Гражданско-правовые основы лизинга

И все же этот Указ, безусловно, имеет важное значение в деле правового регулирования отношений, связанных с лизингом имущества, а также присоединения России к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге ФЗ о присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге от 8 февраля 1998г. Собрание законодательств РФ.1998.№7.Ст.787..

Следующим значительным шагом в развитии правового регулирования лизинга являлись Постановление Правительства Российской Федерации от 29 июня 1995 г. № 633 "О развитии лизинга в инвестиционной деятельности" и утвержденное им Временное положение о лизинге Собрание законодательства РФ.1995.К» 18.Ст.2154. (с изменениями и дополнениями, внесенными Постановлением Правительства РФ от 23.04.96 № 528) Вестник ВАС РФ. Спец. приложение к №10, октябрь 1999г. С.33..

Во Временном положении о лизинге была несколько скорректирована позиция, содержащаяся в Указе от 17 сентября 1994г., относительно понятия "лизинг" в сторону договорной природы лизинговых отношений. Лизинг определяется как "вид предпринимательской деятельности, направленной на инвестирование временно свободных или привлеченных финансовых средств, когда по договору лизинга лизингодатель обязуется приобрести в собственность обусловленное договором имущество у определенного продавца и предоставить это имущество лизингополучателю за плату во временное пользование для предпринимательских целей" (п.1) Временное положение «О лизинге» от 29.07.95 №633. Собрание законодательства РФ.1995.№ 18.Ст.2154..

С экономической точки зрения в этом определении лизинг представляет собой один из видов предпринимательской деятельности, одну из форм коммерческого инвестирования временно свободных или специально привлеченных для этих целей денежных средств.

С юридической точки зрения суть лизинга состоит в приобретении лизингодателем в собственность имущества в соответствии с указаниями лизингополучателя для передачи его последнему в лизинг.

В число возможных объектов лизинга Временное положение включило «любое движимое или недвижимое имущество, относящееся по действующей классификации к основным средствам, кроме имущества, закрепленного к свободному обращению на рынке» (п.2) Временное положение «О лизинге» от 25.07.95.№633. Собрание законодательства РФ.1995.№18.Ст.2154..

Субъектами лизинговых правоотношений согласно Временному положению были признаны: "лизингодатель - юридические лица, осуществляющие лизинговую деятельность, т.е. передачу в лизинг по договору специально приобретенного для этого имущества, или граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей; в качестве лизингополучателя - юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, или граждане - индивидуальные предприниматели, получающие имущество в пользование по договору лизинга; в качестве продавца лизингового имущества - юридические лица - изготовители машин, оборудования, а также иные организации и граждане, продающие имущество, являющееся объектом лизинга" (п.3) См. Там же. Ст 2154..

Временным положением о лизинге было скорректировано и другое положение Указа Президента Российской Федерации от 17 сентября 1994г., предъявляющее требования к организационно-правовой форме лизинговых организаций, согласно которому последние могли создаваться исключительно как акционерные общества. В соответствии с Временным положением (п.4) лизинговые компании (фирмы) - это коммерческие организации, создаваемые в форме акционерного общества или других организационно-правовых формах, выполняющие в соответствии с учредительными документами и лицензиями функции лизингодателей. В качестве их учредителей могут выступать как юридические лица, так и граждане.

Основные признаки лизинга определены Временным положением путем формирования четких требований, предъявляемых ко всякому договору лизинга:

- право выбора объекта лизинга и продавца лизингового имущества принадлежит лизингополучателю, если иное не предусмотрено договором;

- лизинговое имущество используется лизингополучателем только в предпринимательских целях;

- лизинговое имущество приобретается лизингодателем у продавца лизингового имущества только при условии передачи его в лизинг лизингополучателю;

- сумма лизинговых платежей за весь период лизинга должна включать полную (или близкую к ней) стоимость лизингового имущества в ценах на момент заключения сделки (п.6).

В договоре лизинга может быть предусмотрено право выкупа лизингового имущества лизингополучателем по истечении или до истечения срока договора. По соглашению сторон в договоре может предусматриваться также ускоренная амортизация лизингового имущества.

Лизингодатель сохранял лизинговое имущество в своей собственности и был вправе, если иное не предусмотрено договором лизинга, использовать его в качестве предмета лизинга (п. 11). Очевидно, что "в случае обращения залогодержателем взыскания на это имущество при продаже его с публичных торгов новый собственник, приобретая это имущество, обремененное лизинговыми платежами, сам становится лизингодержателем" Витрянский В.В. Договор финансовой аренды (лизинга).Комментарий. Вестник ВАС РФ.

№10, октябрь 2003г. С.58..

Лизингополучатель наделялся правом пользования лизинговым имуществом на условиях, определенных договором лизинга. С момента поставки лизингового имущества лизингополучатель наделялся правом предъявления претензий продавцу в отношении качества, комплектности, сроков поставки имущества и других случаев ненадлежащего исполнения обязательств по договору купли-продажи, заключенному между продавцом и лизингодателем. Лизингодатель мог нести ответственность перед лизингополучателем за качество лизингового имущества лишь в том случае, если выбор имущества осуществлялся в соответствии с договором лизингодателем по поручению лизингополучателя (п. 16).

