Глава 75 ГК РФ «Право на секрет производства (ноу-хау)» является новой для российского законодательства с учетом положений федерального закона «О коммерческой тайне». Здесь определены признаки секрета производства, содержание исключительного права на него, особенности договора об отчуждении прав на секрет производства и соответствующего лицензионного договора, а также взаимоотношения работника и работодателя в связи с созданием служебного секрета производства.

Статья 1465 ГК РФ дает следующее определение: «Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны». Можно сделать вывод, что в современной российский практике понятие «ноу-хау» идентифицируется с понятиями «секрет производства» и «коммерческая тайна».

Ноу-хау (англ: know-how, «знаю как») - конфиденциальные (т. е. не имеющие широкого распространения и свободного доступа к ним) знания технологического, технического, экономического, финансового, организационного и другого характера, предоставляющие их владельцу определенные преимущества в хозяйственной деятельности. Информация, содержащая ноу-хау, является одним из видов коммерческой информации и обычно примыкает к ветви промышленной собственности.

Как объект собственности ноу-хау не имеет четких ограничений и не требует государственной регистрации, хотя в ряде случаев его владелец во избежание сложностей при идентификации объекта продажи, его объема и принадлежности предпочитает провести регистрацию известительного характера (без экспертизы и тому подобных действий) в органах типа нотариальной конторы, административных органах или в авторских обществах.

Ноу-хау технологического и технического характера могут относиться и к запатентованному изобретению, товарному знаку или промышленному образцу. В этом случае объем прав на ноу-хау может не разрываться с патентом и рассматривается в едином комплексе. Однако и в этом случае права на ноу-хау могут содержаться в отдельном описании, и распоряжение ими производится в форме отдельного соглашения (лицензия или контракт на ноу-хау).

Ноу-хау как знание может существовать в материальной и нематериальной формах. В первом случае оно выражается (и передается) в виде чертежей, документов, фотографий, компьютерных программ и т. д. Это могут быть планы местности, архитектурные планы, схемы размещения оборудования, транспортных путей, чертежи машин, инструкции по эксплуатации оборудования, характеристики материалов, технологическая рецептура и описание процессов, инструкции по ремонту и наладке и т. д. Часто подобные виды ноу-хау называют технической информацией или технической документацией.

Нематериальная форма ноу-хау также представляет собой знания, но их передача осуществляется в виде учебы персонала, консультаций специалистов, наблюдения и помощи в наладке производственного оборудования и т. п. Такие формы ноу-хау получили названия технической помощи, технических услуг, управленческих услуг и т. д.

Владелец ноу-хау обычно приобретает его в ходе разработок, исследований, опытной и производственной эксплуатации производственных машин, оборудования, участков и т. д. Ноу-хау может передаваться (продаваться) на основе договорных отношений без какой бы то ни было государственной регистрации подобных сделок.

Коммерческая передача и приобретение ноу-хау в виде технологий могут производиться как составная часть общего контракта на поставку машин и оборудования, поскольку в технической документации на поставку содержатся многие элементы сопутствующего ноу-хау - чертежи установки оборудования, условия эксплуатации, требования к сырью или заготовкам и т. д.

Коммерческая информация, содержащая ноу-хау, может передаваться и в виде других сделок - франшизы, лизинга или дистрибьюторства. Эти формы экономического сотрудничества заключаются в передаче изделий длительного пользования (самолеты, автомобили, производственное оборудование) для производственной деятельности или в аренду (например, предметов коммунального сервиса). Передача изделий и товаров в этих случаях также сопровождается передачей ноу-хау в необходимом объеме, что отражается в соглашении (контракте).

Распространенной формой передачи ноу-хау в наиболее полной, комплексной форме являются контракты «под ключ», т. е. на проектирование, создание и запуск сложного технического комплекса (завод, аэропорт и т. п.), когда поставщик обеспечивает все этапы создания комплекса и передает его в действующем виде, с подготовленными кадрами, с надзором за работой и т. п. Очевидно, что в этом случае передается вся необходимая документация - от строительных чертежей до описания технологических процессов, ремонта и наладки оборудования.

Близкими к подобному типу отношений можно считать совместные предприятия, где нередко одна сторона берет на себя разработку или «клонирование» предприятия, поставку оборудования и ноу-хау, а вторая -строительство зданий и сооружений, обеспечение трудовыми ресурсами и т. п. В этом случае нередко передача исключительных прав, в том числе на ноу-хау, представляет собой вклад в капитал совместного предприятия.

