (статья 120 ГК РФ). В данном случае речь идет о бюджетных и автономных учреждениях, созданных государством или органом местного самоуправления. Ими являются государственные и муниципальные учреждения, решающие управленческие задачи, образовательные учреждения, учреждения культуры, науки, здравоохранения, физической культуры и спорта, системы социальной защиты и социального обслуживания населения.

Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная на основании федерального закона для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Федеральный закон от 12.01.96 № 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" ст. 7.1. // Консультант Плюс.

Другие войска - это внутренние войска МВД России и войска гражданской обороны. К воинским формированиям, согласно части 6 статьи 1 Федерального закона "Об обороне", относятся инженерно-технические и дорожно-строительные формирования при федеральных органах исполнительной власти.

К исполняющим функции представителя власти следует относить лиц, наделенных правами и обязанностями по осуществлению функций органов законодательной, исполнительной или судебной власти, а также, исходя из содержания примечания к статье 318 УК РФ, иных лиц правоохранительных или контролирующих органов, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, организациями, учреждениями независимо от их ведомственной принадлежности и форм собственности.

Под организационно-распорядительными функциями следует понимать полномочия должностного лица, которые связаны с руководством трудовым коллективом государственного органа, государственного или муниципального учреждения (его структурного подразделения) или находящимися в их служебном подчинении отдельными работниками, с формированием кадрового состава и определением трудовых функций работников, с организацией порядка прохождения службы, применения мер поощрения или награждения, наложения дисциплинарных взысканий и т.п.

К организационно-распорядительным функциям относятся полномочия лиц по принятию решений, имеющих юридическое значение и влекущих определенные юридические последствия (например, по выдаче медицинским работником листка временной нетрудоспособности, установлению работником учреждения медико-социальной экспертизы факта наличия у гражданина инвалидности, приему экзаменов и выставлению оценок членом государственной экзаменационной (аттестационной) комиссии).

Как административно-хозяйственные функции надлежит рассматривать полномочия должностного лица по управлению и распоряжению имуществом и (или) денежными средствами, находящимися на балансе и (или) банковских счетах организаций, учреждений, воинских частей и подразделений, а также по совершению иных действий (например, по принятию решений о начислении заработной платы, премий, осуществлению контроля за движением материальных ценностей, определению порядка их хранения, учета и контроля за их расходованием). Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 16.10.2009 №19 «О Судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» // Консультант Плюс.

Названные признаки должностного лица (представитель власти, выполнение организационно-распорядительных, административно-хозяйственных функций, по специальному полномочию) присущи обоим группам лиц, указанных в примечании статьи 285 УК РФ, и характеризуют субъект преступлений, предусмотренных статьи 285 УК РФ.

Говоря о субъекте, следует отметить, что в соответствии с примечанием 1 к статье 285 УК к числу должностных лиц относятся иностранные должностные лица и должностные лица публичной международной организации. Иностранное должностное лицо - любое лицо, занимающее назначаемую или выборную должность в органе законодательной, исполнительной или судебной власти иностранного государства; а также любое лицо, исполняющее государственные функции для иностранного государства, в том числе для государственного учреждения или государственного предприятия, равно как и любое должностное лицо или агент международной публичной организации. Данный субъект так же при совершении преступления, предусмотренного статьёй 285 УК РФ, несёт уголовную ответственность по уголовному законодательству в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

Все рассмотренные категории должностных лиц, кроме специальных признаков, безусловно, должны обладать и общими признаками субъекта: быть вменяемыми и достичь возраста уголовной ответственности для этих преступлений - 16 лет. В отношении ряда должностей, согласно законодательству, установлен возрастной ценз.

С субъективной стороны злоупотребление должностными полномочиями - умышленное преступление. Умысел может быть как прямым, так и косвенным. Изосимов С.В. Злоупотребление должностными полномочиями: проблемы законодательного определения и квалификации // Российский судья. - 2003.- № 4. - С. 23.