Основные обязанности лизингополучателем заключались в обеспечении сохранности лизингового имущества и поддержании его в надлежащем состоянии в течение всего срока действия договора лизинга, а также в своевременной уплате лизинговых платежей. На лизингополучателя возлагались все расходы, возникающие в связи с эксплуатацией, техническим обслуживанием и ремонтом лизингового имущества, а также по его страхованию, включая страхование своей ответственности перед лизингодателем. Иное распределение расходов между сторонами могло быть установлено договором лизинга (п.п.17-18).

Что касается обязанности лизингополучателя по своевременной уплате лизинговых платежей, то в соответствии с Временным положением размеры, способ, форма и периодичность выплат определяются в договоре лизинга по соглашению сторон. Вместе с тем Временное положение предусматривало основные составные части общей суммы лизинговых платежей, что, по сути, предопределяло их конкретные размеры. Общая сумма лизинговых платежей должна была включать в себя:

- сумму, возмещающую полную (или близкую к ней) стоимость лизингового имущества;

- сумму, компенсирующую лизингодателю расходы, связанные с получением и использованием им кредитных ресурсов для приобретения имущества в соответствии с договором лизинга;

- вознаграждение лизингодателя;

- сумму, выплачиваемую за страхование имущества в случае его страхования лизингодателем;

- иные затраты лизингодателя, предусмотренные договором лизинга.

Согласно Временному положению лизинговые платежи должны включаться в себестоимость продукции (работ, услуг), производимой лизингополучателем (п. 19).

Необходимо подчеркнуть, что Постановление Правительства Российской Федерации от 29 июня 1995г, №1 633, утвердившее Временное положение о лизинге, включало в себя ряд положений, "относящихся к публично-правовому регулированию лизинговых отношений, которые были направлены на создание благоприятных условий для развития лизинга в России" Витрянский В.В. Договор аренды и его виды. И., 2002. С.242.. В частности, предусматривалось внесение изменений и дополнений в налоговое законодательство, направленных на освобождение: лизингодателей - от уплаты налога на прибыль, полученную от реализации долгосрочных договоров лизинга; банков - от уплаты налога на прибыль, полученную ими от предоставления долгосрочных кредитов для осуществления операций финансового лизинга; лизингодателей - от уплаты налога на добавленную стоимость при выполнении лизинговых услуг, с сохранением действующего порядка уплаты налога на добавленную стоимость при приобретении имущества, являющегося объектом финансового лизинга (п.3).

Положения, в части налога на прибыль были реализованы Правительством путем внесения соответствующих дополнений в Положение о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли, утвержденное Постановлением Правительства Российской Федерации от 5 августа 1992г.№552 Собрание законодательства РФ. 1995.№ 27.Ст.2587;№ 28.Ст. 2686..

Следующим шагом Правительства Российской Федерации в деле регулирования лизинговых правоотношений было утвержденное Постановлением Положение о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации от 26 февраля 1996г. № 167 Положение о лицензировании лизинговой деятельности в РФ. Утверждено постановлением Правительства РФ от 26.02.96 № 167. Закон. 1999.№8. С.63.. Согласно п.3 данного Положения "лицензия является официальным документом, разрешающим лизинговой компании (под лизинговой компанией в настоящем Положении понимаются любые организации, осуществляющие лизинговую деятельность в качестве лизингодателя) осуществление лизинговой деятельности в течение установленного срока с соблюдением лицензионных условий и действующего законодательства" Положение о лицензировании лизинговой деятельности в РФ. от 26.02.96 № 167. Закон. 1999.№8. С.63..

Лицензирование лизинговой деятельности осуществлялось Министерством экономики Российской Федерации, которое имело право передавать свои соответствующие полномочия органу исполнительной власти субъекта РФ, если лизинговая деятельность осуществлялась на его территории. На Министерство экономики РФ также возлагалось ведение реестра выданных лицензий в области лизинговой деятельности (п.3 Положения о лицензировании лизинговой деятельности в РФ).

Для получения лицензии вновь созданная лизинговая компания должна была представить в лицензионный орган (п. 8 Положения о лицензировании лизинговой деятельности в РФ):

а) заявление установленного образца о выдаче лицензии с указанием наименования и организационно-правовой формы лизинговой компании, ее юридического адреса, номера расчетного счета, наименования обслуживающего банка и срока действия лицензии;

б) копии учредительных документов лизинговой компании;

в) копию свидетельства о государственной регистрации лизинговой компании;

г) справку органа Государственной налоговой службы РФ о поставке лизинговой компании на учет;

д) документ, подтверждающий факт оплаты уставного капитала лизинговой компании;

е) баланс лизинговой компании за предыдущий отчетный период (квартал) и отчет о результатах ее финансовой деятельности за указанный период;

ж) копию акта последней аудиторской проверки лизинговой компании или ее проверки органом Государственной налоговой службы РФ;

з) документ, подтверждающий факт оплаты процедуры рассмотрения заявления.

Лицензия на осуществление лизинговой деятельности выдавалась на срок до пяти лет. По заявлению лизинговой компании лицензия могла выдаваться лицензионным органом на меньший срок, но не менее одного года (п. 18 Положения).

