Социальные функции права

Напр., член семьи нанимателя жилого помещения, злоупотребляя своим правом, без каких-либо причин не дает согласия на обмен, ущемляя тем самым права др.членов семьи.

Признаки:

· наличие у лица субъективных прав;

· деятельность по реализации этих прав;

· использование прав в противоречие их соц. назначению или причинение этим ущерба общественным либо личным интересам;

· отсутствие нарушения конкретных юр. запретов или обязанностей;

· установление факта злоупотребления компетентным правоприменительным органом;

· наступление юридически значимых последствий.

Злоупотребление не является правонарушением. Правонарушение - виновное противоправное общественно вредное деяние. Нет противоправности. Вместе с тем отрицание противоправности злоупотребления правом не дает оснований и для характеристики его как поведения правомерного, ибо последнее всегда социально полезно.

Это самост. вид правового поведения. Последствия его нетрадиционны. Они не м.б. ни юр. отв-тью (это последствие правонарушения), ни тем более мерами поощрения (стимулирование соц. полезного поведения).

Законод-во РФ предусматривает такие последствия злоупотребления правом:

· признание недействительным его последствий (признание недействительной сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности);

· прекращение использования права без его лишения (ЖК ограничивает возможность использования права на обмен жилого помещения, если он носит корыстный характер);

· Возложение понесенных расходов в связи с рассмотрением дела в суде общей юрисдикции или в арбитражном суде при необоснованно заявленном иске (ст. 99 ГПК РФ, ст. 111 АПК РФ);

· отказ в государственной защите субъективного права.

Виды:

а) злоупотребление правом, совершенное в форме действия, осуществляемого исключительно с намерением причинить вред другому лицу, или шикана;

б) злоупотребление правом, совершенное без намерения причинить вред, но объективно причиняющее такой вред другому лицу.

В зависимости от правомерности:

1. Правомерное злоупотребление правом.

2. Неправомерное злоупотребление правом.

Вопрос 33. Юридическая ответственность: понятие, виды, основания

Юридическая ответственность - это ПО между государством в лице его специализированных органов и правонарушителем, на которого возлагается обязанность претерпевать соотв. лишения и др. неблагоприятные последствия за совершенное правонарушение.

Признаки:

1) особое правовое состояние;

2) один из видов принуждения;

3) правонарушитель отвечает за наблагоприятные последствия совершенного деяния;

4) возникает и реализ-ся на основании прав. норм (санкций);

5) только за лично совершенное деяние;

6) осущ-ся в спец. процессуальных формах.

Основанием юр. отв-ти явл. правонарушение, т.е. конкретное действие или бездействие, нарушающее правовые предписания. Разные виды правонарушений влекут разл. формы юр. отв-ти.

Юр. отв-ть реализуется в 2 осн. формах: судебной и адм-ной.

Суд. порядок реализации уголовной и гр-правовой отв-ти означает, что меры гос. принуждения применяются к правонарушителю исключительно судом как специально уполномоченным на это органом государства.

Административный порядок реализации состоит в том, что мера принуждения налагается компетентным должн. лицом или органом. В отличие от суда, применяющего меры принуждения от имени государства, уполномоченный орган или уполномоченное должностное лицо меры принуждения в административном порядке применяет от своего имени или от имени органа, должностным лицом которого лицо является.

Сущ-ет еще и дисциплинарный порядок реализации юр. отв-ти. Дисц. отв-ть наступает за нарушение трудовых, служебных или воинских обяз-тей и заключается в применении начальником мер дисц. воздействия к подчиненным (выговор, строгий выговор, понижение в должности и др.).

Виды ответственности:

По отраслям:

а) Дисц. отв-ть состоит в наложении дисциплинарных взысканий на работника адм-цией предприятия, учреждения или орг-ции. Виды дисц. взысканий:

- замечание;

- выговор;

- строгий выговор;

- увольнение.

б) Адм. отв-ть - это основанная на нормах адм. законод-ва и вытекающая из факта совершения адм. проступка юр. отв-ть. Основанием адм. отв-ти явл. совершение адм. правонарушения, т.е. деяния, обладающего след. признаками: общественная опасность, противоправность, виновность, наказуемость. Наиболее распр. адм. правонарушения- нарушения правил движения и эксплуатации транспорта и мелкое хулиганство.

в) Уг. отв-ть - означает обяз-ть лица, совершившего преступление, дать отчет в содеянном перед гос-вом, подвергнуться за это публичному осуждению и мерам гос. принуждения, а также фактическое претерпевание этих неблагоприятных последствий. Единств. основанием уг. отв-ти явл. совершение общ. опасного деяния (преступления). Виновным в совершении преступления лицо м.б. признано только по приговору суда.

г) Гражданско-правовая отв-ть - юридические последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения лицом предусмотренных гражданским правом обязанностей, что связано с нарушением субъективных гражданских прав другого лица. Гражданская ответственность заключается в применении к правонарушителю (должнику) в интересах другого лица (потерпевшего, кредитора) либо государства установленных законом или договором мер воздействия, влекущих для него отрицательные, экономически невыгодные последствия имущественного характера -- возмещение убытков, уплату неустойки (штрафа, пени), возмещение вреда. Гражданская ответственность является имущественной и носит компенсационный характер.

По функциям:

1) компенсационная отв-ть - направлена на восстановление нарушенного права;

2) штрафная или карательная - цель-охрана публичного правопорядка.

Вопрос 34. Юридическая ответственность: цели, функции, принципы. Обстоятельства, исключающие ответственность

Юр. ответственность - это правоотношения между государством в лице его специализированных органов и правонарушителем, на которого возлагается обязанность претерпевать соответствующие лишения и другие неблагоприятные последствия за совершенное правонарушение.

Цели:

1) поддержание общест. отношений в их естественном состоянии;

2) общая и спец. превенция;

3) создание устойчивого правопорядка, урегулированности ПО;

4) воспитание активной гражданской позиции;

5) наказание за правонарушение.