Параллельно с введением в действие с 1 января 2008 года части IV ГК РФ в Федеральный закон от 20.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (далее - Закон N 98-ФЗ) были внесены изменения, которые вступили в силу также с начала 2008 года. Суть изменений заключается в следующем. Если раньше Закон N 98-ФЗ регулировал отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности в целях обеспечения баланса интересов обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, и других участников регулируемых отношений, в том числе государства, на рынке товаров, работ, услуг и предупреждения недобросовестной конкуренции, то теперь этот закон «регулирует отношения, связанные с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства (ноу-хау)», т.е. теперь сфера его действия значительно сократилась.

В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне», коммерческая тайна - это «конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду».

Если раньше под коммерческой тайной понималась «конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду», то теперь коммерческая тайна интерпретируется как «режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду». Таким образом, если компания намерена свою конфиденциальную информацию рассматривать в качестве коммерческой тайны, то она обязана официально установить режим защиты коммерчески ценной информации, который необходимо документировать. При этом в первую очередь следует внести соответствующие изменения в уставные документы, которые дадут право администрации компании создавать организационные структуры по защите коммерческой тайны.

Коммерческая тайна позволяет не только хранить секреты производителей, но и преследовать тех, кто на них посягает. Согласно российскому законодательству к коммерческой тайне относятся информация, которая:

- имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее другим;

- не является общедоступной на законном основании;

- не содержит государственной тайны.

В действующей редакции Закона N 98-ФЗ от 11.07.2011 статья 10 предусматривает, что режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер, которые должны включать:

- определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

- ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

- учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

- регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

- нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Если какие-либо из указанных мер своевременно приняты не были и нет документального подтверждения о принятии таких мер, режим коммерческой тайны считается не установленным со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Если раньше Закон N 98-ФЗ давал следующее определение: «информация, составляющая коммерческую тайну, - научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны», то теперь «информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства) - сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны».

С начала 2008 года вся информация, составляющая коммерческую тайну (в том числе и та, которая прежде не рассматривалась в качестве объекта интеллектуальной собственности, но коммерчески ценная), подпадает под действие части IV ГК РФ. В связи с этим необходимо обратить внимание на ст.1467 «Действие исключительного права на секрет производства» ГК РФ, в которой говорится, что с момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей.

С введением в действие части IV ГК РФ в Законе N 98-ФЗ утратили силу ст.7-9 (Права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну; Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, полученной в рамках трудовых отношений; Порядок установления режима коммерческой тайны при выполнении государственного контракта для государственных нужд), ст.12 (Охрана конфиденциальности информации в рамках гражданско-правовых отношений), а также положения 3 и 4 п.3 и пп.4, 5 и 7 ст.11 «Охрана конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений», где говорится об обязанности работника не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну после прекращения трудового договора, и о возмещении причиненных ущерба либо убытков, причиненных работодателю, так как теперь эти проблемы должны будут решаться в рамках положений ГК РФ.

Интересный момент в связи с введением в действие части IV ГК РФ отмечает д-р. юрид. наук В.Н. Лопатин Лопатин В.Н. Правовые условия и экономические последствия изменения законодательства о коммерческой тайне//Вопросы совершенствования законодательства в сфере обеспечения информационной безопасности. М.: Издание Государственной Думы, 2007. С. 35.. Коммерческая тайна в настоящее время идентифицируется с секретами производства (ноу-хау), а в п.1 ст.6 «Предоставление информации, составляющей коммерческую тайну» Закона N 98-ФЗ говорится: «Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления предоставляет им на безвозмездной основе информацию, составляющую коммерческую тайну», поэтому в соответствии с существующим ныне законодательством обладатель ноу-хау будет обязан безвозмездно предоставлять свои секреты производства в соответствующие организации, а согласно требованиям п.5 ст.10 «Охрана конфиденциальности информации» Закона N 98-ФЗ на материальном носителе при этом должен быть нанесен гриф «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства). Ключко Н. Ноу-хау и коммерческая тайна // Финансовая газета. Региональный выпуск, 2008. N 35.

Специфика режима коммерческой тайны предполагает и соответствующую ответственность за нарушения этого режима. В зависимости от характера нарушения и нарушителя законом предполагается дисциплинарная, гражданско-правовая, административная или уголовная ответственность.

2.3.4 Средства индивидуализации

Глава 76 ГК РФ «Права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий» содержит нормы, касающиеся прав на фирменное наименование, товарный знак и знак обслуживания, наименование места происхождения товара, коммерческое обозначение.

В отличие от других объектов интеллектуальной собственности средства индивидуализации не признаются результатами интеллектуальной деятельности, они лишь приравниваются к ним по своему правовому режиму.

Основная функция этих средств индивидуализации заключается в предоставлении ими возможности для каждого участника гражданского оборота назвать себя, свою продукцию, свои услуги собственным оригинальным именем, создать неповторимый имидж.