Представляется ошибочной точка зрения авторов, считающих, что анализируемое деяние может совершаться только с прямым умыслом. Курс уголовного права. Особенная часть. Том 5. Учебник для вузов \Под ред. Г.Н. Борзенкова и В.С. Комиссарова. - М.: ИКД «Зерцало-М», 2002. - С. 91 - 92; Смирнова Н.Н. Уголовное право: Учеб. - СПб.: Изд-во Михайлова В.А., 1998. - С. 57. Учитывая то, что данное преступление по конструкции объективной стороны является материальным, в нем необходимо учитывать психическое отношение лица не только к выполнению деяния (действия или бездействия), но и к наступившим общественно опасным последствиям. Если по отношению к своему деянию виновный действительно действует только с прямым умыслом (подтверждением чему является указанный в законе мотив - корыстная либо иная личная заинтересованность), то по отношению к наступлению общественно опасного последствия в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан, организаций, общества или государства вполне допустим и косвенный умысел.

Таким образом, субъективная сторона преступления выражается в том, что субъект осознает, что использует свои должностные полномочия вопреки интересам службы, предвидит возможность или неизбежность наступления последствий в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства и желает их наступления или сознательно допускает эти последствия либо относится к ним безразлично.

В науке и на практике довольно долго обсуждался вопрос о том, может ли рассматриваемое деяние совершаться с двойной формой вины - умыслом по отношению к действиям и неосторожностью по отношению к последствиям. За такую конструкцию высказывались многие авторы. Представляется, что в настоящее время эта дискуссия утратила свою актуальность, так как законодатель в статье 27 УК РФ 1996 года принял такую трактовку состава преступления с двойной формой вины, которая касается только составов с квалифицированными обстоятельствами в виде тяжких последствий, и определил, что «в целом такое преступление признается совершенным умышленно». Курс российского уголовного права. Особенная часть \Под ред. В.Н. Кудрявцева и А.В. Наумова. - М.: Спарк, 2002. - С. 850.

Обязательным признаком субъективной стороны преступления является мотив - корыстная или иная личная заинтересованность.

Корыстная заинтересованность выражается в стремлении виновного, используя свои служебные полномочия, извлечь для себя или других лиц незаконную имущественную выгоду. Так, за злоупотребление своим служебным положением из корыстных побуждений был осужден старший инспектор С., который под видом уплаты штрафа получил от задержанной гражданки Л. деньги и присвоил их. Архив Дзержинского суда общей юрисдикции г. Новосибирска. Дело № 1-432/08, 2008 г.

Так, Октябрьский районный суд по уголовному делу № 1-5-05 признал виновными и осудил по части 1 статьи 285 УК РФ старших оперативных уполномоченных УВД, майоров милиции Н. и В. за то, что они, из личных отношщений, желая оказать помощь своему знакомому Тихонову в истребовании денег с Коноплева за поврежденный последним автомобиль, злоупотребили служебными полномочиями: без законных оснований зашли в жилище Коноплева, под предлогом доставления его в отделение милиции вывели Коноплева из квартиры, перевезли в арендованный Тихоновым подвал, где удерживали до вечера, а впоследствии оставили Коноплева в подвале, создав Тихонову условия для дальнейшего удержания и избиения Коноплева. Архив Новосибирского областного суда. Дело № 1-5-05, 2005 г.

Понятием «иная личная заинтересованность» охватываются все иные противоречащие интересам службы побуждения личного характера (карьеризм, протекционизм, месть, зависть, подхалимство и т.д.).

По данным С.Г. Келиной, в 54% дел рассматриваемой категории преступление совершается из корыстных побуждений, а в 46% - из иной личной заинтересованности Курс российского уголовного права. Особенная часть / Под ред. В.Н. Кудрявцева и А.В. Наумова. - М.: Спарк, 2007. - С. 850..

Мотив совершения преступления является обязательным признаком субъективной стороны злоупотребления должностными полномочиями. Вместе с тем полагаем, что наличие его в основном составе анализируемого деяния является излишним. Представляется, что для криминализации данного преступления достаточно указания в законе на то, что в результате его совершения существенным образом нарушаются права и законные интересы граждан, организаций, общества или государства. Считаем также, что именно по этому признаку объективной стороны следует проводить разграничение между дисциплинарным проступком должностного лица и должностным преступлением.

Такой вывод напрашивается и из сопоставительного анализа злоупотребления должностными полномочиями с таким преступлением, как халатность (статья 293 УК РФ). В соответствии с законом условием привлечения к уголовной ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей по службе (которое является неосторожным преступлением) является наступление общественно опасного последствия в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства. Для того же, чтобы привлечь к уголовной ответственности за злоупотребление должностными полномочиями (умышленное преступление), мало установить, что виновный своими действиями (бездействием) причинил указанный в законе вред, необходимо также установить, что он действовал (бездействовал) при этом с корыстной или иной личной заинтересованностью.