Главной целью юр. отв-ти явл-ся укрепление законности и правопорядка и, как следствие, построение гражд. общества и правового гос-ва.

Функции:

1) регулятивная - закрепление, регулирование общественных отношений и их оформление посредством дозволения, обязывания и запретов;

2) превентивная - вытеснение антисоц. поведения. Способы осуществления: установление обязанности по реализации пр. норм посредством формулирования состава правонарушения;

3) воспитательная - формирование уважения к правам и свободам человека и гр., к соц. ценностям;

4) правовосстановительная - направленное воздействие на сознание и поведение людей, которое направлено на приведение общ. отношений, подвергшихся посягательству, в нормальное состояние;

5) карательная - направленное прав. воздействие на субъектов правонарушения, заключающееся в осуждении, лишениях имущ. или личного хар-ра.

Принципы:

1) законности - следование предписаниям правовых норм;

2) соц. справедливости:

- отягчающий наказание закон обратн. силы не имеет;

- юр. отв-ть должна компенсировать вред от наруш-я (если это возможно);

- одно наказ-е за одно наруш-е;

- вид и мера отв-ти должны зависеть от тяжести наруш-я;

- юр. отв-ть базируется на моральных воззрениях общества, соотв. эпохе;

3) неотвратимости отв-ти - юр. ответственность д. стать неизбежным, закономерным следствием любого правонарушения;

4) целесообразности отв-ти - меры отв-ти и размер наказания д. соотв-ть целям предупреждения правонарушения;

5) индивидуализация наказ-я - нет групповой отв-ти;

6) ответственность наступает в случае виновного причинения вреда, хотя ГК, например, предусмотрены деликтные обязательства вследствие безвиновного причинения вреда (например, причинение вреда источником повышенной опасности)

7) равенства всех перед з-ом;

8) гуманизма - меры юр. ответственности не д. иметь своей целью причинение правонарушителю физ. страданий, ущемлять его честь и достоинство;

9) правовой регламентации ответ-ти - процедуры привлечения к юр. отв-ти всегда детально урегулированы.

Обстоятельства, исключающие ответственность.

1) не достижение установленного законом возраста;

2) невменяемость - психическое состояние, при кт лицо не могло осознавать фактический характер и общ. опасность своих действий или безд-я, либо не могло руководить ими вследствие психического расстройства. 2 критерия невменяемости:

а) медицинский (биологич.) - наличие хрон. душевной болезни, или временного псих. расстройства, или болезненного сост-я психики;

б) юрид-ий (психологич.) - расст-во псих. деят-ти, при кт лицо не способно отдавать отчет в своих действиях либо не способно руководить своими действиями;

2) необх. оборона - защита лица от общ. опасного посягательства, если это посяг-во было сопряжено с насилием либо с непосредственной угрозой применения такого насилия. Правомерная защита возникает в том случае, если не было допущено превышения пределов необх. обороны;

3) крайняя необх-ть - устранение опасности, кт угрожала охраняемым интересам и не могла быть устранена иными средствами. Правомерное устранение опасности - причиненный вред менее значителен, чем предотвращенный, а также если не было допущено превышения пределов крайней необх-ти;

4) задержание лица, совершившего преступление, для доставления органам власти и пресечения возм-ти совершения им новых преступлений, если иными средствами задержать его не представлялось возможным и при этом не было допущено превышения необх. для этого мер, когда задерживаемому лицу причиняется явно чрезмерный, не вызываемый обстановкой вред;

5) физ.или психич. принуждение - причинение охраняемым интересам вреда лицом, кт не могло руководить своими действиями либо бездействием вследствие принуждения;

6) обоснованный риск - достижение общ. полезной цели, если эта цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями либо бездействием и лицо, допустившее риск, предприняло достаточные меры для предотвращения вреда охраняемым интересам;

7) исполнение приказа или распоряжения - причинение вреда охраняемым интересам лицом, кт действовало во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения;

8) малозначительность правонарушения - причинение охраняемым интересам вреда, не представляющего общ. опасности;

9) казус (случай) - причинение вреда, не подпадающего под действие права.

Вопрос 35. Государственное принуждение: понятие, виды

Гос. принуждение - физическое, психическое, имущественное или организационное воздействие, осущ-мое на основе закона гос. органами, иными уполномоченными на то орг-циями, должн. лицами, в целях защиты личных, гос-ых или общественных интересов.

Особ-ти:

1) возникает с появлением гос-ва и явл-ся элементом любой полит. власти;

2) один из методов управления гр. обществом;

3) основанием применения гос. принуждения явл. правонарушение, а также иные нежелательные для др. граждан, общества, гос-ва правовые аномалии;

4) наступающая за правонарушением юридическая отв-ть и явл. формой гос. принуждения;

5) служит защите интересов граждан, гос-ва, общества;

6) явл вспомогательным, дополнительным (вторичным) методом управления обществом. Основным, главным методом явл. метод убеждения;

7) осущ-ся в закрепленной норм. правовыми актами процедурной (процессуальной) форме (виды и размеры принудительных мер, основания их применения, определены субъекты юрисдикционной деят-ти и их компетенция, порядок осущ-ния принуждения, право граждан на защиту).

Цели:

- пресечение противоправного рез-та;

- предупреждение противоправных деяний и иных нежелательных последствий, связанных с действием непреодолимых стихийных и технических сил;

- восстановление или возмещение ущерба;

- привлечение правонарушителей к юр. отв-ти и их наказание.