Средства индивидуализации предназначены для использования в коммерческом обороте и охраняются в целях защиты прав предпринимателей. Определены требования к содержанию фирменного наименования как объекта прав. Основанием возникновения исключительного права на фирменное наименование является государственная регистрация юридического лица.

Право на коммерческое обозначение - это аналог широко известного в мире права на вывеску. Коммерческое обозначение может быть использовано не только коммерческими юридическими лицами, но и некоммерческими организациями, а также индивидуальными предпринимателями. Коммерческие обозначения не требуют регистрации и не подлежат обязательному включению в единый государственный реестр юридических лиц. В главе 76 ГК РФ дана общая характеристика содержания исключительного права на коммерческое обозначение, предусматриваются ограничения в распоряжении этим правом: оно может перейти к другому лицу только в составе предприятия, для индивидуализации которого используется.

В числе объектов исключительных прав на средства индивидуализации ГК РФ в первую очередь называет фирменное наименование юридического лица. Этой теме посвящены статьи 1473-1476 ГК РФ. Фирменное наименование предназначено для индивидуализации участников гражданского оборота. Как имя и фамилия индивидуализируют физическое лицо, так фирменное наименование индивидуализирует юридическое лицо.

Фирменное наименование (наименование юридического лица) состоит из двух частей - указания на организационно-правовую форму и собственно уникального наименования юридического лица (ООО «Самокат», ЗАО «Умницы», ГУП «Университет» и т.п.).

Есть и другие требования. Так, наименования «Российская Федерация» и «Россия», а также образованные на их основе слова и словосочетания в названиях коммерческих организаций (кроме партий, профсоюзов и религиозных объединений) могут использоваться только с согласия Правительства РФ.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Право использования фирменного наименования может быть передано другим лицам, например, на основании договора коммерческой концессии.

Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. Однако закон запрещает использование только «полного» фирменного наименования (то есть включающего указание на организационно-правовую форму). Так, в Письме ВАС РФ от 29 мая 1992 г. № С-13/ОПИ-122 «Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике» арбитражным судам рекомендовалось удовлетворять иски об изменении наименований юридических лиц, только если наименования совпадают в полном объеме (в произвольной и обязательной частях).

В то же время по-прежнему действует Положение о фирме, утвержденное постановлением ЦИК и СНК СССР от 22 июня 1927 г. Пункт 11 Положения содержит следующее: «Всякий, кто на основании настоящего постановления обладает правом на фирму, может требовать в судебном порядке прекращения пользования тождественной или схожей фирмой со стороны других лиц, а равно возмещения убытков, причиненных таким пользованием, поскольку у него право на фирму возникло раньше других и поскольку вследствие тождества или сходства фирм возникает опасность их смешения».

Разрешение споров о наименованиях юридических лиц в России в скором времени столкнется еще с одной проблемой, уже известной миру. При регистрации юридического лица проверка уникальности наименования в прежние годы проводилась в рамках только одного субъекта Российской Федерации. При этом на стадии регистрации заявители получали отказ лишь в том случае, если наименования регистрируемой и уже существующей организации (включая организационно-правовую форму), совпадали в полном объеме. Подобная политика привела к созданию ситуации, когда одновременно существуют фирмы с очень похожими наименованиями даже в рамках одного субъекта РФ. Например, только в Москве зарегистрировано более 500 организаций, в наименовании которых присутствует слово «Альфа». Такие «Альфы» есть в каждом субъекте.

Ситуация еще более осложнилась с момента вступления в силу Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Дело в том, что в его положениях отсутствует требование о предварительной проверке уникальности фирменного наименования создаваемой организации. В результате существование юридического лица даже с идентичным наименованием не является по смыслу Закона основанием для отказа в государственной регистрации. Указанный пробел открыл путь к появлению у коммерческих предприятий с безупречной деловой репутацией множества компаний-двойников.

Растущая значимость товарных знаков в коммерческой деятельности обусловлена усиливающейся конкуренцией между фирмами, осуществляющими бизнес более чем в одной стране. Сегодня товарные знаки используются повсеместно.

Товарный знак - обозначение (словесное, изобразительное, комбинированное или иное), «служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей» (ст. 1482 ГК РФ). Обозначение, «служащее для индивидуализации выполняемых юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг», называется знаком обслуживания, в соответствии со ст. 1477 «Товарный знак и знак обслуживания» IV части ГК РФ правила кодекса о товарных знаках распространяются на знаки обслуживания. Законом признается исключительное право на товарный знак, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

Правообладатель товарного знака имеет право его использовать, им распоряжаться, на условиях, обозначенных в лицензионном договоре, обязательным к регистрации в Роспатенте, и запрещать его использование другими лицами (под «использованием» здесь подразумевается лишь использование в гражданском обороте и лишь в отношении соответствующих товаров и услуг В случае знака обслуживания., в отношении которых этот товарный знак зарегистрирован).