Указанные несоответствия противоречат не только логике и здравому смыслу, но и принципам криминализации и декриминализации деяний, основанных на характере и степени их общественной опасности.

Представляется, что отмеченные выше недостатки необходимо устранить путем внесения соответствующих изменений в статье 285 УК РФ. В квалифицированном же составе предлагаем указать в качестве обязательного признака субъективной стороны на корыстную либо иную личную заинтересованность.

Предлагаем следующую редакцию статьи 285 УК РФ:

«Статья 285. Злоупотребление должностными полномочиями

1. Использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, наказывается ….

2. То же деяние, совершенное из корыстной или иной личной заинтересованности.

Части вторую, третью статьи 285 УК РФ считать соответственно частями третьей и четвертой».

Итак, субъект преступления - специальный. С субъективной стороны должностное злоупотребление совершается умышленно. Умысел может быть как прямым, так и косвенным, хотя в большинстве случаев злоупотребление совершается с прямым умыслом. Преступление характеризуется специальными мотивами. Корыстная заинтересованность означает стремление виновного получить имущественную выгоду без незаконного безвозмездного обращения чужого имущества в свою пользу или уклониться от неизбежных материальных затрат (например, сокрытие путем запутывания учета образовавшейся в результате халатности недостачи с целью избежать материальной ответственности). Иная личная заинтересованность может выражаться в стремлении извлечь выгоду нематериального характера.

2.3. Квалифицирующие признаки, предусмотренные частями 2 и 3 статьи 285 УК РФ

Часть 2 статьи 285 УК РФ содержит квалифицирующий признак преступления, относящийся к личности субъекта, - совершение деяния, предусмотренного основным составом, лицом, занимающим государственную должность России или государственную должность субъекта Федерации, или главой органа местного самоуправления.

К первой категории относятся лица, занимающие должности, установленные Конституцией РФ, федеральными конституционными законами и другими федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий государственных органов (президенты республик, губернаторы или другие главы субъектов РФ, руководители органов законодательной и исполнительной власти субъектов РФ и т.д.).

Ко второй категории следует относить лиц, должности которых установлены конституциями и уставами субъектов РФ (главы администраций, мэры и пр.). Под лицами, занимающими государственные должности РФ, понимаются лица, занимающие должности, устанавливаемые Конституцией РФ, федеральными конституционными законами и федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий государственных органов, - Президент РФ, Председатель Правительства РФ, председатели палат Федерального Собрания РФ, депутаты, федеральные министры, Генеральный прокурор РФ, Председатель Центрального банка РФ, Председатель Счетной палаты РФ, судьи, Чрезвычайный и Полномочный Посол РФ и др. (примечание 2 к статье 285 УК; статье 1 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации"; Сводный перечень государственных должностей Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 11.01.95 № 32 "О государственных должностях Российской Федерации").

Под лицами, занимающими государственные должности субъектов Российской Федерации, понимаются лица, занимающие должности, устанавливаемые конституциями или уставами субъектов Федерации для непосредственного исполнения полномочий государственных органов, - президенты республик, губернаторы или другие главы субъектов Федерации, руководители органов законодательной и исполнительной власти субъектов Федерации, депутаты представительных органов субъектов Федерации, члены Правительства и др. (примечание 3 к статье 285 УК).

Например, по результатам проверки исполнения земельного, градостроительного и природоохранного законодательства на территории г. Балтийска в отношении главы муниципального образования «Балтийский городской округ» возбуждено и расследуется уголовное дело по части 2 статьи 285 УК. Установлено, что он, злоупотребляя должностными полномочиями, незаконно выдал организации, возглавляемой его родственником, разрешение на строительство объектов рекреационного назначения на основании неутвержденной проектно-сметной документации и разрешение на ввод объектов в эксплуатацию. Незаконные действия главы муниципального образования повлекли причинение вреда окружающей среде на сумму около 600 тыс. руб. По результатам проверки исполнения бюджетного законодательства в отношении первого заместителя главы муниципального образования возбуждено уголовное дело по статье 292 УК. Установлено, что указанное лицо, будучи председателем комиссии по проведению конкурсов на размещение заказов на поставку товаров для муниципальных нужд, из корыстной заинтересованности внесло заведомо ложные сведения в протокол заседания комиссии по проведению конкурса на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по реконструкции административного здания, в результате чего победителем несостоявшегося конкурса было признано ООО. Уголовное дело направлено в суд. Обзор практики Верховного суда РФ по уголовным делам за 2007 г. // Официально опубликован не был. СПС Гарант.