Виды гос. принуждения:

1) предупреждение правонарушений и иных нежелательных для личности и общества явлений (проведение различных организационно-правовых мероприятий в целях предупреждения возможных вредных последствий и обеспечения обществ. безопасности: таможенные досмотры, досмотры ручной клади в аэропортах, адм. надзор милиции за лицами, совершившими тяжкие преступления и освободившимися из мест лишения свободы, и др.);

2) пресечение правонарушения (как правило, законные насильственные действия по прекращению противоправного поведения - задержание правонарушителя, арест преступника, изъятие у него орудий преступления и т.д.);

3) правовосстановление, т.е. восстановление ранее нарушенных прав гражданина (возвращение имущества, восстановление права на жилую площадь, восстановление доброго имени и др.);

4) юр. отв-ть, заключающуюся в возложении на правонарушителя определенных лишений (лишение свободы, штраф и др.);

5) меры соц. защиты (объявление чрезвычайного положения для спасения людей в условиях наводнения, землетрясения, урагана и т.д.).

Вопрос 36. Законность и правопорядок: понятие и соотношение

Законность -- это принцип, метод, режим формирования и функционирования правового государства и гражданского общества, в основе которых лежит точное соблюдение и исполнение законов всеми государственными и муниципальными органами, общественными объединениями, должностными лицами и гражданами.

Принципы законности в государстве таковы:

1. Верховенство закона - проявляется в соответствии подзаконных актов законам. Верховенство закона - неотъемлемый признак суверенитета государства.

2. Равенство граждан перед законом - проявляется в равенстве общего правового статуса. Каждый гражданин государства имеет равные от рождения права и обязанности.

3. Единство законности на территории суверенного государства - выражается в единообразном понимании и применении законов и подзаконных актов на всей территории их действия.

4. Ответственность граждан - все лица, независимо от каких-либо обстоятельств (служебного положения, национальной, религиозной принадлежности и т.д.), должны в равной мере предстать перед законом, неся ответственность в зависимости от тяжести и характера правонарушения.

Режим законности - это такая атмосфера общественно-политической жизни, при которой в отношениях между государством, обществом, государственными и общественными организациями и гражданами, между отдельными людьми господствует закон, а не произвол и своеволие. Это - важнейшее требование правового государства.

Непременными условиями законности являются два обстоятельства:

1) наличие научно обоснованного законодательства;

2) необходимость четкого и неуклонного исполнения правовых норм, ибо можно иметь великолепные законы, но не иметь законности.

Правопорядок - состояние упорядоченности регулируемых правом общ. отношений в результате последовательного осуществления законности. Такая урегулированность осуществляется компетентными органами, прежде всего, в самом законе, во всем массиве правовых нормативных актов. Это есть идеальная конструкция урегулированности общественной и государственной жизни.

Очевидно, что и законность, и правопорядок противостоят нарушению прав и интересов граждан (организаций). Это подчёркивает то, что «законность» и «правопорядок» близки друг другу. Если законность в теории права определяется как требование неуклонного соблюдения правовых норм всеми, то правопорядок определяется как итог, результат законности, т.н. соблюдения в обществе всех правовых требований.

Важно иметь ввиду следующие обстоятельства:

- во-первых, нельзя добиться правопорядка иными способами, кроме совершенствования правового регулирования и обеспечения законности;

- во-вторых, укрепление законности закономерно и неизбежно приводит к укреплению правопорядка;

- конкретное содержание правопорядка зависит от содержания законности, которая, в свою очередь, определяется рядом обстоятельств.

Вопрос 37. Правовой статус личности: понятие, структура, элементы

Правовой статус личности - система прав и обязанностей, законодательно закрепленных государством в конституциях и иных юридических актах за субъектами правоотношений (Бляхман).

Виды правового статуса личности:

1) Общий правовой статус - это конституционный статус, осн. содержание кт составляют субъект. права и юр. обяз-ти, зафиксированные в КРФ и нормах межд. права как основополагающие и равные для всех граждан гос-ва;

2) Специальный правовой статус - это родовой статус, отражающий правовое положение опр. категории граждан (правовой статус студентов, пенсионеров, военнослужащих и т.д.). Личности, обладающие спец. прав. статусом, имеют предусм. законод-вом специфич. дополн. права, обяз-ти, льготы;

3) Индивидуальный правовой статус - это единичный статус личности, кт отражает правовое положение конкретного чел-ка и его взаимод-е с обществом и гос-вом (пол, возраст, семейное положение). Индивидуальный прав. статус включает в себя сов-ть персонифицированных прав и обяз-тей конкретного лица. Данный статус динамичен, т.е. меняется вместе с изменениями в жизни чел-ка.

4) Статус физических лиц:

а) рос. граждан, находящихся за рубежом;

б) ин. граждан, находящихся на терр. РФ;

в) лиц без гражд-ва;

г) лиц с двойным граж-вом;

д) беженцев;

е) лиц, кт работают в экстремальных условиях и особых регионах страны;

5) Правовой статус юр. лиц;

6) Отраслевой прав. статус;

7) Профессиональный и должностной правовой статус и т.д.

Структура прав. статуса личности:

1) осн. субъект. права и юр. обяз-ти личности;

2) правосубъектность личности (правоспособность и дееспособность);

3) правовые нормы, устанавливающие данный статус;

4) законные интересы личности;

5) гражданство;

6) юр. отв-ть;

7) правовые принципы и отношения.

Субъективные права и юридические обязанности - основные элементы статуса личности (СМ. вопрос №44).

Вопрос 38. Правовые презумпции и фикции. Юридические аксиомы

Правовая презумпция - предположение о наличии или отсутствии опр. фактов, основанное на связи м/у предполагаемыми фактами и фактами наличными и подтвержденное предшествующим опытом.

Признаки:

1) предположительный характер;

2) используются в качестве способа, облегчающего достижение истины;

3) освобождает от необходимости повторять вновь те же мыслит. процессы;

4) отражают обычный порядок связей м/у предметами и явлениями только в сфере права либо только в связи с правом;

5)прямо или косвенно закрепляются в нормах права.

Виды презумпций:

1) По форме правового закрепления:

- фактические - в законе не выражены и поэтому не имеют юр. значения, но учитываются при формировании внутреннего убеждения того лица, кт применяет право;

- законные - упоминаются или закреплены законом.