Основаниями для отказа в выдаче лицензии могли служить (п. 16 Положения):

- несоответствие представленных лизинговой компанией документов требованиям действующего законодательства и Положения;

- наличие в представленных лизинговой компанией документах недостоверной и/или искаженной информации;

- наличие отрицательного экспертного заключения лицензионного органа по итогам рассмотрения представленных документов в связи с отсутствием у лизинговой компании возможности выполнять функции лизингодателя в соответствии с действующим законодательством.

Сформулированы в Положении и обязательные условия действия лицензии, несоблюдение которых могло служить основанием для аннулирования лицензии. К их числу относились следующие требования (п. 17 Положения):

В юридической литературе поднимался вопрос о законности Положения о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации. Дело в том, что данное Положение было утверждено Правительством РФ после введения в действие части первой Гражданского кодекса РФ. В соответствии с п.1 ст.49 ГК РФ перечень отдельных видов деятельности, которыми юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии), определяется федеральным законом. Отсюда некоторые авторы делают вывод, что Постановление Правительства противоречит положению Кодекса и не подлежит применению. Т.И. Коннова пишет: "Положение о лицензировании лизинговой деятельности в РФ, созданное в соответствии с Временным положением, посвящено лицензированию деятельности лизинговых компаний, под которыми понимаются любые организации, осуществляющие лизинговую деятельность в качестве лизингодателя... Гражданский кодекс определил, что, по общему правилу, коммерческие организации занимаются любыми видами деятельности, не запрещенными законом. На сегодняшний день ни какой закон не определяет лизинговую деятельность как исключительную. Поэтому ею могут заниматься все лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность... Необходимость получения лицензии для проведения лизинговых операций была установлена Положением о лицензировании лизинговой деятельности, что противоречит абз.3 ст.49 ГК, в соответствии с которым перечень подлежащих лицензированию видов деятельности юридического лица определяется законом, а Постановление Правительства - акт подзаконный" Коннова Т.А. Договор финансовой аренды (лизинга).Законодательство. 2001. № 9.С. 17..

Федеральный закон от 25 сентября 1998г. №158-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" Собрание законодательства РФ. 1999.№ 39.Ст. 4857. вызвал еще больше дискуссий у правоведов и недовольства у реальных участников лизинговых правоотношений.

Однако, в настоящее время, в условиях действия Федерального закона от 8 августа 2001г. №128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" Собрание законодательства РФ. 2001.№ 39.Ст. 3654., в соответствии с которым лизинговая деятельность исключена из числа лицензируемых видов предпринимательской деятельности, данная проблема потеряла свою актуальность. Федеральный закон от 25 сентября 1998 года N 158-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" с последующими изменениями и дополнениями был признан утратившим силу со дня вступления в силу настоящего Федерального закона от 8 августа 2001г.

С 1 марта 1996г. была введена в действие часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации, представляющая собой раздел 1У "Отдельные виды обязательств". Глава 34 ГК РФ содержит нормы о договоре лизинга, объединенные в параграф 6 (статьи 665-670). После введения в действие норм ГК РФ о лизинге названные Указ Президента РФ и постановления Правительства РФ о лизинге сохранили свое действие лишь в части, не противоречащей параграфам 1 и 6 главы 34 ГК РФ.

Постановления Правительства РФ по различным вопросам лизинговой деятельности продолжали издаваться и после принятия части второй Гражданского кодекса РФ, однако все они носили чисто организационный характер и не содержали положений, направленных на позитивное регулирование договора лизинга. Постановлением Правительства РФ от 21 июля 1997г. № 915 "О мероприятиях по развитию лизинга в Российской Федерации на 1997 - 2003 годы" Собрание законодательства РФ.2003.№ 39,Ст. 3654. предусмотрены:

- подготовка предложений о снижении ставок таможенных пошлин на ввозимые в Российскую Федерацию виды технологического оборудования;

- разработка методических указаний по проведению международных лизинговых операций;

- решение вопросов, связанных с созданием ассоциации лизинговых компаний государств - участников СНГ, инвестиционного лизингового консорциума коммерческих банков;

- разработка проектов создания межрегиональных лизинговых центров для малого предпринимательства и т.п.

Несколько иной характер носит постановление Правительства Российской Федерации от 3 сентября 1998г. № 1020, которым утвержден Порядок предоставления государственных гарантий на осуществление лизинговых операций Постановление Правительства Российской Федерации от 3 сентября 1998г.№1020.Закон. 1999.№8.С.69.. Данным постановлением установлено, что "государственные гарантии на осуществление лизинговых операций за счет средств Бюджета развития Российской Федерации являются поручительством Правительства Российской Федерации и предоставляются резидентам Российской Федерации - кредиторам лизингодателя на конкурсной основе под заемные средства" (п. 1).

Рассмотрение вопроса о предоставлении государственных гарантий производится при наличии между организацией, реализующей инвестиционный проект, и лизингодателем соглашения об условиях заключения договора лизинга, в котором указывается, что права и обязанности сторон по договору возникают после получения государственных гарантий под заемные средства (п.1).

