Опека и попечительство

Усиления обозначенной тенденции не стоит опасаться, поскольку, как показывает история, общественные потребности неизменно обуславливают в необходимый момент смену правовых механизмов. В 50-х г. XX в. Л. Жюллио де ла Морандьер, говоря о сужении сферы действия частного права, отмечал и одновременный противоположный процесс: "... осуществляя управление предприятиями, государство стремится приспособить к нуждам этого управления нормы, заимствованные из частного права". В 1974 г. Р.О. Халфина отмечала необходимость применения договора в различных отраслях права. В настоящее время в России наблюдается расширение действия частного права, причем, как уже говорилось, не только в экономике, но и в социальной сфере.

Начало процесса перехода на "платную" социальную заботу следует связывать с введением возмездного содержания инвалидов и пожилых граждан на основании соглашений, заключаемых ими с государственными и муниципальными учреждениями социального обслуживания, предоставляющими платные социальные услуги.

При определении природы и сущности возникновения современной опеки (попечительства) необходимо учесть также и широкое распространение различных договорных форм устройства детей, оставшихся без попечения родителей. "Проникновение" в это правовое поле договоров о создании приемной или патронатной семьи, которые, в сущности, оформляют отношения возмездной опеки, свидетельствует о том, что объективная возможность устроить физическое лицо к гражданам, не имеющим с ним близких родственных или иных связей, зачастую отсутствует.

И если одни из "договорных" форм устройства граждан не входят в противоречие с законодательными актами, то, например, передача детей в воинские части еще и оформляется совершенно абсурдно - посредством заключения "договора о совместной деятельности органа опеки и попечительства и воинской части по содержанию воспитанников воинских частей". Анализ нормативного акта, закрепившего обязательность заключения такого договора, показывает, что само по себе соглашение в данных случаях действительно насущно необходимо. Два разных учреждения системы государственного управления, решая вопрос о размещении ребенка в воинской части, просто вынуждены определить вопросы его содержания, и, не находясь в ведомственном или ином подчинении друг у друга, получая финансирование из самостоятельных бюджетов (воинская часть - из федерального, орган опеки и попечительства - из местного), они смогут это осуществить только посредством заключения соглашения. "Совместная деятельность", таким образом, направлена на "создание" индивидуума посредством объединения "вкладов".

Первоначально у сторон возникают потребности: у публичного субъекта потребность в устройстве физического лица, а у будущего опекуна (попечителя) - в осуществлении заботы о ком-либо (из родственных или иных побуждений нематериального характера либо из желания получить вознаграждение). В дальнейшем, при появлении у сторон информации о потребностях друг друга, при выяснении органом опеки и попечительства обстоятельств, относящихся к характеристике личности будущего опекуна (попечителя), возникает устойчивый интерес к оформлению отношений. В этом оформлении как раз и совпадают воли сторон, направленные к общей единой цели - оказанию подопечному лицу помощи путем совершения юридических и фактических действий.

Правовую природу складывающихся в реальной действительности отношений по установлению опеки и попечительства ("классической", безвозмездной опеки или попечительства), а также отношений по установлению "нетрадиционных" видов опеки (приемная семья, патронат) необходимо определить, исходя из истинной сути. Это поможет придать отношениям наиболее адекватную правовую форму, повысив тем самым эффективность их правового регулирования.

По нашему мнению, постановление о назначении опекуна (попечителя) является формой, в которую облечены одновременно два юридических факта - сделка, влекущая возникновение обязательственного правоотношения (акцепт о принятии оферты, предложения со стороны опекуна), и административный акт, создающий для опекуна (а иногда и попечителя) правовой статус, позволяющий ему во внешних правоотношениях быть представителем подопечного. Как представляется, такая двойственность содержания присуща многим актам, издаваемым органами власти.

Предлагается рассматривать возникновение отношений по опеке (попечительству) как заключение договора - достижение соглашения опекуна (попечителя) с муниципальным образованием об осуществлении опеки (попечительства) в течение указанного в нем срока или до отпадения соответствующих условий (п. 2 ст. 157 ГК РФ) безвозмездно или на условиях встречного имущественного предоставления. Основанием возникновения отношений опеки (попечительства) является договор, правомерный юридический акт.

"Договор является соглашением сторон, а соглашение представляет собой волевой акт, волеизъявление лиц, результат волевого процесса. Волевой момент в соглашении основной...". Этот момент мы полагаем доказанным фактом свободного принятия опеки. Складывающиеся в реальной действительности отношения полностью соответствуют положениям п. 1 ст. 421 ГК РФ о свободе в заключении договора.