2) По своей сущности (по приданию значения юр. фактам):

- позитивные, напр., презумпция невиновности;

- негативные, напр., презумпция вины причинителя вреда;

3) По сфере действия:

- общеправовые, напр., презумпция добропорядочности граждан, находящая выражение в презумпции знания закона, презумпция истинности государственного правового акта. Действуют во всех без исключения отраслях российского права;

- отраслевые, напр., предположение о компетентности вышестоящего гос. органа в вопросах, относящихся к ведению нижестоящего (подчиненного) государственного органа. Типичная ситуация - вышестоящий суд принимает к производству жалобы на судебные акты по делу, подсудному нижестоящему суду. Действует только в пределах отрасли права. Также к отраслевой презумпции можно отнести презумпцию отцовства мужа матери ребенка, презумпцию вины причинителя вреда и т.д.;

- отраслевых институтов, напр., презумпция вины причинителя вреда.

Правовая фикция - заведомо неистинные утверждения, которые признаются истинными в силу закона. Напр., лицо, судимость кт снята или погашена, считается несудимым. Хотя в действительности оно было осуждено или судеб. решение о признании умершим того или иного лица.

Правовая аксиома - исходное, юридически признанное суждение, которое из-за очевидности не требует дополнительного обоснования и доказательств для принятия последующих решений и оценок. Так, к правовой аксиоме можно отнести невозможность выдела в натуре доли в праве собственности на квартиру в многоквартирном доме при невозможности оборудования самостоятельных входа и коммуникаций.

Вопрос 39. Действие нормативных актов во времени

Действие во времени с момента вступления НПА в силу и до момента утраты им силы. По общему правилу нормативный акт применяется к отношениям, имевшим место после его вступления в силу и до утраты им силы.

Порядок вступления НПА в силу (введение в действие):

1) Момент введения в действие чаще всего указывается в сопутствующем акту док-те - постановлении о введении норм. акта в действие, а иногда и в самом норм. акте. Делается это так:

а) называется в постановлении конкретная дата введения норм. акта в действие. Чаще всего срок между принятием нормативного акта и введением его в действие не превышает 1-6 месяцев. Если для реализации нормативного акта нет еще социально-экономических условий или требуется большая подготовительная и организационная работа, то срок между принятием нормативного акта и введением его в действие может быть значительным. Например, принятый Федеральный закон от 9.12.2010 года № 353-ФЗ «О внесении изменений в Гражданский процессуальный кодекс РФ», предусматривающий, фактически, создание новых судебных инстанций по обжалованию судебных актов, вступает в законную силу, как указано в тексте закона, с 1.01.2012 года;

б) вводится в действие с момента его опубликования в “Российской газете”;

в) вводится в действие поэтапно;

2) Если в НПА срок вступления его в силу не указан, то действует порядок, установленный ФЗ: законы вступают в силу на всей территории РФ одновременно, по истечении 10 дней после их офиц. Опубликования. Также установлен специальный срок вступления в силу НПА, устанавливающих, изменяющих иным образом регулирующих налоги и порядок налогообложения - такие акты вступают в силу с нового налогового периода;

3) Порядок постепенного вступления в силу устанавливается для ведомственных НПА, кт начинают действовать по мере поступления их адресату (в Москве такой акт вступит в действие почти сразу после принятия, а затем постепенно будет поступать в более отдаленные регионы).

Ведомственные норм. акты центр. органов гос. управления подлежат офиц. опубликованию не позднее 10 дней после их гос. рег-ции Мин. юстиции РФ. Акты центр. органов гос. управления РФ, кт затрагивают права, свободы и зак. интересы граждан, их обяз-ти не опубликованы в офиц.порядке, не влекут никаких правовых последствий.

В Законе «О порядке опубликования и вступления в силу ФКЗ, ФЗ, актов палат Федерального Собрания РФ» четко решен вопрос о дате принятия ФЗ - датой принятия ФЗ считается день принятия его Государственной Думой в окончательной редакции. Датой принятия ФКЗ считается день, когда он одобрен палатами Федерального Собрания.

Прекращают свое действие норм. акты в силу:

а) истечения срока, на кт были приняты;

б) изменения обст-тва, на кт были рассчитаны, напр., утратили свой смысл и прекратили действие акты периода ВОВ после ее окончания;

в) с отменой данного акта др. актом (наиболее распр. случай). На отмену старого акта м. указывать постановление о введении в действие нового норм. акта.

С действием норм. актов во времени связано понятие обр. силы закона (ретроактивность). По общему правилу “закон обр. силы не имеет”, т.е. распространяет свое действие только на те отношения, кт возникли после вступления его в силу. Есть нект. исключения из общего правила. Главное из них относится к УК, кт всегда имеет обр.силу, в том случае, если он устраняет наказуемость или смягчает наказание.

Переживание закона (ультраактивность) - продолжение действия закона после его отмены в отношении ПО, возникших до момента отмены закона (применяется в силу указания закона).

Вопрос 40. Действие нормативных актов в пространстве и по кругу лиц

В пространстве. В соотв. с гос. суверенитетом НПА действуют безраздельно на всей терр. гос-ва (земная и водная поверхность, воздушное пространство в пределах границ, терр. воды и т.д.), однако есть акты ограниченного терр. действия (напр, акты, действующие только в районах Крайнего Севера и приравненных к ним районах). Преступник отвечает по законам той терр., на кт совершает преступление.

Экстерриториальность: юр. статус физ. или юр. лиц, учреждений либо объектов, изъятых из-под действия местного законодательства и подпадающих частично или в полном объеме под действие законодательства гос-ва, национальность которого они имеют:

- территории посольств;

- терр. воен. подразделения, дислоцируемые за границей;

- терр. гражд. кораблей и летательных аппаратов, наход. на нейтральной территории;

- терр. воен. кораблей и летательных аппаратов вне зависимости от их местонахождения.