Общий объем государственных гарантий соответствует их лимитам по направлениям использования, предусмотренным законом о федеральном бюджете (п.2).

Размер государственных гарантий, выдаваемых кредитору лизингодателя, составляет до 40% фактически предоставляемых для реализации лизинговой операции средств (п.3).

Основной целью предоставления государственных гарантий является стимулирование более широкого привлечения частных инвестиций в сферу финансового лизинга как одной из форм инвестиционной деятельности (п.4).

Данное постановление Правительства не затрагивает правового регулирования договора лизинга.

После введения в действие норм ГК РФ о лизинге названные Указ Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации о лизинге "сохранили свое действие лишь в части, не противоречащей параграфам 1 и 6 главы 34 ГК РФ.

В Федеральном законе от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ «О лизинге», вступившем в силу 5 ноября 1998 г., была предпринята попытка детально определить правовые и организационные особенности лизинга, заложить основу для реформирования налогового, валютного, таможенного законодательства в части лизинговой деятельности.

Целями Закона являлись развитие форм собственности, прав участников инвестиционного процесса, обеспечение эффективности инвестирования в реальный сектор экономики.

Однако необходимо учитывать, что при тщательном юридическом анализе норм Федерального закона "О лизинге" в нем выявлялись не только смысловые недостатки, но и некоторые несоответствия и даже противоречия с нормами Гражданского законодательства и положениями Конвенции УНИДРУА.

Практика показала, что закон не соответствовал современной экономической ситуации на лизинговом рынке, хотя свою позитивную роль в становлении лизинга закон, безусловно, сыграл.

Президент РФ 8 февраля 1998 года подписал Федеральный закон о присоединении Российской Федерации к Конвенции Международного института по унификации частного права - УНИДРУА - о международном финансовом лизинге. Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге была принята 26 мая 1988 г. на дипломатической конференции, состоявшейся в Оттаве. Ее участниками являлись 55 государств, включая СССР. Однако, фактически Конвенция вступила в силу для России только с 1 января 1999 г. Это связано с тем, что в соответствии с положениями ст. 16 Конвенции она вступает в силу в первый день месяца, следующего после истечения шести месяцев с даты сдачи на хранение депозитарию (в данном случае правительству Канады) документа о присоединении. Данное уведомление о присоединении было направлено Министерством иностранных дел Российской Федерации 3 июня 1998 года" Медников В. Лизинг в международном праве. Закон. 2001. № 28.С. 39..

Нормы Гражданского кодекса РФ в значительной мере базируются на нормах Конвенции. В этой связи не требуется приводить национальные нормы в соответствие с международными. Однако, следует иметь в виду, что Конвенция УНИДРУА содержит более подробное регулирование вопросов международного лизинга по сравнению с Гражданским кодексом РФ. Так, Конвенцией регулируются: вопросы сублизинга (ст.2); правоотношения доверительного собственника и лизингополучателя (ст.7); вопросы освобождения лизингодателя от ответственности перед третьими лицами за вред, причиненный им оборудованием (ст.8); обязанность лизингополучателя по поддержанию оборудования в надлежащем состоянии (ст.9); вопросы ответственности лизингополучателя и лизингодателя (ст. 12 и 13) и др.

Конвенция распространяется на сделки, в которых все участвующие стороны имеют свое место деятельности в странах - участницах Конвенции, но лизингодатель и лизингополучатель должны осуществлять свою деятельность в разных государствах.

Дополнительно следует отметить, что правила конвенции, учтены при подготовке в рамках СНГ Конвенции о межгосударственном лизинге, подписанной в Москве 25 ноября 1998г Конвенция УНИДРУА, от 25 ноября 1998г.Закон. 1999.№8.С. 69..

Однако и на уровне регионов ведется оживленная работа по усовершенствованию законодательства. Применение регионального законодательства о лизинге имеет свои особенности.

1.4 Классификация лизинга

В настоящее время существуют различные критерии для формирования видов лизинга. Так, В.Д. Газман Газман 8.Д. Лизинг: Теория, практика, комментарии. М, 2012. ,С. 1 8. вводит признаки в зависимости от объема обслуживания (чистый, полный, частичный), от типа финансирования (срочный, возобновляемый, генеральный), от состава участников (прямой, косвенный, с участием множества сторон или раздельный).

В зависимости от целевой задачи классификация может осуществляться по разным критериям. В данном случае перед нами стоит проблема определить наиболее эффективные виды практического использования лизинга в условиях современной экономики. Для этого представляется целесообразным использовать критерии, предлагаемые Федеральным законом "О лизинге".

Федеральный закон "О финансовой аренде (лизинге)" в статье 7 устанавливает основные формы лизинга, "отражающие национальную природу капитала": внутренний и международный.

Закон «О лизинге» от 29.10.1998 г. выделял так же основные типы лизинга, "определяющие срок договора" (долгосрочный, среднесрочный и краткосрочный) и его виды, "указывающие на конкретный способ инвестирования" (финансовый, возвратный и оперативный) Пипкин Т.Д., Федоренко Н.В. О некоторых проблемах правового регулирования лизинга. Законодательство.