Установление повышенной ответственности такого должностного лица за злоупотребление своими полномочиями объясняется как самим характером правомочий, которыми оно наделено в отношении широкого круга физических и юридических лиц, так и теми серьезными последствиями, которые могут наступить в результате противоправных действий. К таким последствиям относится, прежде всего, подрыв авторитета государственных органов либо органов местного самоуправления и связанное с ним существенное нарушение охраняемых законом интересов общества и государства.

Например, в период с 2004 года по 2008 года районными (городскими) судами Новосибирской области было рассмотрено 2 уголовных дела по части 2 статьи 285 УК РФ, по которым были осуждены 2 лица.

Так, Октябрьский районный суд по уголовному делу № 1-447-05 осудил по совокупности 24-х преступлений, предусмотренных части 2 статьи 285 УК РФ, судебного пристава-исполнителя отдела судебных приставов, Архив областного суда НСО. Дело № 1-447-05, 2005. а Колыванский районный суд по уголовному делу № 1-126-07, осудил по совокупности 2-х преступлений предусмотренных данными частью и статьей, главу сельской администрации Т. Архив областного суда НСО. Дело № 1-126-07, 2007

По обоим приговорам выводы суда относительно осужденных, как субъектов преступления, предусмотренного частью 2 статьи 285 УК РФ вызывают сомнение, так как судебный пристав-исполнитель является должностным лицом, осуществляющим функции представителя исполнительной власти, а Глава сельской администрации в 2007 году являлся находящимся на муниципальной службе должностным лицом, выполняющим организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции в сельской администрации конкретного муниципального образования.

Таким образом, названные осужденные субъекты преступления, предусмотренного частью 1, а не частью 2 статьи 285 УК РФ.

Особо квалифицированным видом злоупотребления должностными полномочиями является причинение тяжких последствий (ч. 3), к которым обычно относят крупные аварии, дезорганизацию работы государственного или муниципального органа либо учреждения, причинение смерти или тяжкого вреда здоровью хотя бы одному человеку и др. Квалификация по части 3 статьи 285 УК РФ возможна, когда кроме этих вредных последствий имелись и другие предусмотренные законом признаки данного состава преступления.

Тяжкие последствия являются оценочной категорией, под ними следует понимать:

(а) действия (бездействие) повлекли крупную аварию, длительную остановку транспорта или производственного процесса, дезорганизацию работы учреждения, предприятия, причинение особо крупного материального ущерба и т.п.,

(б) причинили вред здоровью в виде физической боли, побоев, телесных повреждений, смерти.

За обобщаемый период времени районными (городскими) судами Новосибирской области уголовных дел по части 3 статьи 285 УК РФ не рассматривалось.

Итак, часть 2 статьи 285 УК РФ, предусматривает квалифицирующий признак состава преступления: то же деяние, совершенное лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта Российской Федерации, а равно главой органа местного самоуправления.

Часть 3 статьи 285 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за причинение злоупотреблением должностными полномочиями тяжких последствий.

Подведем итог второй главы.

В качестве основного объекта преступления выступают общественные отношения, регулирующие нормальную работу государственного аппарата и аппарата местного самоуправления как в целом, так и отдельных его звеньев. Дополнительный объект - права и законные интересы граждан, организаций,

Объективная сторона состоит в использовании должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства.

Таким образом, деяние образует состав преступления, если оно было совершено:

1) должностным лицом, которое использовало полномочия вопреки интересам службы;

2) повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства.

Субъект изучаемого преступлений - должностное лицо.

Субъективная сторона выражается в умысле (прямом или косвенном) и мотиве - корыстной или иной личной заинтересованности.

Злоупотреблением служебным положением из корыстной заинтересованности следует считать такие неправомерные действия должностного лица, которые совершены с целью получить имущественную выгоду без незаконного безвозмездного обращения государственных или общественных средств в свою собственность или собственность других лиц (например, сокрытие путем запутывания учета образовавшейся в результате халатности недостачи с целью избежать материальной ответственности).

Иная личная заинтересованность как мотив злоупотребления или подлога может выражаться в стремлении извлечь выгоду неимущественного характера, обусловленном такими побуждениями, как карьеризм, протекционизм, семейственность, желание приукрасить действительное положение, получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в решении какого-либо вопроса, скрыть свою некомпетентность и т.п.