Право на товарные знаки составляют одну из разновидностей объектов сферы прав интеллектуальной собственности, и относятся к правам на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг, предприятий и информационных систем.

Незаконное использование товарного знака влечет за собой гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность.

Знак обслуживания - зарегистрированный в установленном порядке знак, которым предприятия, осуществляющие различные виды обслуживания, обозначают оказываемые ими услуги для индивидуализации своей деятельности.

Применяются предприятиями в сфере транспорта, строительства, страхования, банковского дела и издательского дела, радиовещания и телевидения, оказания бытовых услуг (гостиницы, рестораны и т.д.), зрелищными предприятиями и т.д.

Знак обслуживания пользуется юридической охраной как объект исключительного права в большинстве государств.

Знаки обслуживания - по законодательству РФ - обозначения, способные отличать услуги одних юридических лиц или индивидуальных предпринимателей от однородных услуг других юридических лиц или индивидуальных предпринимателей.

Товарные знаки могут быть:

- изобразительными;

- словесными, в этом случае они носят название логотипа;

- комбинированными;

- звуковыми, например, рекламный перезвон строго зафиксированной последовательности нот может служить товарным знаком;

- трехмерными - представляющими собой упаковку товаров или сами товары.

Кроме того, могут быть защищены и цветовые решения товарных знаков, то есть товарный знак защищается в той цветовой гамме, в которой он был подан на регистрацию.

Встречаются, особенно в последнее время, новые виды товарного знака, фигурирующие на рынке. Это товарный знак в виде голограммы. Например, на кредитной карточке можно увидеть маленькое изображение, которое меняется в зависимости от угла, под которым вы на него смотрите.

Правообладатель не может контролировать товарный знак, сходный с принадлежащим ему, если не сможет доказать, что они «совпадают до степени смешения». Таким образом, товарный знак, состоящий неразделимым образом из трех и более товарных знаков (товарный знак не может совпадать более чем с одним зарегистрированным товарным знаком) не подлежит контролю владельцев исходных элементов.

Существует целый ряд разнообразных обозначений, используемых как товарные знаки, однако всегда действуют два одинаковых условия: знак должен обладать различительной способностью и не должен вводить в заблуждение.

Примеры, которые помогут понять, какие товарные знаки являются:

- словесными - «Apple» для компьютеров, Deutsche Bank для банка, «Холлофайбер» для нетканых материалов;

- произвольными или вымышленными обозначениями - Coca-Cola, Nikon, Sony, NIKE и Easy Jet;

- именами - Ford, Peugeot, Hilton (отель);

- слоганами - «Летай мной» для авиалинии;

- содержащими элементы - трехлучевая звезда для Mercedes-Benz, статуэтка богини («Дух экстаза») для Rolls-Royce;

- цифры - одеколон 4711;

- буквы - GM, FIAT, VW, KLM;

- картинки или символы - Lacoste (маленький крокодил);

- звуками - мелодия мобильного телефона Nokia, Philips и др.

Существуют фирмы, которые намерены извлекать недобросовестную выгоду из существования общеизвестных товарных знаков, создавая знаки, сходные с ними до степени смешения, вводя, таким образом потребителей в заблуждение. В целях решения этой проблемы Парижская конвенция, Соглашение ТРИПС, а также многие национальные законы предусматривают специальную охрану общеизвестных знаков.

Регистрация права на товарный знак и знак обслуживания носит территориальный характер, то есть право на охрану своего товарного знака юридические лица и индивидуальные предприниматели получают только в тех странах, в которых они получили свидетельство о регистрации своего товарного знака в соответствующих регистрационных органах.

Правообладатель товарного знака может контролировать не любое использование своего товарного знака, а лишь использование его в гражданском обороте, в частности:

- на товарах, этикетках, упаковках товаров, которые производятся, продаются, рекламируются или иным образом вводятся в гражданский оборот, либо хранятся или перевозятся с этой целью (Статья 1484. ГК РФ);

- при выполнении работ, оказании услуг (в случае знака обслуживания);

- на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

- в предложениях к продаже товаров, выполнении работ, оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

- в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации.

Не подлежат контролю со стороны правообладателя такие виды использования товарного знака, как:

- упоминание его в не рекламных целях;

- использование на товарах, которые уже были введены в оборот самим правообладателем или с его согласия (например, при пользовании купленным товаром, на котором изображен товарный знак или при дальнейшей перепродаже такого товара);

- использование в личных целях;

- другие виды использования, не связанные с введением товаров (услуг) в гражданский оборот.

Исключительные права на товарный знак возникают лишь после его регистрации в уполномоченном государственном органе.

Использование вместо товарного знака незарегистрированного обозначения допускается, но никаких исключительных прав в этом случае не возникает.