2002.№ 12. С. 17. Статья состояла из четырех пунктов, из которых в новую редакцию были включены только два. Так, согласно п.1, к регулируемым основным формам лизинга относятся (и относились по Закону от 29.10.1998г.) внутренний лизинг и международный лизинг.

В п.2 ст.7 Закона (ныне исключенном) говорилось об основных типах лизинга:

- долгосрочный лизинг - лизинг, осуществляемый в течение трех лет и более;

- среднесрочный лизинг - лизинг, осуществляемый в течение от полутора до трех лет;

- краткосрочный лизинг - лизинг, осуществляемый в течение менее полутора лет.

В п.3 ст.7 законодатель отмечал, что к регулируемым Законом основным видам лизинга относятся финансовый лизинг, возвратный лизинг и оперативный лизинг.

- лизингодатель закупает имущество для последующей передачи его в лизинг не на свой страх и риск, а по указанию лизингополучателя;

- кроме лизингодателя и лизингополучателя в сделке участвует третья сторона - продавец объекта сделки;

- продолжительным периодом лизингового договора, соизмеримым или превышающим срок амортизации;

- невозможностью перехода права собственности и завершения договора до выплаты лизингополучателем полной суммы.

Возвратный лизинг представляет собой разновидность финансового лизинга, при котором продавец (поставщик) предмета лизинга одновременно выступает и как лизингополучатель.

Таким образом, возвратный лизинг предполагает наличие системы взаимосвязанных соглашений, при которой предприятие - собственник движимого или недвижимого имущества продает эту собственность лизинговой компании с одновременным оформлением договора лизинга своей бывшей собственности на условиях лизинга. "Возвратный лизинг выступает в данном случае как альтернатива залоговой операции, причем продавец собственности, перевоплощающийся в лизингополучателя, немедленно получает в свое распоряжение от покупателя взаимно согласованную сумму сделки купли-продажи, а покупатель продолжает участвовать в этой операции, но уже в качестве лизингодателя" Харитонова Ю.С. Финансовая аренда (лизинг). Законодательство. 2001, №1. С.27..

Для предприятия, ранее владевшего этой собственностью, важно, став лизингополучателем, продолжать пользоваться своей прежней собственностью на новых условиях лизинга.

Важным преимуществом возвратного лизинга является использование уже находящегося в эксплуатации оборудования в качестве источника финансирования строящихся новых объектов с вытекающей из этого возможностью использовать налоговые льготы, предоставляемые участникам лизинговых операций.

При возвратном лизинге сумма платежей должна быть достаточной для полного возмещения инвестору всей суммы, которая была выплачена им при покупке, и плюс к этому обеспечивать среднюю норму прибыли на инвестированный капитал.

В отечественной практике возвратный лизинг необходим, прежде всего, для тех хозяйствующих субъектов, которым срочно требуются значительные объемы оборотных средств.

Третьим видом лизинга является оперативный лизинг. Это такой вид лизинга, при котором лизингодатель закупает на свой страх и риск имущество и передает его лизингополучателю в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование. Срок, на который имущество передается в лизинг, устанавливается на основании договора лизинга. По истечении срока действия договора лизинга и при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, предусмотренной договором лизинга, предмет лизинга возвращается лизингодателю; при этом лизингополучатель не имеет права требовать перехода права собственности на предмет лизинга. При оперативном лизинге предмет лизинга может быть передан в лизинг неоднократно в течение полного срока амортизации предмета лизинга.

При оперативном лизинге расходы лизингодателя, связанные с приобретением и содержанием сдаваемых в лизинг объектов, ''не покрываются лизинговыми платежами в течение одного лизингового договора". При оперативном лизинге риск правильности приобретения имущества, риск порчи или утери объекта лежит в основном на лизингодателе, «ставка лизинговых платежей обычно выше, чем при финансовом лизинге, из-за отсутствия гарантии окупаемости затрат». По окончании договора оперативного лизинга лизингополучатель имеет право: продлить срок договора на более выгодных условиях; вернуть оборудование лизингодателю; купить оборудование у лизингодателя при наличии соглашения (опциона) на покупку при справедливой рыночной стоимости. «На дефицитную технику она всегда будет выше остаточной».

Лизингодатель в условиях оперативного лизинга предоставляет имущество во временное пользование несколько раз и, естественно, возрастает риск по возмещению его остаточной стоимости, поскольку имущество стареет физически и морально. Как правило, в этих условиях обязанности по техническому обслуживанию, ремонту, страхованию имущества лежат на лизингодателе.

Как показывает зарубежная практика, возвратный лизинг часто используется в ситуациях, когда рыночная стоимость опережает его первоначальную стоимость, когда в условиях пониженной деловой активности требуется изыскать дополнительные средства для повышения конкурентоспособности продукции и для других нужд. К помощи возвратного лизинга прибегают предприниматели и тогда, когда требуется существенно улучшить показатели баланса хозяйственной деятельности. Известно, что "имущество, полученное по лизингу, как правило, не отражается у лизингополучателя в статьях баланса, поскольку право собственности на это имущество сохраняется за лизингодателем. Такой порядок учета позволяет фирмам, компаниям, занимающимся возвратным лизингом, улучшить экономические показатели (рентабельность, отдачу от основных фондов и др.)" Васильев Н.М., Катырин С.Н., Лепе Л.Н. Организация, нормативно-правовая основа, развитие. М., 2007, С.14..