В целях совершенствования уголовной ответственности за преступления, предусмотренные статьёй 285 УК РФ, предлагается:

1. В названии статьи 285 УК РФ говорится о злоупотреблении должностными полномочиями, а в ее диспозиции - о злоупотреблении должностным лицом служебными полномочиями. То есть, статья 285 УК РФ предусматривает ответственность за злоупотребление именно должностными полномочиями, а не за злоупотребление служебным положением, которое занимает должностное лицо в соответствующем государственном органе, органе местного самоуправления, государственном или муниципальном учреждении.

Предлагается в части 1 статьи 285 УК слова «...служебных полномочий...» заменить словами «...должностных полномочий...».

2. Для того же, чтобы привлечь к уголовной ответственности за злоупотребление должностными полномочиями (умышленное преступление), мало установить, что виновный своими действиями (бездействием) причинил указанный в законе вред, необходимо также установить, что он действовал (бездействовал) при этом с корыстной или иной личной заинтересованностью.

Указанные несоответствия противоречат не только логике и здравому смыслу, но и принципам криминализации и декриминализации деяний, основанных на характере и степени их общественной опасности.

Представляется, что отмеченные выше недостатки необходимо устранить путем внесения соответствующих изменений в статью 285 УК РФ. В квалифицированном же составе предлагаем указать в качестве обязательного признака субъективной стороны на корыстную либо иную личную заинтересованность.

Предлагаем следующую редакцию статьи 285 УК РФ:

«Статья 285. Злоупотребление должностными полномочиями

1. Использование должностным лицом своих должностных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства,

-наказывается…

2. То же деяние, совершенное из корыстной или иной личной заинтересованности,

-наказывается...

3. То же деяние, совершенное лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта Российской Федерации, а равно главой органа местного самоуправления,

-наказывается …..

4. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, повлекшие тяжкие последствия,

-наказываются...

07.12.2011 принят Федеральный закон №420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Согласно данного закона в санкции частей 1 и 2 статьи 285 Уголовного кодекса РФ внесены дополнения.

Так, в санкции части 1 (наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет) после слов «на срок до пяти лет» внесено дополнение «либо принудительными работами на срок до четырёх лет».

В санкции части 2 (наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением свободы на срок до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового) внесено дополнение после слов «за период от одного года до двух лет» дополнено словами «либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового».

3. Проблемы отграничения злоупотребления должностными полномочиями от смежных составов преступлений

3.1 Злоупотребление должностными полномочиями

Одним из наиболее распространенных среди должностных преступлений наряду со злоупотреблением должностных полномочий является превышение должностными полномочиями. Ответственность за данное деяние предусмотрена статьей 286 УК РФ. Вопросы отграничения деяний, предусмотренных статьёй 285 и статьёй 286 УК РФ, целесообразно анализировать через призму объективных и субъективных признаков этих преступлений Яни П. Разграничение должностного злоупотребления и превышения должностных полномочий // Законность. - 2007. - N 12. - С. 11..

Объектом посягательства по статье 285 УК РФ являются общественные отношения, которые составляют содержание отдельных видов нормальной деятельности государственных органов, а также органов местного самоуправления. В частности, при злоупотреблении должностными полномочиями могут существенно нарушаться права и законные интересы граждан. Следовательно, непосредственный объект данного преступления - деятельность государственного органа или органа местного самоуправления по охране прав и законных интересов граждан. При злоупотреблении должностными полномочиями посягательство на нормальную деятельность государственных органов или органов местного самоуправления совершается в форме использования должностным лицом своих служебных полномочий в корыстных или иных личных целях, в результате чего существенно нарушаются права и законные интересы граждан или организаций либо охраняемые законом интересы общества или государства.

Основной объект преступления по статье 286 УК РФ - общественные отношения в сфере обеспечения нормальной деятельности конкретного звена органов государственной власти, аппарата государственного управления, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, а также аппарата управления в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ.

В качестве дополнительного объекта выступают права и законные интересы граждан или организаций либо охраняемые законом интересы общества или государства.

Объективная сторона преступления статьи 285 УК РФ характеризуется тремя обязательными признаками:

1) использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы;

2) наступление в результате этого общественно опасного последствия в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества и государства;

3) наличие причинной связи между использованием должностным лицом своих служебных полномочий и указанными вредными последствиями.