Кроме того, "сделка является свободным выражением воли ее участников - юридически равных субъектов"². Юридическое равенство названных сторон, по нашему мнению, очевидно и существует на момент возникновения правоотношений, а также обеспечивается в дальнейшем свободой их прекращения.

И, наконец, договор - это соглашение об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ). Данный признак также присутствует в соглашении опекуна (попечителя) с соответствующим публичным субъектом, поскольку, как указывалось, из этой договоренности возникает обязательство опекуна (попечителя) совершать в пользу третьего лица ряд действий, которые могут быть отнесены к таким видам объектов гражданских прав, как услуги (о предмете данного соглашения речь пойдет далее).

Наличие в процессе возникновения правоотношений опеки (попечительства) нескольких юридических фактов и необходимость их накопления не противоречит высказанному нами утверждению о том, что основанием возникновения правоотношения является договор. Не следует отождествлять договор документ и договор - юридический факт. Гражданско-правовые договоры заключаются не только посредством составления единого документа, подписанного сторонами. Законом предусмотрены сложные процедуры заключения договора на торгах, заключения договора в обязательном порядке, предусматривающие совершение целого ряда действий.

В заключении соглашения об опеке (попечительстве) немалую роль играет и воля подопечного гражданина. Пункт 3 ст. 35 ГК РФ требует учета его "желания". Согласие подопечного (если оно может быть выражено) на установление опеки или попечительства со стороны конкретного лица по действующему законодательству не является обязательным условием возникновения правоотношений. Представляется, что в случаях установления опеки (попечительства) над несовершеннолетним, достигшим 10 лет, такое согласие должно быть получено, как это требуется при передаче ребенка в приемную семью (ст. 154 СК РФ). Это связано с особыми задачами опеки (попечительства) над детьми, исполнение которых невозможно при негативном отношении ребенка к гражданину, осуществляющему его воспитание. По нашему мнению, соответствующие изменения должны быть внесены в Семейный кодекс РФ. В самом общем виде определение понятия указанного договора может быть следующий: по договору об опеке (попечительстве) одна сторона (гражданин) обязуется охранять права и интересы указанного в договоре недееспособного или не полностью дееспособного лица (подопечного), совершая все необходимые юридические и иные действия в пользу этого лица и за его счет или за счет другой стороны договора (публичного субъекта, от имени которого выступает орган опеки и попечительства).

Спецификой обладает возникновение правоотношений "предварительной" опеки (попечительства), о необходимости введения которой уже говорилось. Для установления опеки (попечительства) в данном случае не требуется проверки установленных законом условий возникновения правоотношений. Достаточно заявления (оферты) опекуна и постановления органа опеки и попечительства (акцепта). Установление предварительной опеки (попечительства) должно рассматриваться как исключение, а не правило, и допускаться только в тех случаях, когда интересы недееспособного или не полностью дееспособного лица требуют его немедленного устройства.

Данный договор должен содержать отменительное условие о прекращении его действия в случае если по истечении двух месяцев органу опеки и попечительства не будут предоставлены необходимые для установления постоянной опеки сведения, а также в случае если до истечения двух месяцев выявится незаконность назначения опекуном или попечителем именно данного лица. Положения о предварительной опеке могут быть сформулированы следующим образом: "В случаях когда в интересах недееспособного или не полностью дееспособного лица требуется осуществить его немедленное устройство, орган опеки и попечительства вправе произвести временное назначение опекуна (попечителя) без соблюдения порядка, установленного Гражданским кодексом. Такая опека (попечительство) прекращается, если до истечения двух месяцев со дня вынесения акта о временном назначении опекуна (попечителя) не будет произведено установление опеки (попечительства) в общем порядке. Если в указанный срок орган опеки и попечительства производит такое назначение, то права и обязанности опекуна (попечителя) считаются возникшими с момента вынесения акта о временном назначении".

Преимущества договорной конструкции опеки перед административно-правовой изложены в работе далее, после освещения содержания обязательства из договора об опеке (попечительстве).

Завершая анализ возникновения правоотношений опеки и попечительства, хотелось бы остановиться и на роли в заключении названного договора воли родителей несовершеннолетнего подопечного. К сожалению, действующее законодательство не предполагает ее учета при назначении ребенку опекуна или попечителя, что, на наш взгляд, необходимо исправить.