Итак, "при осуществлении внутреннего лизинга лизингодатель, лизингополучатель и продавец (поставщик) являются резидентами Российской Федерации". Внутренний лизинг регулируется Федеральным законом "О лизинге" и законодательством РФ.

"При осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель являются нерезидентами Российской Федерации".

Вопросы, касающиеся международного лизинга "регулируются в соответствии с Федеральным законом "О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге", самой международной Конвенцией и нормами национального законодательства в части, не противоречащей отнесенным к предмету регулирования нормам международного права" Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части второй (постатейный).Руковод. авт. коллектива и отв. ред. О.Н. Садиков.- М., 2012. С.423..

Ранее закон предусматривал, что, "если лизингодателем является резидент Российской Федерации, т. е. предмет лизинга находится в собственности резидента Российской Федерации, договор международного лизинга регулируется настоящим Федеральным законом и законодательством Российской Федерации.

Если лизингодателем является нерезидент Российской Федерации, т.е. предмет лизинга находится в собственности нерезидента Российской Федерации, договор международного лизинга регулируется федеральными законами в области внешнеэкономической деятельности. На данный момент в действующей редакции Закона «О финансовой аренде (лизинге)» эти нормы отсутствуют, так как «режим применимого права устанавливается по соглашению сторон международного договора лизинга в соответствии с Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге" Ольга Шишлянникова. Договор лизинга глазами лизингополучателя. Лизинг - Курьер. Информационный бюллетень. 2008, январь-февраль. С. 4..

Глава 2. Субъекты лизинговой деятельности и их правомочия

2.1 Лизингодатель и его статус

Субъектами лизинга являются лизингодатель, лизингополучатель, продавец (поставщик). Все они могут быть физическими или юридическими лицами.

Лизингодатель за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга.

В качестве основных лизингодателей выступают лизинговые компании - коммерческие организации, в том числе и нерезиденты Российской Федерации, выполняющие в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей.

Учредителями лизинговых компаний могут быть юридические и физические лица как резиденты РФ , так и нерезидента РФ.

Для осуществления лизинговой деятельности лизинговые компании имеют право привлекать денежные средства не только юридических (как это было до внесения изменений), но и физических лиц (резидентов и нерезидентов Российской Федерации). Привлечение средств только юридических лиц означало, что физические лица могли быть учредителями лизинговых компаний, лизингодателями, но не могли быть кредиторами лизинговых операций.

Однако, круг лизингодателей - юридических лиц не исчерпывается лизинговыми компаниями. Право на осуществление лизинговой деятельности может быть предоставлено федеральным законом отдельным категориям юридических лиц, действующих в форме коммерческих организаций, наделенных целевой правоспособностью.

По мнению Группы по развитию лизинга МФК "существует три категории лизинговых компаний:

частные лизинговые компании;

промышленные предприятия во взаимодействии с банками (например, ФПГ, "Интеррос"), действующие, главным образом, в нефтегазовом и горнодобывающем секторах экономики;

банки: несколько банков также предлагают в лизинг ряд своих собственных продуктов (например, Сбербанк)" Программный документ научно-практического семинара "Микрофинансирование, лизинг и налоговые ас-пекты для МСГГ.-М.: СМЕРУС9803, Группа по развитию лизинга МФК. 2012. С. 185..

«Лизинговая компания при формировании портфеля лизинговых сделок может пойти либо по пути универсальности (т.е. не сосредотачиваться на работе с определенной отраслью или типом имущества), либо у нее может сложиться специализированный подход. Специализация может пойти по следующим направлениям:

- работа с определенной отраслью (отраслевой подход),

- с конкретным типом имущества,

- специализация на определенной территории и, наконец,

- специализация по типу клиентов (малые и средние предприятия, либо только крупные предприятия)» В. Штельман. Стратегии формирования портфеля лизинговых проектов и минимизация соответствующих рисков. Лизинг - Курьер, Информационный бюллетень. 2009. ноябрь-декабрь. С. 2..

Анализ российского рынка лизинговых услуг показывает, что наряду с универсальными компаниями, как, например, «Балтийский лизинг» (Санкт-Петербург) или «РГ Лизинг» (Москва), на нем работают и специализированные лизинговые компании, которые формируют свой портфель лизинговых проектов в зависимости от своей специализации. Например, «Московская лизинговая компания» работает в секторе малых предприятий, а «Лизинг Моторс» (Москва) специализируется на лизинге автотранспортных средств.

Лизинговая компания может специализироваться на работе с определенной отраслью, например, сельское хозяйство, нефтехимия, деревообработка и т.д. Т.е. «компания работает с одной отраслью, но снабжает ее широким спектром имущества, начиная от специализированного и заканчивая офисным оборудованием, компьютерами, транспортными средствами» См.там же. С. 3..