Преступление может быть совершено как путем действия, так и путем бездействия, когда должностное лицо сознательно не выполняет свои обязанности (например, попустительствует совершению преступления).

В отличие от этого, объективная сторона преступления, предусмотренного статьёй 286 УК РФ может выполняться только путем действий, так как превысить должностные полномочия путем пассивного поведения (бездействия) по сути, и характеру данного деяния невозможно.

Объективная сторона статье 286 УК РФ выражается в совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций, общества или государства. Между совершением должностным лицом действий и наступившими общественно опасными последствиями обязательно должна быть установлена причинная связь.

Действия, явно выходящие за пределы полномочий должностного лица, могут выражаться в совершении действий:

а) которые входят в компетенцию другого должностного лица (например, следователь, не будучи на то уполномочен, дает санкцию на проведение обыска);

б) которые могут быть осуществлены только коллегиально (например, руководитель районного представительного органа лично принимает решение, принятие которого возможно лишь коллегиально на заседании);

в) при отсутствии специальных полномочий или условий, необходимых в конкретной ситуации (например, применение работником милиции оружия в момент, когда это не вызывалось необходимостью);

г) которые ни одно должностное лицо не вправе совершать (например, унижение чести и достоинства подчиненного по службе путем производства его личного досмотра (при отсутствии законных оснований), глумление над личностью, рукоприкладство и т.п.).

Для состава рассматриваемого преступления необходимо, чтобы каждое из перечисленных действий должностного лица было явным, т.е. очевидно выходящим за пределы прав и полномочий, предоставленных ему соответствующими нормативными актами (закон, устав, положение, инструкция, приказ и т.д.). При этом следует установить, какой именно правовой акт и какие конкретные его положения, определяющие компетенцию должностного лица, были нарушены.

В случае если действия должностного лица не были связаны с исполнением возложенных на него служебных обязанностей, уголовная ответственность за совершение такого деяния наступает на общих основаниях.

Особенностью привлечения к ответственности по статье 285 УК РФ является то, что чтобы установить, какие конкретно обязанности по службе были им нарушены, необходимо обратиться к нормативным актам, которые регулируют служебную деятельность тех или иных должностных лиц и определяют их права и обязанности. В постановлении о привлечении в качестве обвиняемого и обвинительном заключении в императивном порядке должны содержаться ссылки на эти правовые акты, в силу которых должностное лицо наделено теми или иными полномочиями, а также конкретные обязанности и права, злоупотребление которыми вопреки интересам службы вменяется ему в вину. Установление пределов полномочий должностного лица позволяет рассматривать определенные действия (бездействие) как злоупотребление должностными полномочиями.

В случае если виновный совершил действия, явно выходящие за пределы его должностных полномочий, уголовная ответственность наступает по статье 286 УК за превышение должностных полномочий.

Субъективная сторона преступления, предусмотренного статьёй 285 УК РФ выражается в том, что субъект осознает, что использует свои должностные полномочия вопреки интересам службы, предвидит возможность или неизбежность наступления последствий в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства и желает их наступления или сознательно допускает эти последствия либо относится к ним безразлично.

Субъективная сторона статьи 285 УК РФ характеризуется виной в виде прямого или косвенного умысла.

Обязательным признаком субъективной стороны преступления, предусмотренного статьёй 285 УК РФ, является мотив - корыстная или иная личная заинтересованность. Мотив же для преступлений, предусмотренных статьёй 286 УК РФ, не является квалифицирующим. Корыстная заинтересованность выражается в стремлении виновного, используя свои служебные полномочия, извлечь для себя или других лиц незаконную имущественную выгоду.

Мотив и цель по статье 286 УК РФ не входят в число обязательных признаков состава и не оказывают влияния на факт наступления уголовной ответственности.

Итак, при отграничении должностного превышения и злоупотребления следует иметь в виду два главных критерия: по объективной стороне (характер нарушения) и по субъективной стороне (обязательным мотивом злоупотребления является корыстная или иная личная заинтересованность). Характер действий при злоупотреблении в целом находится в рамках служебных полномочий должностного лица: эти действия можно было бы считать правомерными, если бы они вызывались служебной необходимостью. Напротив, при превышении чиновник всегда выходит за пределы своей служебной компетенции, хотя нередко руководствуется ложно понятыми интересами службы.