Орган опеки и попечительства, совершая действия по устройству нуждающегося в социальной заботе лица, замещает полностью или частично волю последнего. Имея в виду то, что такую же возможность замещать волю несовершеннолетнего лица или воздействовать на ее формирование в соответствии с законом имеют его родители и, более того, эта возможность в первую очередь предоставлена именно им, необходимо закрепить механизмы учета воли родителей в отношении устройства их детей.

Во-первых, опека (попечительство) должна использоваться и как форма устройства ребенка на период отсутствия или болезни его родителей или усыновителей ("краткосрочная опека"). Предположим, мать ребенка уезжает в длительную командировку. Исполняя свои родительские обязанности, она может осуществить временное устройство ребенка в любой форме, в частности, оставив его на попечении няни по договору возмездного оказания услуг или на попечении бабушки или деда (безвозмездном)¹. Однако эти лица не имеют статуса законных представителей ребенка и не в состоянии защитить его интересы перед третьими лицами при наступлении каких-либо непредвиденных обстоятельств (болезни, травмы ребенка, причинения ребенком вреда и пр.). В необходимых случаях они будут вынуждены обращаться к помощи органа опеки и попечительства.

Интересам ребенка отвечало бы установление опеки (попечительства) над ним на время отсутствия родителей по их просьбе, что вполне соответствует положениям действующего законодательства о случаях, в которых необходимо устройство детей, однако требует указания в законодательстве на возможность определения срока при установлении опеки (попечительства). По нашему мнению, следует включить в Федеральный закон об опеке и попечительстве положение: "Родители ребенка могут подать совместное заявление в орган опеки и попечительства о назначении их ребенку опекуна (попечителя) на период, когда по уважительным причинам они не смогут исполнять свои родительские обязанности, с указанием кандидатуры опекуна (попечителя). В случае если ребенок проживает только с одним из родителей, назначение производится по заявлению этого родителя. При назначении указанного родителем (родителями) лица должны быть соблюдены общие требования закона к личности опекуна и попечителя. В постановлении о назначении опекуна (попечителя) должен быть указан срок действия полномочий этого лица".

Во-вторых, в нашем законодательстве отсутствуют положения о праве родителя при жизни определить будущего опекуна (попечителя) ребенка.

Нормы отечественного института опеки (попечительства) могли бы содержать положение: "Родитель ребенка вправе назначить на случай своей смерти опекуна или попечителя ребенку, сделав соответствующее распоряжение в заявлении, поданном в орган опеки и попечительства по месту жительства ребенка, или в завещании в соответствии с нормами гражданского законодательства о наследовании. При назначении указанного родителем лица должны быть соблюдены общие требования закона к личности опекуна и попечителя". Такое нововведение потребует и адекватных изменений в нормах наследственного права.

Подобное распоряжение гражданина не относится по своей природе ни к завещательному отказу, ни к завещательному возложению. Это самостоятельное распоряжение, которое может и не предоставлять указанному в нем лицу имущественных прав в связи с исполнением обязанностей по опеке (попечительству) над детьми наследодателя. Некоторая аналогия может быть проведена между назначением опекуна ребенку и назначением душеприказчика. Во всяком случае, выбор этих лиц основан на особом к ним доверии.

Представляется, что часть III ГК РФ могла бы быть дополнена статьей "Завещательное назначение опекуна" следующего содержания:

"1. Завещатель вправе определить лицо или лиц, которые, после его смерти имеют преимущественное право на установление опеки или попечительства над его несовершеннолетними детьми. Такие лица могут быть назначены с их согласия опекунами (попечителями) несовершеннолетних детей завещателя при условии соблюдения требований законодательства об установлении опеки (попечительства).

Завещатель вправе определить имущество, за счет которого будет осуществляться опека (попечительство) или (и) выплачиваться вознаграждение назначенным опекунам (попечителям). При условии принятия назначенными лицами опеки (попечительства) такое имущество не входит в состав наследства. Право на это имущество переходит к несовершеннолетним детям завещателя, над которыми установлена опека (попечительство).

Право быть назначенным опекуном (попечителем) несовершеннолетних детей завещателя не переходит к другим лицам".

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Настоящая выпускная квалификационная работа представляет собой комплексное исследование института опеки и попечительства за последние несколько лет. В ней используется существующий подход к определению правовой природы отношений опеки и попечительства и обосновывается принадлежность анализируемого института системе частного права. В заключении нам бы хотелось сделать следующие выводы:

Социальная забота, под которой понимается деятельность по обеспечению потребностей лица, объективно не способного принять меры к самосохранению и защите своих прав и интересов, осуществляемая государством в лице его органов, а также организациями и отдельными гражданами, в том числе членами семьи этого лица.