ЗАО «Лизингуголь», ЗАО «РТК лизинг» - совершенно разные компании, однако портфели их лизинговых проектов сформированы по одному принципу- принципу отраслевой специализации. «Лизингуголь» в качестве источников финансирования использует бюджетные средства, предназначенные для поддержки определенной отрасли, в данном случае - угольной промышленности. Однако эти компании нельзя назвать коммерческими, т.к. многие проекты у них заведомо неприбыльны. Скорее их можно охарактеризовать как «операторов, распределяющих бюджетные средства, выделенные для конкретной отрасли, между отдельными предприятиями» См.там же. С. 3..

Компания «РТК лизинг», специализирующаяся на лизинге телекоммуникационного оборудования - коммерческая, однако ее специализация определяется тем, что она является дочерней лизинговой компанией ОАО «Ростелеком».

В приведенных примерах лизинговые компании специально создавались какими - то структурами для обслуживания отдельных отраслей экономики. На российском рынке встречаются и обратные примеры, когда уже созданная лизинговая компания решает по тем или иным причинам специализироваться на работе с одной отраслью. Например, московская компания «Продмашлизинг», деятельность которой сосредоточена в основном на мясомолочной промышленности. «Такую специализацию, по словам Г.Ю. Воробейчука, финансового директора компании, «задали» сотрудники компании, которые до образования «Продмашлизинга» работали в смежных отраслях. Положительной стороной специализации на этой отрасли, по мнению г-на Воробейчука, является быстрый оборот денежных средств и, как следствие, меньшие проблемы с платежеспособностью лизингополучателя» В. Штельман. Стратегии формирования портфеля лизинговых проектов и минимизация соответствующих рисков. Лизинг - Курьер. Информационный бюллетень. 2009. ноябрь-декабрь. С. 4..

Лизинговая компания может специализироваться на заключении лизинговых контрактов с отдельным видом имущества. Например, транспортные средства, технологическое оборудование, офисное или банковское оборудование. Типичными представителями данной группы являются такие компании, как «ДаймлерКрайслерСервис (дебис) Лизинг Автомобили» или Промышленная лизинговая компания «Анкер» из Санкт-Петербурга, специализирующаяся на лизинге кассовых аппаратов. Их специализация объясняется тем, что «компании были специально созданы при производителях данного типа имущества, и основная задача их деятельности заключается в повышении объема реализации продукции этого конкретного производителя» См.там же. С.4..

Однако бывают случаи, когда лизинговые компании обращаются к работе с определенным типом имущества, руководствуясь соображениями о его «большей ликвидности на рынке» См там же. С.4.. Например, лизинговая компания «Кредитимпекс», работающая на российском рынке с 1996 года. Специализация на этом типе имущества дает ей большие преимущества при получении финансирования.

По объективным причинам большинство лизинговых компаний работают в том регионе, где они расположены. Выход на различные регионы предполагает наличие региональных партнеров. Так что чаще всего «работу с лизингополучателями из разных регионов может позволить себе лизинговая компания, образованная либо при банке с большим числом филиалов, либо находящаяся в составе какой-либо промышленной группы» В. Штельман. Стратегии формирования портфеля лизинговых проектов и минимизация соответствующих рисков. Лизинг - Курьер. Информационный бюллетень. 2010. январь-февраль. С. 13.. Например, компания РУСТ (Санкт - Петербург). Сосредоточенность этой лизинговой компании на одном регионе позволила ей экономить накладные расходы, связанные с оплатой международных переговоров и командировками специалистов и другими подобными затратами, которые нередко значительно ощутимы.

Однако есть и недостатки. Клиентская база компании ограничена одним регионом, а все специфические региональные риски ложатся на плечи этой компании. Она попадает в полную зависимость от общей ситуации в этом регионе.

Во многих регионах работают лизинговые компании, которые специализируются на работе с малым бизнесом. Обычно такие компании финансируются специализированными структурами (например, региональными Фондами Поддержки Предпринимательства). «Руководитель Московской Лизинговой Компании В.А. Коломейцев считает, что работа с малыми предприятиями в целом не более рисковая, чем с крупными предприятиями. И потом, малые предприятия по российскому законодательству определяются в зависимости от числа сотрудников, хотя объем их выручки может значительно превышать объем выручки простаивающих крупных промышленных предприятий» См.там же. С. 14.,

Как правило, у лизинговой компании устанавливается определенный «коридор» по объему финансирования, в рамках которого она и заключает сделки. Это в большой степени является следствием и выбранного типа имущества, и типа предприятий, с которыми работает данная компания.

Банки играют определяющую роль в процессе финансирования большинства лизинговых сделок. Не случайно "основная часть реально действующих лизинговых компаний создана при банках. В ряде лизинговых компаний ("Индустрия-М", "ИнтерЛизинг", "Красные ворота", "Интерпромлизинг", "Госинкор-лизинг", "ММБлизинг" и др.) разработкой ключевых вопросов по каждой конкретной лизинговой сделке занимаются специалисты банка-учредителя" Асташкина А. Правовое положение лизинговых компаний. Закон и право. 2002. .N"7.С. 12.. А иногда банки сами выступают в качестве лизингодателей ("Российский кредит", "Восток-Запад").

2.2 Лизингополучатель и третьи лица в лизинго-правовых отношениях

Лизингополучатель в соответствии с договором лизинга обязан принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование.