По кругу лиц. НПА действуют в отношении всех лиц, находящихся на терр. гос-ва, включая граждан, иностранцев, лиц без гражданства, лиц с двойным гражданством, структурные подразделения иностранных и международных организаций, а также в отношении рос. граждан, находящихся за границей.

Не подлежат отв-ти по рос. законам лишь лица, обладающие дипломатическим иммунитетом. Самым мощным иммунитетом обладают дипломаты. Главе Прав-ва, послу, главе гос-ва и иным лицам по договору. Посол обладает правами иммунитета только на терр. той страны, где он посол. След. уровень неприкосн-ти - это депутаты во время исполнения своих служ. полномочий. Служебный иммунитет - для должн. лиц, напр., судьи.

Вопрос 41. Соотношение нормы права и статьи нормативного акта. Способы изложения нормы права в статье нормативного акта

Нормы права получают свое внешнее выражение через тексты НПА, кт конструируются из разделов, глав, параграфов, статей, абзацев, пунктов.

Осн. структурной единицей НПА явл. статья.

Статья - это структурно обособленная часть НПА:

1) имеет заглавие или порядковый номер;

2) явл. формой отд. нормы права, организацией текста отд. нормы права, след-но, соотношение статьи и нормы - как формы и содержания.

Если это норма-предписание, то она полностью содержится в статье. В одной статье может содержаться две или более нормы-предписания. Логическая норма (это норма, отдельные структурные элементы которой «разбросаны» по одному или нескольким источникам права), как правило, "растворена" в тексте, т.е. она м.б. расположена в разных статьях.

Способы изложения правовых норм:

1) Прямой - в статье излагаются все необходимые элементы правовой нормы без отсылок к другим статьям.

2) Отсылочный - в статье содержатся не все элементы правовой нормы, но имеется отсылка к другим статьям этого же акта, где имеются недостающие сведения. Например: ч. 1 ст. 117 УК РФ: "Причинение физических или психических страданий путем систематического нанесения побоев либо иными насильственными действиями, если это не повлекло последствий, указанных в статьях 111 и 112 настоящего кодекса, - наказывается лишением свободы на срок до трех лет".

3) Бланкетный - в статье лишь называются правила, либо устанавливается отв-ть за их нарушения, но сами правила поведения содержатся в другом норм. акте. Отсылочный и бланкетный способы позволяют избежать ненужных повторений, а также обеспечить стабильность прав. регулирования.

Способы изложения по степени обобщения фактических обстоятельств (гипотез и диспозиций):

1) Казуальное изложение - это простое перечисление регулируемых нормой фактических обст-ств или предписываемых ею действий. Казуальный способ еще называют описательным, т.к. при помощи этого способа в статьях подробно описываются права и обяз-ти, меры наказания или правила поведения, которым должны следовать участники правоотношений.

2) Абстрактное изложение - изложение путем обобщения фактических обст-ств или предписываемых нормой действий с использованием их общих родовых признаков. Так, в ГК широко используется обобщенный термин "юр. лицо". Орг-ции, являющиеся юр. лицами, в нормах права не перечисляются, а охватываются этим термином. Абстрактное изложение соответствует более высокому развитию юр. культуры, позволяет кратко и точно формулировать нормы права.

Вопрос 42. Юридические коллизии: понятие, виды, пути устранения

Юр. коллизия - это противоречия, кт возникают в процессе правоприменит. деят-ти м/у НПА, регулирующими одно или несколько смежных обществ. отношений.

Причины возникновения:

1) собственно правовые коллизии, возникающие “внутри” права, - низкое качество законов, противоречия между актами и др.

2) причины, привносимые из др. сфер (полит. борьба, кризис власти, противоречия в экономике и др.).

Виды юр.коллизий:

1) м/у нормами права (коллизия правовых норм);

2) м/у НПА;

3) м/у целыми НПА или отд. нормами права;

4) м/у актами применения права;

5) м/у актами толкования;

6) м/у национ. и междунар. правом.

Коллизия правовых норм - различия или противоречия между правовыми нормами, регулирующими одно и то же фактическое отношение.

Причины коллизии правовых норм:

1) ошибки правотворческих органов;

2) несвоевременное обновление законод-ва;

3) небрежность в нормотворческой работе, когда, например, принимаются новые юр. нормы, а прежние, посвященные этому же вопросу, не отменяются и не изменяются. Возникает в момент издания противоречивых норм, но проявляет она себя реально при их действии, применении.

Виды коллизий правовых норм:

1) коллизии м/у нормами одной юр. силы (противоречия м/у нормами республиканских кодексов, м/у нормами одного и того же кодекса и т.д.);

2) иерархические - коллизии м/у нормами разл. юр. силы (м/у Основами законод-ва и кодексами);

3) темпоральные (временные) - коллизии м/у нормами, изданными в разное время. Приоритет более поздних норм;

4) пространственные - обусловлены территориальным аспектом действия норм, коллизии м/у нормами, изданными на разной территории (м/у нормами РФ и нормами субъектов РФ);

5) содержательные - коллизии м/у общими и спец. нормами, приоритет спец. норм.

Виды коллизий м/у НПА:

1) м/у законами и подзаконными актами (приоритет - закон);

2) м/у федерал. НПА и НПА субъектов РФ;

3) м/у НПА равной юрид. силы, принятых в разное время;

4) м/у общим НПА и специальным.

Идеальным способом устранения и преодоления коллизий в праве является их снятие - отмена одной или нескольких конфликтующих норм или изменение, уточнение вопросов, регулируемых коллизионными нормами. Это делается в процессе правотворчества, а в правоприменительной деятельности наиболее распространенным способом преодоления коллизий в праве являются коллизионные нормы и положения, выработанные правоприменительной практикой.

Средства преодоления:

а) Принятие нового или замена, или отмена ранее действовавшего НПА (долго);

б) Судебный порядок рассмотрения спора;

в) Планомерное, системно-упорядоченное развитие законод-ва, гармонизация юрид. норм;

г) Временные или специальные режимы;

д) Согласительно-примирительные процедуры (переговорный процесс);

е) Разработка и применение коллизионных норм и принципов;

ж) Международные процедуры (в коллизиях международного и национального права).