Существует система понятий, необходимых для правового обеспечения реализации концепции социальной заботы, - таких как право на социальную заботу, виды социальной заботы, государственная забота, опека и попечительство как вид социальной заботы, устройство граждан, форма устройства гражданина, постоянное и временное устройство граждан и других правовых понятий.

Право на социальную заботу рассматривается в работе как конституционное право личности и одновременно как элемент содержания общей правоспособности гражданина.

Устройство гражданина как один из видов социальной заботы - это закрепление органами государственной власти или местного самоуправления за нуждающимся в социальной заботе гражданином лица обязанного совершать в его пользу в течение определенного времени или без указания срока фактические или (и) юридические действия, направленные на удовлетворение его потребностей, а также отвечать за соблюдение законных прав и интересов нуждающегося в заботе лица.

Опека и попечительство исследуется в нескольких аспектах: как вид социальной заботы, как система правоотношений и как институт законодательства.

Такие формы устройства детей, как приемная семья и патронат ("патронатная семья"), являются видами опеки и подлежат правовому регулированию в рамках универсального института опеки и попечительства.

В системе правоотношений опеки и попечительства внутреннее правоотношение представляет собой обязательство по оказанию услуг в пользу третьего лица. Его субъектами являются муниципальное образование в лице органа опеки и попечительства и опекун (попечитель) как стороны обязательства, а также подопечный как третье лицо. Эти правоотношения могут быть безвозмездными или возмездными, носят срочный, фидуциарный характер и требуют по общему правилу личного исполнения со стороны опекуна (попечителя).

Опека и попечительство представляет собой институт законодательства, т.е. систему норм разной отраслевой принадлежности, регулирующих отношения по установлению, осуществлению и прекращению опеки и попечительства, объединенных общими задачами и принципами. Опека и попечительство - элемент системы частного права, а именно - часть раздела о лицах.

Обосновывается необходимость закрепления в законодательстве о социальном обеспечении понятия "устройство граждан", основных форм индивидуального и неиндивидуального устройства, а также оснований, по которым в отношении лица должно быть осуществлено устройство.

В ходе выпускной квалификационной работы сформулированы и иные предложения по совершенствованию законодательства, основные из которых представлены в проекте Федерального закона "Об опеке и попечительстве".

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Российская Федерация. Конституция Российской Федерации (1993). Конституция [Текст]: офиц. Текст. - М.: Проспект, 2012. - 32 с.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая [Электронный ресурс]: федер. закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // КонсультантПлюс: Высшая школа. - 2012. - Вып. 18. (Осень).

3. Об опеке и попечительстве [Электронный ресурс]: федер. закон от 24 апреля 2008 г. № 48 // КонсультантПлюс: Высшая школа. - 2012. - Вып. 18. (Осень).

4. О порядке установления прожиточного минимума в Липецкой области [Электронный ресурс]: закон Липецкой области от 30.12.2004 г. № 164-03 // КонсультантПлюс: Высшая школа. - 2012. - Вып. 18. (Осень).

5. О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей [Электронный ресурс]: закон от 16 апреля 2001 г. №44-ФЗ // // КонсультантПлюс: Высшая школа. - 2012. - Вып. 18. (Осень).

6. О погребении и похоронном деле [Электронный ресурс]: федер. закон от 12 января 1996 г. №8-ФЗ // КонсультантПлюс: Высшая школа. - 2012. - Вып. 18. (Осень).

7. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации [Электронный ресурс]: федер. закон от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ // КонсультантПлюс: Высшая школа. - 2012. - Вып. 18. (Осень).

8. Семейный кодекс Российской Федерации [Электронный ресурс]: федер. закон от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ // КонсультантПлюс: Высшая школа. - 2012. - Вып. 18. (Осень).

9. Об опеке и попечительстве [Электронный ресурс]: федер. закон от 24 апреля 2008 г. №48-ФЗ // КонсультантПлюс: Высшая школа. - 2012. - Вып. 18. (Осень).

10. Абрамова, Е.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации [Текст] учебн.-практич. комментарий / Е.Н. Абрамова. - М.: ЮРИЗДАТ, 2010. - 577 с.

11. Азаркин, Н.М. История юридической мысли России [Текст]: курс лекций / Н.М. Азаркин. - М., 2009. - 528 с.

12. Алексеев, С.С. Гражданский кодекс Франции и перспективы развития частного права в России [Текст] / С.С. Алексеев. - Екатеринбург, 2011. - 36 с.

13. Алмазов, Б.Н. Психически больной и гражданский закон. [Текст] / Б.Н. Алмазов. - Екатеринбург, 2010. - 96 с.