Продавец (поставщик) в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец (поставщик) обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи.

Важным для определения круга субъектов (участников) лизинговых отношений является то, что ими могут быть как резиденты, так и нерезиденты Российской Федерации, а также "субъекты предпринимательской деятельности с участием иностранного инвестора, осуществляющего свою деятельность в соответствии с законодательством РФ" Егорова П.В., Курило В.В. Некоторые аспекты правового регулирования договора лизинга. Юрист. 2003.№2.С.36..

В круг субъектов лизинговых отношений на стороне лизингополучателя входят разнопрофильные организации.

ООО «Континент Пласт ЛЛС», завод по производству полиэтиленовой тары, расположенный на окраине Санкт - Петербурга, значительно расширил производство и увеличил ассортимент выпускаемой продукции благодаря помощи лизинговой компании «Балтийский лизинг». «В феврале 2008г. компания «Балтийский лизинг» финансировала покупку трех термопласт автоматов «Космос» для производства пластиковой упаковки, а так же покупку формовочной машины «Баттенфельд» для производства пластиковой тары методом выдувания» Элеонора Вейцман. ООО «Континент Пласт ЛЛС», Санкт-Петербург. Лизинг - Курьер. Информационный

бюллетень. 2008. май-нюнь. С. 20..

ЗАО Производственно-строительная фирма «Телефонстрой», первый и единственный оператор кабельного телевидения в г. Новочеркасске (Чувашия). Занимается специализированными строительно-монтажными работами по телекоммуникационным и электрическим сетям. Через «Лизинговую компанию малого бизнеса Чувашии», профинансировавшую покупку специализированного и дорогостоящего оборудования, «фирма стала осуществлять, как считает генеральный директор Н.А. Лисин, «услуги 21 века». Переоснащение и переоборудование сетей по последнему слову техники позволило не только значительно улучшить картинку изображения, но и осуществить телеметрию (передача на экран показаний счетчика и т.д.), выход в Интернет.

ООО Стоматологическая компания «Исеть» - «один из наиболее удачных проектов» Инвестиционного Фонда «США-Россия» (ТШМР) была образована в 1997 году. Компания осуществляет полное стоматологическое обслуживание всех возрастных групп населения.

На первом этапе работы необходимое оборудование и помещение компания приобрела за счет валютного кредита, предоставленного Инвестиционным фондом «США - Россия» в рамках Программы кредитования малого и среднего бизнеса. Однако в течение уже первого года специалисты компании «Исеть» поняли, что имеющегося оборудования недостаточно для оказания квалифицированных услуг. Для того, чтобы выйти на более высококачественный уровень обслуживания клиентов, нужно приобретать более новое, более совершенное оборудование. Средств на покупку дорогостоящего импортного оборудования не было, а второй кредит компания брать не хотела, чтобы не увеличивать свою задолженность перед Фондом. Выходом из ситуации стал лизинг. Финансовое обеспечение предоставила лизинговая компания «РКМ Лизинг Центр», за счет которой «Исеть» и получила необходимое ей для развития оборудование. Лизинговые платежи были рассчитаны с учетом интересов лизингополучателя, что позволило в течении двух лет ликвидировать задолженность перед Фондом и успешно выполнить условия договора Виктория Струц. ООО Стоматологическая компания «Исеть». Лизинг - Курьер. Информационный бюллетень. 2009. ноябрь-декабрь. С. 20..

При наличии письменного согласия лизингодателя лизингополучатель может передать предмет лизинга в сублизинг третьим лицам. Нормы, содержащиеся в ГК РФ (гл.34) не включают в себя каких-либо специальных правил, регулирующих отношения, связанные с сублизингом.

В соответствии с Федеральным законом «О лизинге» «сублизинг - вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и использование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга» ФЗ РФ от 29 января 2002.№10-ФЗ//Арбитражные споры.№1.2002..

Договор сублизинга означает, что "лизингополучатель, получив имущество от продавца на основании договора лизинга, в свою очередь с согласия лизингодателя передает его в сублизинг третьему лицу, оставаясь при этом обязанной перед лизингодателем стороной в обязательстве, вытекающем из договора лизинга" Витрянский В.В. Договор финансовой аренды (лизинга).Комментарий. Вестник ВАС РФ. Спей, приложе-ние к №10, октябрь 2003г. С.77.. Закон "О лизинге" от 29.10.1998г., применительно к сублизингу, содержал правило о том, что "при сублизинге лицо, осуществляющее сублизинг, принимает предмет лизинга у лизингодателя по договору лизинга и передает его во временное пользование лизингополучателю по договору сублизинга" (п.2 ст.8). В последней редакции эта запутанная фраза отсутствует, в связи с трансформацией самого понятия сублизинга. Но, как правило, во всех случаях, связанных с сублизингом, «договор сублизинга должен быть заключен до исполнения продавцом (именно продавцом, а не лизингодателем) по договору купли-продажи своей обязанности перед лизингополучателем по передаче последнему лизингового имущества» Витрянский В.В. Договор финансовой аренды (лизинга). Комментарий. Вестник ВАС РФ. Спец. приложе-ние к №10. октябрь 2003г. С.78..