В связи с ежегодно усиливающимся развитием коммерции в сети интернет актуальным является вопрос отношения доменного имени к объектам индивидуализации. Российское законодательство не содержит норм, дающих определение понятию «доменного имени», но, довольно тщательно, регулирует общественные отношения по поводу таких объектов как товарный знак, фирменное наименование и так далее.

Некоторые авторы считают, что доменное имя может быть вообще никак не связано со средствами индивидуализации какого-либо конкретного лица или его продукции, может являться самостоятельным средством индивидуализации Пискунов Я. Б. Понятие доменного имени и возможности юридической защиты от киберсквоттинга // Информация для всех, 2014. . Мы полагаем, что можно говорить о том, что доменные имена, в отличие от признаваемых гражданским законодательством средств индивидуализации, обладает «двойственной природой», то есть они часто выполняют одновременно две функции: индивидуализируют информационный ресурс в сети и его владельца (собственника). Такой же позиции придерживается и Я. Б. Пискунов, заявляя, что доменное имя служит для индивидуализации массива информации и косвенно для индивидуализации лица, размещающего данную информацию. Это обстоятельство, как он утверждает, является главной особенностью доменного имени - оно одновременно индивидуализирует как информацию, то есть выступает как средство адресации, так и субъектов права Пискунов Я. Б. Понятие доменного имени и возможности юридической защиты от киберсквоттинга // Информация для всех, 2014.

В России орган, регистрирующий товарные знаки, - Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент).

Каждый товарный знак регистрируется в отношении определенных товаров и услуг, распределенных по классам (чем больше классов, тем дороже регистрация). Всего таких классов на сегодняшний день 45 (с 1 по 34 - товары, с 35 по 45 - услуги), они установлены Международной классификацией товаров и услуг для регистрации знаков (МКТУ).

Далеко не любые тексты и изображения могут быть зарегистрированы в качестве товарного знака. Есть целый ряд ограничений при регистрации товарного знака (Статья 1483 ГК РФ).

Одно из ограничений таково: не может быть зарегистрировано в качестве товарного знака обозначение, вошедшее во всеобщее употребление для указания товаров определенного вида, такими товарами являются, например, термос, макинтош, ксерокс. Есть ограничения в отношении прямого указания на вид, качество и свойство товара. Например, нельзя зарегистрировать товарный знак «компьютер» для вычислительной техники. Но при этом можно зарегистрировать такой товарный знак для других классов, например, для одежды, при условии, однако, что он не будет являться ложным для подобных товаров, то есть вводить потребителя в заблуждение относительно товара или его производителя.

Предупредительная маркировка представляет собой специальное обозначение, свидетельствующее о том, что товарный знак зарегистрирован.

В качестве знаков предупредительной маркировки в мировой практике получили распространение значок «®», буквенные сочетания «ТМ» (сокращение от trademark), «SM» (сокращение от service mark), а также слова «Trademark», «Registered Trademark», «зарегистрированный знак», «Marque deposee», «Marca registrada».

Маркировка «®» (Registered) согласно мировой практике может быть использована только владельцами официально зарегистрированных товарных знаков. Символ ставится непосредственно справа вверху от изображения товарного знака.

Нанесение такого обозначения является правом, а не обязанностью владельца знака.

Обозначение Trade mark ™, «TM» или «™», не регулируемое законодательством в России, в зарубежных странах обычно обозначает, что заявка на товарный знак уже подана и при использовании этого наименования после регистрации товарного знака можно получить претензию правообладателя. Маркировка «TM» согласно законодательству РФ не имеет правовой защиты, такая маркировка выполняет лишь информативную функцию.

Свидетельство на товарный знак в России выдается сроком на 10 лет. В дальнейшем оно может быть по соответствующему заявлению в регистрирующий орган и уплаты соответствующей государственной пошлины продлено еще на 10 лет, и так неограниченное число раз (Статья 1491 ГК РФ).

Наиболее общепринятым способом охраны товарного знака является его регистрация в Реестре товарных знаков, и большое число стран ставит эту регистрацию условием охраны товарных знаков.

К товарным знакам, имеющим особый статус, относятся коллективные товарные знаки и общеизвестные товарные знаки. Коллективные знаки обычно принадлежат группе или ассоциации предприятий. Они предназначены для использования членами группы или ассоциации. Коллективный знак отличает товары или услуги членов ассоциации от товаров и услуг других предприятий. Назначение коллективного знака состоит в информировании потребителей в отношении определенных конкретных свойств товара, для которого используется коллективный знак. Предприятие, использующее коллективный знак, может, кроме того, пользоваться своим собственным товарным знаком.

Коллективные товарные знаки и сертификационные знаки также охраняются в большинстве стран мира (Статья 1510 ГК РФ).