В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 16.10.2009 № 19 «О Судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» разъяснено, что должностным злоупотреблением могут быть признаны такие действия должностного лица, которые вытекли из его служебных полномочий и были связаны с осуществлением прав и обязанностей, которыми это лицо наделено в силу занимаемой должности; при отграничении злоупотребления властью или служебным положением от превышения власти или служебных полномочий следует исходить из того, что в первом случае должностное лицо незаконно, вопреки интересам службы использует предоставленные ему законом права и полномочия, а во втором - совершает действия, явно выходящие за пределы его служебной компетенции (которые относятся к полномочиям другого должностного лица либо могли быть совершены самим должностным лицом только при наличии особых обстоятельств, указанных в законе или подзаконном акте, а также действия, которые никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершить). По делам о должностных преступлениях Пленум требует устанавливать круг и характер служебных прав и обязанностей должностного лица, нормативные акты, их регламентирующие.

Приведенное разъяснение применяется с учетом измененного в УК 1996 года по сравнению с УК РСФСР 1960 года содержания норм об ответственности за анализируемые должностные преступления. Как указано в Определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ, "статья 285 УК РФ предусматривает ответственность за злоупотребление именно должностными полномочиями, а не за злоупотребление служебным положением, которое занимает должностное лицо в соответствующем государственном органе, органе местного самоуправления, государственных или муниципальных учреждениях. Поэтому при решении вопроса о наличии либо отсутствии в действиях должностного лица состава данного преступления необходимо устанавливать круг и характер его служебных прав и обязанностей, закрепленных в законодательных и иных нормативных правовых актах, в уставах, положениях и т.д. Следовательно, в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого и обвинительном заключении должны содержаться ссылки на эти правовые акты, в силу которых должностное лицо наделено теми или иными полномочиями, а также конкретные обязанности и права, злоупотребление которыми вопреки интересам службы ставится ему в вину" Определение Верховного Суда РФ от 19 июля 1999 г. по делу О. // Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2000. - N 8..

Сложность применения нормы об ответственности за должностное злоупотребление связана с тем, что полномочия как правовая категория представляют собой право и одновременно обязанность наделенного ими субъекта действовать в предусмотренной законом, иным правовым актом ситуации способом, предусмотренным этими правовыми актами. Юридическая энциклопедия / Под ред. М.Ю. Тихомирова. - М., 2001. - С. 654. Когда, к примеру, мы говорим, что следователь имеет полномочие на возбуждение уголовного дела, то имеем в виду не только пункт 1 части 1 статьи 145, но и статья 140 УПК РФ: следователь наделен правом и обязанностью возбуждать уголовное дело только при наличии соответствующих поводов и оснований.

Таким образом, раз предоставленная должностному лицу возможность действовать либо бездействовать может быть им реализована только в соответствии с законом, то незаконно использовать полномочия нельзя в принципе. Однако, использование полномочий вопреки интересам службы как такое использование предоставленных должностному лицу полномочий, которое закону противоречит.

Применяя ст. 285 УК, необходимо исходить из того, что использование должностных полномочий вопреки интересам службы представляет собой совершение должностным лицом действий (бездействия) по службе, которые оно уполномочено, т.е. имеет право и обязанность, совершить только при наличии особых обстоятельств, указанных в законе или подзаконном акте. Вот схожий с приведенным выше пример: следователь наделен согласно статей 144 и 145 УПК полномочием по отказу в возбуждении уголовного дела, но реализовать это полномочие он может только при наличии оснований, названных в части 1 статьи 24 УПК. Отказ в возбуждении уголовного дела в отсутствие предусмотренных для этого уголовно-процессуальным законом оснований будет означать незаконное использование должностным лицом своих полномочий, использование их вопреки интересам службы. Яни П. Разграничение должностного злоупотребления и превышения должностных полномочий // Законность. - 2007. - N 12. - С. 11.

В то же время совершение должностным лицом действий, которые могли быть им совершены только при наличии особых обстоятельств, указанных в законе или подзаконном акте, является согласно приведенным разъяснениям Пленума Верховного Суда одной из форм превышения полномочий. Так, к какому составу должностного преступления следует отнести совершение должностным лицом действий, которые могли быть им совершены только при наличии нормативно установленных обстоятельств, если данные обстоятельства отсутствовали, а указанные действия повлекли наступление существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций, либо охраняемых законом интересов общества или государства?