Понятие трудового договора и его функции. Отличия трудового договора от гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ или оказание услуг

Размещено на http://www.allbest.ru/

2

Размещено на http://www.allbest.ru/

1

Министерство образования и науки Российской Федерации

Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования

«Курский государственный университет»

Курсовая работа на тему:

«Понятие трудового договора и его функции. Отличия трудового договора от гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ или оказание услуг»

Выполнил:

студент

Иванов Иван Иванович

Научный руководитель:

кандидат юридических наук,

доцент кафедры теории и истории

государства и права

Петров Владимир Владимирович

Курск 2015



СОДЕРЖАНИЕ

Вступление

1. Понятие трудового договора

1.1Трудовой договор как соглашение сторон и его признаки

1.2 Трудовой договор как институт трудового права и юридический факт

2. Функции трудового договора

2.1 Понятие функций трудового договора

2.2 Виды функций трудового договора и их характеристика

3. Соотношение трудовых договоров и гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ или оказание услуг

3.1 Сходство трудовых договоров и гражданско-правовых договоров

3.2 Основные отличия трудового договора от договора подряда и иных гражданско-правовых договоров

Заключение

Список источников и литературы

трудовое право работы услуги договор



Вступление

Актуальность темы исследования. Актуальность темы данного исследования заключается сразу в необходимости решения целого ряда вопросов:

- вопрос сравнительно-правового исследования таких правовых институтов как трудовой договор и гражданско-правовой договор, связанный с оказанием услуг или выполнением работ имеет важное теоретическое и практическое значение: позволяет определить природу и сущность обоих видов договоров, установить критерии, разграничивающие их и, тем самым, усовершенствовать практику применения как трудового, так и гражданского законодательства;

- в правоприменительной практике сложилась ситуация, когда работодатели, злоупотребляя своим положением, вступая в фактически трудовые отношения с работником, вместо трудовых, заключают с ними гражданско-правовые договоры о выполнении работ или оказании услуг. В результате этого нарушаются не просто предписания трудового законодательства, а основополагающие социальные и трудовые гарантии для работников: право на отпуск, право на отдых, на полагающиеся денежные доплаты и компенсации и т.п. В этом аспекте необходимо не просто изучить текущую судебную практику, но дать соответствующие рекомендации по усовершенствованию такой практики.

Объект и предмет исследования. Объектом исследования являются общественные отношения, связанные с функционированием института правового договора.

Предметом исследования являются нормы трудового права, регулирующие институт трудового договора, в т.ч. его понятие и функции, а именно: нормы Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ), других нормативно-правовых актов. Так же предметом исследовании являются положения Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2204 года «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», позиции учёных относительно вопросов, связанных с трудовым договором и его отличием от гражданско-правовых договоров.

Степень научной разработанности темы исследования. Среди диссертационных исследований непосредственно посвящённых вопросам, связанным с правовым регулированием трудового договора и его функциям можно выделить работы С.П. Басалаевой, Т.С. Ивановой, И.А. Ломакиной, И.В. Русских, И.С. Якимовой и других.

Вопросам разграничения трудового договора и гражданско-правовых договоров, связанных с оказанием услуг и выполнением работ, уделяется определённое внимание в науке трудового права. В частности, стоит выделить научные публикации Е.М. Акоповой, В.И. Курилова, Р.Е. Радевич и других. Так же стоит отметить, что вопросы разграничения трудового и гражданско-правовых договоров рассматриваются в науке гражданского права при исследовании договоров о выполнении работ и оказании услуг.

В целом можно сказать, что тема трудового договора в достаточной степени освещена в научной литературе. Однако отдельные аспекты данного института трудового права остаются без должного внимания со стороны научного сообщества. В частности, не в достаточной степени исследованы вопросы разграничения трудовых и гражданско-правовых правоотношений, в связи с этим, остаётся множество спорных вопросов на практике, связанных с разрешением трудовых споров (установления правомерности заключения с лицом гражданско-правового, а не трудового договора).

Цель и задачи курсовой работы. Целью написания данной работы является усовершенствование действующего законодательств, а так же практики применения норм трудового и гражданского законодательства по вопросам, связанным с разграничением трудового договора и гражданско-правовых договоров о выполнении работ и оказании услуг.

Для достижения цели работы, необходимо решить следующие задачи:

- определить и проанализировать понятие трудового договора как соглашения сторон, института трудового права и юридического факта, выявить его основные признаки и сущность;

- дать определение понятию функции трудового договора, установить их перечень и осуществить их характеристику;

- на основе проведённого анализа и существующей в науке гражданского права концепции гражданско-правовых договоров об оказании услуг и выполнении работ, выявить отличие трудового договора от сходных с ним категорий гражданско-правовых договоров.