Общеизвестными товарными знаками (Статья 1508 ГК РФ) признаются товарные знаки, ставшие широко известными в Российской Федерации среди соответствующих потребителей в отношении маркируемых ими товаров в результате своего интенсивного использования. Правовая охрана на общеизвестный товарный знак действует бессрочно (Статья 1509 ГК РФ).

Товарный знак может быть признан общеизвестным по решению соответствующих органов исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Не существует четкого определения общеизвестного товарного знака. Так же нет общей, четкой схемы определения общеизвестности товарного знака. Однако должны быть определены факторы, которые следует рассматривать при определении, является знак общеизвестным или нет. Эти факторы включают степень известности или репутацию знака в соответствующем секторе потребления, а также срок действия, продление и географическое распространение использования данного знака.

В качестве одного из основных доказательств общеизвестности товарного знака, могут быть использованы результаты социологического опроса, проведенного независимой специализированной организацией на основе рекомендаций Роспатента, например ВЦИОМ ВЦИОМ (Всероссийский Центр Изучения Общественного Мнения) - Экспертиза товарных знаков..

В соответствии с законодательством Российской Федерации на территории РФ охраняются не только зарегистрированные товарные знаки, но и знаки в соответствии с международными договорами РФ. Российские юридические лица и граждане РФ «вправе зарегистрировать товарные знаки в иностранных государствах или осуществить его международную регистрацию» (Статья 1507 ГК РФ). Заявки на такую регистрацию подаются через Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Еще одним средством индивидуализации является Наименование места происхождения товара. Статья 1516 в п.1 указывает, что наименованием места происхождения товара является обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое, официальное или неофициальное, полное или сокращенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или другого географического объекта, а также обозначение, производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами. Не признается наименованием места происхождения товара обозначение хотя и представляющее собой или содержащее название географического объекта, но вошедшее в Российской Федерации во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его изготовления.

Для признания обозначения наименованием места происхождения товара необходимо соблюдение ряда условий.

Во-первых, обозначение должно содержать прямое или косвенное указание на то, что товар происходит из конкретной страны, области или местности. Например, минеральная вода «нарзан», «тульский пряник» и т.д.

Во-вторых, связь обозначения товара с его особыми свойствами, которые являются характерными для данного географического объекта. Например, «хохломская роспись».

В-третьих, его регистрация. Основным отличием такого средства индивидуализации, как «наименование места происхождения товара», является то, что право на его использование может получить любое лицо, отвечающее определенным требованиям (например, производящим определенные товары в данном регионе), причем такое право не будет носить монопольный характер (то есть такое же право может иметь другое лицо, отвечающее этим же требованиям).

Использованием наименования места происхождения товара считается применение его на товаре, этикетках, упаковке, в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот.

Наименование места происхождения товара является специфичной категорией, по поводу которой нередко возникают споры.

Свидетельство на наименование места происхождения товара действует в течение десяти лет с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Срок действия свидетельства может быть продлен по заявлению обладателя свидетельства и при условии представления им заключения компетентного органа, в котором подтверждается, что обладатель свидетельства производит в границах соответствующего географического объекта товар, обладающий указанными в реестре свойствами.

Согласно пункту 1 статьи 1538 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

Коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации одного или нескольких предприятий. Для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения (пункт 2 статьи 1538 ГК РФ).

Примеры коммерческих обозначений: «Сеть магазинов «Пятерочка», «ДИКСИ», «Полиграфическая мастерская «ПРОФИ-ШТАМП».

В соответствии с пунктом 1 статьи 1539 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия (исключительное право на коммерческое обозначение).

Обозначение должно обладать достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия должно быть известным в пределах определенной территории.

Право на коммерческое обозначение возникает с момента начала фактического использования такого обозначения для индивидуализации предприятия.

Доказательствами начала и интенсивности использования обозначения в виде коммерческого обозначения могут быть, в том числе:

- указание такого обозначения на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках.

- фиксирование факта использования обозначения иными доступными законными способами (например, принятие нотариусом соответствующих документов на хранение с выдачей свидетельства).

Исключительное право на коммерческое обозначение ограничивается территорией, в пределах которой предприятие использует такое коммерческое обозначение (например, на территории г. Курска).

Коммерческое обозначение входит в состав предприятия как имущественного комплекса, в связи с чем исключительное право на коммерческое обозначение может быть передано другому лицу (купля-продажа, правопреемство, обращение взыскание и пр.) только в составе такого предприятия. Правообладатель вправе предоставить другому лицу право использование своего коммерческого обозначения (договор аренды, договор коммерческой концессии).

Обратимся к судебной практике. Арбитры не признали коммерческим обозначением бизнеса название тематического журнала и соответствующее доменное имя в Интернете (электронное приложение к журналу).

Изначально компания оспорила в суде использование индивидуальным предпринимателем ее якобы коммерческого обозначения и такого же домена.