Вопрос 43. Юридическая практика: понятие, виды

Юр. практика - представляет собой деятельность по изданию, реализации, толкованию юридических предписаний, взятое в единстве с накопленным социально-правовым опытом.

Виды юр. практики:

1) В зависимости от специфики юр. деят-ти:

а) правотворческая;

б) правореализационная (правоисполнительная и правоприменительная);

в) интерпретационная;

2) В зависимости от субъекта ее осуществляющего:

а) законодательная;

б) судебная;

в) следственная;

г) нотариальная;

д) налоговая и др.;

3) В зависимости от функционального назначения:

а) правоконкретизирующая (суд);

б) правосистематизирующая (законодатель);

в) контрольная (прокурор).

Функции юр. практики (основанные на обобщенном опыте направления совершенствования юр. деят-ти, права и соц. действительности):

1) общесоциальные:

а) гносеологическая;

б) сигнально-информационная;

в) ориентирующая;

2) специально-юридические:

а) прогностическая;

б) правоконкретизирующая;

в) правообеспечительная;

г) функция обновления и корректировки права.

Структура юр. практики - строение, расположение основных элементов и связей м/у ними, которые обеспечивают целостность, сохранение объективно необходимых свойств и функций юрид. практики при воздействии на нее разнообразных факторов:

1) Юридическая деятельность - это динамическая сторона юр. практики, элементами которой являются.:

- объекты практики - это то, на что направлена юридическая практика;

- субъекты - это основные носители правовых отношений, уполномочены осуществлять юридические действия (адвокат, потерпевший и т.д.);

- участники - это отд. лица, кт содействуют субъектам в выполнении правовых действий и операций (эксперты, свидетели);

- юрид. средства - допускаемые законом предметы и явления, с помощью кт достигается необходимый результат (общественные, социально-юридические, технические);

- юрид. способ - это достижение результата посредством конкретных средств и при наличии соответствующих условий и предпосылок юридической деятельности;

- юрид. значимые действия - это акты субъектов и участников юр. практики, влекущие опред. юрид. последствия;

- юрид. операции - это операции, представляющие собой совокупность взаимосвязанных юрид. действий;

2) Социально-правовой опыт - это сторона, которая состоит из устоявшихся предписаний, характеризующих социально ценные и стабильные стороны конкретной юридической деятельности.

Вопрос 44. Субъективное юридическое право и субъективная юридическая обязанность: понятие, виды, соотношение. Структура субъективного права. Правомочия

СЮП и СЮО являются содержанием правоотношений.

Суб. юрид. право - это мера возможного поведения субъекта.

Черты субъективного права:

- закрепляется в нормативном акте или ином источнике права;

- принадлежит конкр. лицу и явл-ся его персональной возможностью вести себя опред. образом;

- его исполнение охраняется и гарантируется государством;

- обеспечивается обязанностями др. лиц.

Структура субъективного права (правомочия):

1) право гр-на на свои собств. фактические и юридические действия в рамках определенных законом, т.е. меру свободы для себя (право на свои действия);

2) право требовать опред. поведения от обязанных лиц (право на чужие действия); субъект как управомоченная сторона имеет право на чужие действия - это право требовать у обязанной стороны исполнения обязательств;

3) право обращения за защитой (право на притязание), т.е. если право нарушено, то требует восстановления.

Выделенные элементы субъективного юрид. права получили в теории наименование “правомочия”.

Суб. юрид. обяз-ть - это мера должного поведения субъекта.

Черты субъективной юрид. обяз-ти:

- закрепляется или вытекает из правовой нормы;

- представляет собой необходимость обязанного лица вести себя определенным образом;

- предполагает возможность применения гос. принуждения;

- имеет персональное значение;

- исполняется либо по инициативе управомоченной стороны, либо в связи с прямым указанием закона.

Структура юрид. обяз-ти (правомочия):

1) обязанность воздерживаться от опред. действий;

2) обязанность совершать опред. действия в интересах управомоченного лица;

3) обязанность реагировать на притязания управомоченного лица;

4) обязанность претерпевать негативную реакцию со стороны гос-ва.

Для того чтобы СЮП и СЮО реализовались, д. б. правовая связь. Правовая связь возникает только при наличии факта (это опред. жизн. обст-тва, с кт закон связывает возн-е, изм-е или прекращение правоотношений). Одна сторона будет обладать правом (будет управомоченной), другая будет обладать обяз-тями. Если полностью мера должного и мера обязанного совпали, то закон действует на 100%.

Виды субъективных прав и обязанностей:

В зависимости от поколений прав человека (всего 4 поколения).

Вопрос 45. Правовые режимы: понятие, виды

Правовой режим - это:

1) совокупность средств, мероприятий, норм, необходимых для достижения какой-либо цели;

2) специфический вид механизма правового регулирования, который выражается в своеобразном комплексе правовых стимулов и правовых ограничений.

Признаки:

- установлен законодательно;

- обеспечивается гос. принуждением;

- специфическим образом регламентирует конкр. области общественных отношений;

- создает конкр. степень благоприятствования/неблагоприятствования в процессе реализации права;

- состоит из совокупности юрид. средств и характеризуется их опред. сочетанием.

Примеры режимов: режимы земель в земельном праве, режимы отбывания наказания по УИП.

Режимы в международном праве: режим наибольшего благоприятствования, режим введения особых экономических зон. Пограничные режимы.

Персональные режимы: правовой режим иностранцев, правовой режим бывших президентов.

Виды:

1) В зависимости от доминирующих в правовом режиме средств:

а) стимулирующий;

б) ограничивающий;

2) В зависимости от времени действия:

а) общие временные;

б) специальные временные;

3) В зависимости от территории действия:

а) общетерриториальный;

б) специально территориальный;

4) В зависимости от отрасли права:

а) общеотраслевые;

б) специально отраслевые;

в) особо отраслевые;

г) межотраслевые;

5) В зависимости от предмета правового регулирования:

а) конституц.;

б) гражд. и т.д.;

6) В зависимости от содержания:

а) валютный;

б) таможенный и т.д.