14. Антонов, А.И. Судьба семьи в России XXI века [Текст] / А.И. Антонов. - М., 2011. - 414 с.

15. Белова, В.А. Практика применения Гражданского кодекса РФ части первой [Текст]: сбор. статей/ В.А. Белова. - М., 2011. - 375 с.

16. Брагинский, М.И. О месте гражданского права в системе "право публичное - право частное" [Текст] / М.И. Брагинский // Проблемы современного гражданского права. - М, 2009. - № 2. - С.46-80.

17. Брагинский, М.И. Участие органов исполнительной власти в отношениях, регулируемых гражданским законодательством [Текст] / М.И. Брагинский // Гражданское законодательство: практика применения в вопросах и ответах. - М., 2008. - №1. - С. 3-5.

18. Гонгало, Т.Н. Гражданское право. Часть первая [Текст]: учебник/ Б.М. Гонгало. - М., 1998. - 697 с.

19. Дождев, Д.В. Римское частное право [Текст]: учебник для вузов / Д.В. Дождев. - М.: Проспект, 2012. - 724 с.

20. Кабалкин, А.Ю. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой [Текст] / А.Ю. Кабалкин. - М., 2009. - 409 с.

21. Козлов, Ю.М. Административное право [Текст]: учебник / Ю.М. Козлов. - М.: Норма, 2009. - 728 с.

22. Крашенинников, П.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации [Текст] /П.В. Крашенинникова. - М., 2009. - 642 с.

23. Ласк, Г. Гражданское право США (право торгового оборота). [Текст] / Г. Ласк. - М., 1961. - 774 с.

24. Левин, Б.М. Актуальные проблемы девиантного поведения. Борьба с социальными болезнями [Текст] / Б.М. Левин. - М., 2011. - 200 с.

25. Любавский, А. Юридические монографии и исследования [Текст] / А. Любавский. - СПб, 1867. - 425 с.

26. Майерс, Д. Социальная психология [Текст] / Д. Майерс. - СПб., 1999. - 688 с.

27. Малеин, Н.С. Гражданский закон и права личности в СССР [Текст] / Н.С. Малеин. - М., 1981. - 216 с.

28. Малеин, Н.С. Охрана прав личности советским законодательством [Текст] / Н.С. Малеин. - М., 1985. - 164 с.

29. Михеев, В.Н. Азбука права для молодежи [Текст]: учебно-практическое пособие / В.Н. Михеев. - Самара: Формат, 2009. - 155 с.

30. Мозолин, В.П. Гражданское право. Часть вторая [Текст]: учебник / В.П. Мозолин. - М.: Проспект, 2010. - 563 с.

31. Моргунов, С.В. Виндикация в гражданском праве. Проблемы. Практика [Текст] / С.В. Моргунов. - М., 2012. - 316 с.

32. Науменко, С.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая [Текст] / С.В. Науменко. - М., 2010. - 599 с.

33. Победоносцев, К.П. Курс гражданского права [Текст] / К.П. Победоносцев. - М., 2010. - 744 с.

34. Садиков, О.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой (постатейный) [Текст] / О.Н. Садиков. М., 2011. - 497 с.

35. Санникова, Л.В. Проблемы правового режима услуги при переходе к постиндустриальному обществу [Текст] / Л.В. Санникова // Государство и право на рубеже веков. - М., 2010. - №9. - С. 51-57.

36. Семенцова, И.А. К вопросу гражданско-правовой защиты лиц, страдающих психическими отклонениями [Текст] / И.А. Семенцова // Правоохранительные органы в условиях развития частноправовых институтов в России. - Ростов - на - Дону, 2011. - № 7. - С. 47-48.

37. Эрделевский, А.М. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части первой) [Текст] /A.M. Эрделевский. - М., 2010. - 437 с.

38. Российская Федерация. Верховный суд. О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей [Электронный ресурс]: постановлением от 20 апреля 2006 года № 8 // КонсультантПлюс: Высшая школа. - 2012. - Вып. 18. (Осень).

39. Российская Федерация. Верховный суд. О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей [Электронный ресурс]: постановлением от 27 мая 1998 года № 10 // КонсультантПлюс: Высшая школа. - 2012. - Вып. 18. (Осень).

40. Российская Федерация. Верховный суд. О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов [Электронный ресурс]: постановлением от 25 октября 1999 года № 9 // КонсультантПлюс: Высшая школа. - 2012. - Вып. 18. (Осень).

Размещено на Allbest.ru