Судьи разъяснили, что «исходя из теоретических и практических трактовок данного понятия (речь о коммерческом обозначении), можно сделать вывод, что коммерческое обозначение - это символ, позволяющий отличать одно предприятие от другого».

Редакционная коллегия журнала не является предприятием. Следовательно, разработанное ею словесное наименование и графическое изображение нельзя признать коммерческим обозначением по смыслу ст. 1538 ГК РФ.

Основной вывод из этого спора таков: коммерческое обозначение не может существовать без созданного предприятия как имущественного комплекса и без соответствующих правоустанавливающих документов (постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.11.2010 по делу № А56-83163/2009).

Возможности у коммерческого обозначения даже шире, чем у товарного знака. Если последний относится к определенному перечню товаров, заявленных при регистрации, то коммерческое обозначение может применяться абсолютно к любым товарам и в любом их количестве. Добавим, что коммерческое обозначение может быть только одно.

Включение в коммерческое обозначение фирменного наименования правообладателя может создать препятствия для использования такого обозначения при переходе к другому лицу исключительного права на такое коммерческое обозначение (фирменное наименование, зарегистрированное ранее, имеет приоритет перед коммерческим обозначением).

Неиспользование коммерческого обозначения непрерывно в течение года лишает такое обозначение правовой охраны (пункт 2 статьи 1540 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Коммерческое обозначение не подлежит регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (Роспатент). Использование коммерческого обозначения, сходного до степени смешения с фирменным наименованием, товарным знаком, коммерческим обозначением, принадлежащим другому лицу, у которого соответствующее исключительное право возникло ранее, не допускается (пункт 2 статьи 1359 Гражданского кодекса Российской Федерации). Лицо, нарушившее указанное правило, обязано по требованию правообладателя прекратить использование коммерческого обозначения и возместить правообладателю причиненные убытки (пункт 3 статьи 1359 ГК РФ).

2.3.5 Право использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии

Глава 77 ГК РФ «Право использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии» имеет своей целью уточнение прав Российской Федерации на объекты интеллектуальной собственности, в том числе на формирование государственного имущества.

Государственное имущество имеет несколько разновидностей. Во-первых, это имущество Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, принадлежащее им на праве собственности. Во-вторых, это имущество, которое закреплено за созданными ими юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, распределенное между государственными автономными и бюджетными учреждениями, а также иными государственными организациями. Права государственных учреждений на материальные и нематериальные активы и имущество не являются в полной мере правами государства на них. Исключительные права государственной организации - это вообще не права государства. Как правило, государственные организации создают объекты интеллектуальной собственности в результате исполнения государственного заказа.

Государственный заказ можно представить как поручение, выдаваемое уполномоченным органом государственной власти от имени государства на выполнение определенной государственной операции, оплачиваемой за счет средств государственного бюджета или иных централизованных государственных средств (внебюджетных фондов). В государственном заказе государство выступает непосредственно как таковое, и закон именует его казной. Основания возникновения прав казны раскрываются главным образом при рассмотрении понятия «казенное изобретение» - изобретение, принадлежащее казне. Казенное изобретение следует отличать от изобретения, принадлежащего государственной организации. Казенное изобретение принадлежит непосредственно государству как таковому, а не государственной организации. Права казны на изобретения возникают по общим основаниям, тем же, что и у остальных правообладателей.

Государство как таковое не может непосредственно использовать изобретения. Их нормальную эксплуатацию в экономическом обороте могут осуществлять только хозяйствующие организации. Достаточно сложно обстоит дело и с правом государства на распоряжение. Государство может осуществлять гражданско-правовое полномочие распоряжения и делает это при передаче права на результат, прежде всего изобретение, частным лицам, в том числе иностранцам, путем гражданско-правовых сделок.

Государственное изобретение может выступать как объект отчуждения или лицензии. Оно может передаваться в составе изделия (технологического процесса), в котором использовано.

Глава 77 принципиально отличается от иных глав. Она стоит особняком не только по отношению к сложности объекта правового регулирования, но и по глубине проработки. Право использования, регулированию которого посвящена глава 77, возникает у лица (или у Российской Федерации) как вторичное право на сложный объект, который включает несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (ст. 1240 ГК РФ) и представляет собой единую технологию (ст. 1542 ГК РФ), созданную за счет или с привлечением средств федерального бюджета. Лицу, организовавшему создание единой технологии за счет или с привлечением средств федерального бюджета или бюджета субъекта Российской Федерации (исполнителю), принадлежит право на созданную технологию, за исключением случаев, когда это право принадлежит Российской Федерации или субъекту Российской Федерации. Цель правил данной главы разработчики видели в том, чтобы предотвратить нецелевое расходование и хищение бюджетных средств, выделяемых на проведение научных исследований и разработок, создание важных для обороны и экономики страны новых технологий, дабы стимулировать практическое применение этих технологий и их введение в экономический оборот.