7) В зависимости от субъектов, в отношении которых он устанавливается:

а) беженцев;

б) переселенцев и т.д.

Правовой режим в целом расширяется, правовое регулирование охватывает новые виды деят-ти, отношения людей (космическое право, режим Антарктики и др.).

Вопрос 46. Правовые средства: понятие, виды

Правовые средства - это юрид. инструменты, с помощью кт удовлетворяются интересы субъектов права, обеспечивается достижение социально полезных целей.

Признаки правовых средств:

1) выражают собой юрид. способы обеспечения интересов субъектов права, способы достижения поставленных целей;

2) выполняют роль основных элементов действия механизма правового регулирования и правовых режимов;

3) направлены на достижение опред. юрид. последствий;

4) имеют юрид. силу и обеспечиваются гос. принуждением.

В качестве правовых средств выступают нормы права, правоприменительные акты, договоры, юридические факты, субъективные права, юридические обязанности, запреты, льготы, меры поощрения, меры наказания и т. п..

Виды правовых средств.

1) В зависимости от характера:

- материально-правовые;

- процессуальные;

2) В зависимости от того, в каком правовом акте они содержатся:

- нормативные;

- правоприменительные;

3) В зависимости от функциональной роли:

- регулятивные;

- охранительные.

4) По значению:

· основные, применяемые для осуществления своих прав или их защиты;

· вспомогательные, т.е. обслуживающие процессы осуществления субъектами их прав и обязанностей;

5) В зависимости от информационно-психологической направленности (т.е. чьим интересам отдается предпочтение):

- стимулирующие (поощрение, льготы, субъективные права и т. д.);

- ограничивающие (наказание, запреты, обязанности и т. д.).

Вопрос 47. Понятие публичного и частного права. Право объективное и субъективное

Термин «объективное право» рассматривается как совокупность (система) общеобязательных юридических норм, установленных и охраняемых государством, а понятие «субъективное право» означает права, принадлежащие конкретному субъекту, индивиду. Субъективное право есть мера возможного поведения субъекта. Право в субъективном смысле есть индивидуализированное право. Субъективное право охватывает собой не только систему прав (дозволений, полномочий, притязаний), вытекающих из норм объективного права, но также и систему юридических обязанностей. В нем общие юридические права и обязанности становятся принадлежностью конкретных лиц и таким образом переводят его в плоскость правоотношений. Субъективное право неразрывно связано с субъективной юридической обязанностью. Субъективная юридическая обязанность есть мера должного поведения лица. Если субъективное право связано с субъективными интересами лица, то субъективная обязанность связана с возможностью принуждения.

В трактовке субъективного права имеются два подхода, в зависимости от существующего в юридической науке и практике правопонимания. Согласно первому подходу субъективное право является следствием действия норм объективного права. Такой подход имеет место там, где господствует система позитивного права, где право и закон совпадают по содержанию. Представители естественно-правовой теории происхождения и трактовки права считают, что субъективные юридические права - следствие правовых притязаний (правомочий), присущих субъектам общественных отношений. Таким образом, складываются фактические правоотношения, которые затем должны получить официальное признание (санкционирование) со стороны государства или же судебную защиту.

Признаки субъективного права:

1. возможность субъекта права самостоятельно осуществлять свои права в пределах, установленных нормой объективного права. Например, определять судьбу принадлежащей ему на праве собственности вещи: владеть, распоряжаться и пользоваться ею по своему усмотрению.

2. субъективному праву одного лица соответствует субъективная юридическая обязанность другого лица на определенное поведение в рамках юридического отношения, т.е. один субъект отношений обязан не нарушать право другого.

3. возможность защищать свое право путем обращения к правосудию или в иной компетентный орган.

Центральным элементом является возможность собственных действий, в том числе возможность обладания, пользования и распоряжения социальными благами и ценностями. Однако без второго и третьего элементов возможность собственных действий не подкреплена обязанностью другого лица и его ответственностью.

Объективное право в рамках романо-германской правовой системы отождествляется с совокупностью норм позитивного права, где основным источником права является закон. Система современного объективного права создается в результате нормотворческой деятельности государства (его органов). Она включает конституцию, кодексы, различные нормативно-правовые акты, т.е. всю систему законодательства. Структура объективного права складывается из отраслей законодательства (конституционного, административного, гражданского, уголовного, процессуального и др.).

Публичное и частное право.

Публичное право - совокупность отраслей права, которые регулируют отношения, обеспечивающие общий, совокупный (публичный) интерес, в отличие от отраслей права, направленных на защиту частного интереса (частного права). Публичное право служит интересам государства, обеспечивает общегосударственные интересы. К отраслям публичного права относят: МПП, КП, Административное право, финансовое право, УП, УПП, муниципальное и др.

Частное право - отрасль права, распространяющая свое действие на частных лиц, граждан, регулирующая имущественные и неимущественные личные отношения граждан, семейные отношения. Частное право, в отличие от публичного права, регулирует отношения, обеспечивающие частные интересы, автономию и инициативу индивидуальных собственников и коммерческих объединений в их имущественной деятельности и личных отношениях. Основу частного права составляет гражданское право.

Первоначальное разделение права на частное и публичное приписывают древнеримскому юристу Ульпиану. Известно его утверждение, что публичное право относится к положению Римского государства в целом, частное - к пользе отдельных лиц. 1)Соотношение их отражает некоторые особенности взаимоотношений права и государства. 2)возникновение правоотношений и защита субъективных прав в частном праве осуществляется лишь по инициативе самих субъектов, то в публичном праве - императивно, на основании предписаний закона. 3)Публично-правовые отрасли регулируют сферу государственного управления, межгосударственные отношения, местное самоуправление, правосудие, государственно-правовое принуждение. 4)Частно - правовые нормы направлены на защиту интересов отдельных лиц - индивидов и организаций. 5) В сфере частного права юридически значимые решения принимаются множеством частных лиц, действующих самостоятельно. Государство здесь не определяет содержание принимаемых решений, оно лишь охраняет то, что решили другие. Если оно и вмешивается в частные дела, то лишь в том случае, если частные лица своего решения не приняли. Типичный пример - наследование по закону при отсутствии завещания у наследодателя. Нормы частного права не имеют императивного характера.

Вопрос 48. Государство в системе гражданского общества

В древности считали, что гражданское общество и государство - тождественные понятия. В буржуазии: гражданское общество понималось как независимая от государства особая сфера жизни общества, включающая в себя экономические, семейные, этические, духовные, культурные и иные отношения, кроме политических. В наши дни принято понимать гражданское общество как совокупность относительно самостоятельных от государства общественных отношений (имущественные, товарно-денежные, семейные, культурные) с помощью которых удовлетворяются интересы индивидов и их групп.

Гражданское общество - это автономная и непосредственно не зависящая от государства сфера общественных отношений, т.е. система экономических, духовных, культурных, нравственных, правовых, религиозных и других отношений индивидов, свободно и добровольно объединившихся в различные организации и союзы для удовлетворения своих духовных и материальных потребностей и интересов. Государство - лишь форма гражданского общества. Государство - высшая форма самоуправления гражданского общества (Омский профессор, зам. Председателя Правительства Омской области, Будаков). Гражданское общество предполагает наличие многочисленных независимых институтов, организаций и союзов, действующих в рамках права, которые служат барьером для монополизации

государственной власти.

Гражданское общество - это свободное демократическое правовое общество, ориентированное на конкретного человека, создающее атмосферу уважения к правовым традициям и законам, общегуманистическим идеалам, обеспечивающее свободу творческой и предпринимательской деятельности, создающее возможность достижения благополучия и реализации прав человека и гражданина, органично вырабатывающее механизмы ограничения и контроля за деятельностью государства.

Становлению и развитию гражданского общества способствуют три фактора: правовой характер государства, культурное состояние общества и превращение подданных государства в свободных граждан. Основным препятствием к развитию гражданского общества является доминирование государства над обществом. Верховенство государства по отношению к личности ведет к подчинению и разрушению гражданского общества.

Установлены определенные пределы вмешательства государства в жизнь общества. Гражданское общество и государство - тесно взаимосвязаны, государство не должно вмешиваться в частную жизнь общества. Гражданское общество предполагает правовое государство. В идеале гражданское общество можно сформулировать так: Гражданское общество - это свободное, демократическое, правовое общество в котором человек будет являться высшей ценностью, где признаются и соблюдаются его права и свободы. В таком обществе государство способствует развитию всех сфер жизни. Государство находится под контролем общества. В целом общественная жизнь основана на правилах, законах, на идеалах справедливости.

Гражданское общество - это правовое демократическое общество, где связующим фактором выступают признание, обеспечение и защита естественных и приобретенных прав человека и гражданина. Идеям гражданского общества о разумности и справедливости власти, о свободе и благополучии личности соответствуют идеи приоритета права, единства права и закона, правового разграничения деятельности различных ветвей государственной власти. Гражданское общество на пути к правовому развивается вместе с государством. Правовое государство можно считать результатом развития гражданского общества и условием его дальнейшего совершенствования. Правовое государство - это государство, обслуживающее потребности гражданского общества, назначение которого - обеспечить свободу и благосостояние граждан. Вся идея правового государства сводилась к идее верховенства закона. Но это упрощенное представление. Сам закон - это форма выражения права. Немало было и есть законов, которые санкционируют произвол и беззаконие. Говорить о правовом государстве как верховенстве закона недостаточно. Речь идет именно о верховенстве правового закона, закона, основанного на правовых принципах. Правовое государство предполагает ограничение власти правом.

Правовое государство - это такое демократическое государство, где обеспечиваются господство права, равенство всех перед законом и независимым судом, где признаются и гарантируются права и свободы человека и где в основу организации и деятельности государственной власти положен принцип разделения (обособления) законодательной, исполнительной и судебной властей.

Признаки гражданского общества: 1) сообщество свободных индивидов (в первую очередь речь идет об экономической и социальной свободе. Социальная свобода означает, что человек свободен от полного контроля государства). Человек является собственником. 2) признанием и наиболее полным обеспечением прав и свобод человека и гражданина как естественных прав, данных от рождения каждому. Эти права и свободы должны гарантироваться и защищаться государством различными правовыми формами от нарушений этих прав и свобод. 3) открытое общество. Свободный доступ ко всем источникам информации, кроме государственной и коммерческой тайны. Свобода слова, убеждений, взглядов, и т.д. Свобода передвижения внутри страны, а также свободного выезда и въезда в страну. Гласность, в том числе при издании нормативно-правовых актов. 4) плюралистическое общество. Существование в обществе различных социальных групп, слоев, классов и т.д., которые имеют свои собственные интересы. Объединение этих социальных групп в корпорации, партии, которые защищают интересы этих людей. Государство предоставляет возможность для развития этих различных общественных объединений. Отсутствует единая официальная идеология, существует идеологическое многообразие. Проявляется терпимость, толерантность к различным мнениям, взглядам. Свободно формируется общественное мнение. 5) характеризуется самоуправляемостью, самоорганизацией, саморазвитием. Люди в гражданском обществе самостоятельно могут устанавливать и регулировать взаимоотношения между собой. Гражданское общество, контролируя государство, может ограничивать государственную власть. 6) правовое общество. Гражданское общество предполагает наличие правового государства, которое устанавливает режим законности, правопорядка, верховенства правового закона, незыблемость свободы личности, разделения властей которые взаимно сдерживают друг друга, т.е. существует система сдержек и противовесов. 7)многоукладность экономики