Глава 77 в ее нынешнем виде может быть рассмотрена только как заявление о намерениях правового регулирования. Она не решает, к сожалению, ни одной из конкретных задач, стоящих перед участниками инновационной или иной высокотехнологичной деятельности. Положения главы 77 декларативны, дефиниции недостаточно отработаны, а потому спорны. Чтобы разрешить некоторые вопросы, принят закон «О передаче прав на единые технологии» от 25 декабря 2008 г. № 284-ФЗ.

Подводя итог, можно сказать, что правовое различие между категориями объектов интеллектуальной собственности заключается в принципах возникновения права:

- права на объекты авторского права и смежных прав возникают с момента их создания;

- права на объекты промышленного права и приравненные к ним объекты интеллектуальной собственности возникают с момента их регистрации и получения охранных документов.

Вместе с тем в зависимости от объектов интеллектуальной собственности, источников права, способов регулирования правоотношений и использования можно выделить следующие правовые институты:

- институт авторского права;

- институт смежных прав;

- институт права промышленной собственности, состоящий из субинститутов:

- патентное право (изобретения, полезные модели, промышленные образцы);

- право на топологии интегральных микросхем;

- право на селекционные достижения;

- право на ноу-хау (секрет производства);

- право на средства индивидуализации юридических лиц и индивидуализации товаров и услуг (фирменное наименования и коммерческое обозначение, товарный знак и знак обслуживания, наименование места происхождения товаров, коммерческое обозначение);

- право использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии.

В XXI веке возник ряд новых форм интеллектуальной собственности, в частности такие, как топологии интегральных микросхем, базы данных, известное имя. Достижения в развитии техники и в области генетики породили такие виды интеллектуальной собственности, как компьютерное программное обеспечение и результаты генной инженерии, для охраны которых традиционные формы охраны авторских и патентных прав и институт коммерческой тайны. Развитие Интернета потребовало внесения значительных изменений в область авторских прав. Нет сомнений в том, что XXI в. будут иметь место новые, еще более разительные достижения, которые потребуют создания новых правовых институтов и адаптации к ним старых. Представляется также, что XXI в. новые формы охраны новых видов интеллектуальной собственности сначала будут введены на национальном уровне, а затем наиболее успешные из них будут инкорпорированы в международные договоры по охране форм интеллектуальной собственности.

право интеллектуальный собственность

Глава 3. Основные проблемы и перспективы развития права интеллектуальной собственности

В настоящее время вопросы, касающиеся перечня и содержания интеллектуальных прав, их действия, ограничений, порядка их осуществления и гражданско-правовых способов защиты, практически полностью сосредоточены в Гражданском кодексе Российской Федерации.

Одна из основных задач права интеллектуальной собственности заключается в том, что при стремительном развитии научно-технического прогресса гражданское законодательство должно соответствовать современному уровню развития техники, стимулировать разработку и широкое использование новых технологий при одновременном обеспечении защиты интересов правообладателей.

Основные проблемы и направление их решения описывает Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 7 октября 2009 г.)

Так, в рамках четвертой части ГК требует развития блок положений, направленных на регулирование использования результатов интеллектуальной деятельности в информационно-телекоммуникационных сетях (в том числе в сети Интернет). К вопросам, возникающим в этой сфере, следует отнести возможное расширение круга охраняемых объектов. Существует потребность в определении правовой характеристики интернет-сайтов и иных сложных информационных ресурсов, в обеспечении возможности распоряжения правами на объекты, объединенные в составе таких ресурсов, в едином комплексе.

Для случаев использования объектов авторских и смежных прав в электронной форме целесообразно предусмотреть дополнительные возможности распоряжения правами на такие объекты, в частности разработать механизм выдачи правообладателем разрешений на свободное использование конкретных результатов интеллектуальной деятельности в указанных им пределах. Это позволит избежать необходимости заключать лицензионные договоры при использовании таких результатов интеллектуальной деятельности в информационно-телекоммуникационных сетях в случаях, когда правообладатель хочет разрешить обществу свободно использовать объект в очерченных им пределах. В этом случае будут защищены интересы как правообладателя, так и пользователей соответствующего объекта.

Предлагается скорректировать круг ограничений исключительного права, с тем чтобы установить точный перечень случаев и условий свободного использования объектов авторских и смежных прав в информационно-телекоммуникационных сетях. При формировании этого списка, в частности, должна быть отражена специфика деятельности средств массовой информации. Возможно, следует приравнять использование объектов авторских и смежных прав в информационно-телекоммуникационных сетях к случаям их передачи в эфир или по кабелю (пункт 1 статьи 1274 ГК).