Теоретико-методологическая база исследования. В соответствии с целью и задачами курсовой работы в ней используются совокупность методов научного познания. Главным в этой системе выступает общенаучный диалектический метод, в рамках которого были применены такие приёмы познания, как анализ и синтез, абстракция и восхождение от абстрактного к конкретному. С помощью логико-семантического метода проведено изучение и углублён понятийный аппарат. Так же, широко применяется логический метод, суть которого заключается в выявлении внешних признаков правовых явлений, их отличия друг от друга, установлении классификаций, создании логических конструкций на базе законодательных (легальных) понятий и определений. При помощи формально-юридического метода исследовано содержание правовых норм, регулирующих институт трудового договора в РФ.

Эмпирическая база исследования. При написании работ, использовались следующие источники: законодательство РФ; диссертационные исследования (И.С. Якимова, С.П. Басалаевой и других),; учебные пособия и монографии (В.В. Чевычелова, М.Б. Смоленского, К.К. Гасанова, К.Н. Гусова, А. Мюллера, Ю.П.Орловского и других); научные публикации (Ф.А. Цесарского, В.Т. Савина, Р.Т. Исмаилова и других) материалы судебной практики (семь решений судов различных инстанции).

Структура работы. Структура работы подчинена поставленным целям и задачам и состоит из: вступления, основной части, заключения и списка использованных источников и литературы. Основная часть работы состоит из трёх разделов посвящённых соответственно: понятию трудового договора, его функциям и отличию трудового от гражданско-правовых договоров.



1. Понятие трудового договора

1.1 Трудовой договор как соглашение сторон и его признаки

В научной и юридической литературе такое правовое явление, как трудовой договор рассматривается сразу в нескольких аспектах. Во-первых, собственно как договор - соглашение сторон. Одновременно с этим данное соглашение является юридическим фактом - двухсторонней сделкой направленной на возникновение трудовых правоотношений. Кроме этого, трудовой договор может рассматриваться как институт трудового права в рамках которого существует множество подинститутов: заключение, изменение, прекращение трудового договора, гарантии и компенсации работнику при прекращении трудового договора и т.п. Данное обстоятельство обусловило структуру первого раздела. В данном подразделе нами будет дана характеристика трудового договора как соглашения.

Давая определение трудового договора, в первую очередь, следует обратить внимание не его легальную дефиницию, содержащуюся в ст. 56 ТК РФ: «соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя» Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 05.10.2015) // Собрание законодательства РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 3..

Ценность данного определения заключается в том, что в нём есть указание на основные признаки трудового договора, а именно его субъекты (стороны), его добровольность (соглашение), его предмет (содержание). В следующих подразделах, признаки трудового договора, указанные в ст. 56 ТК РФ, будут нами использованы для выявления сходства и отличий между трудовым и гражданско-правовыми договорами предметом которых является выполнение работ или оказание услуг.

Вместе с установлением понятия трудового договора важно определить его сущность и значение. Перечисленные категории, а именно понятие, сущность и значение, как представляется, являются взаимосвязанными и помогают раскрыть друг друга. Так определение понятия какого либо явления, в первую очередь, должно отображать его сущность и значение и наоборот.

В связи с этим, далее предлагаем рассмотреть юридическую сущность трудового договора как соглашения сторон с позиции общей теории права. Данным вопросом предметно занималась в своей научной статье С.Ю. Головина Головина С.Ю. Трудовой договор как юридическая конструкция // Вестник Пермского университета. Юридические науки . 2013. №3 (21). С.65-72.. Любой договор с позиции общей теории права можно рассмотреть в качестве некой юридической конструкции. В тоже время, в теории права существуют несколько различных вариантов понимания этого правового явления: как средство (средство юридической техники или конструирования права), специфическое построение прав, обязанностей и ответственности в тексте того или иного источника права, идеальная модель регулируемых правом отношений и т.п. Мы не будем вдаваться в существующую полемику по данному вопросу, лишь отметим, что в данной работе мы будем придерживаться понимания юридической конструкции как идеальной правовой модели общественных отношений (поведения) субъектов правоотношений.

Как отмечает исследующий данное явление В. В. Чевычелов, главное назначение юридических конструкций заключается «в обеспечении композиционной согласованности как внутри отдельного нормативного правового акта, так и в системном аспекте между несколькими правовыми актами» Чевычелов В.В. Юридическая конструкция: проблемы теории и практики // Актуальные проблемы теории государства и права: хрестоматия. - М.: Юрлитинформ, 2012. - С. 54.. Представляется, что аналогичное понимание юридических конструкций можно применить и к отдельным правовым институтам регулируемых в рамках одного или нескольких нормативных правовых актов, в т.ч. и институту трудового договора.

Следует отметить, что в законодательстве была, есть и будет существовать юридическая конструкция трудового договора. История правового регулирования именно трудового договора начинается с принятия Кодекса законов о труде РСФСР в 1922 году См.: Кодекс законов РСФСР о труде 1922 года // Киселёва И.Я. Трудовое право России, М., 2001. Интернет ресурс. Режим доступа: http://www.hist.msu.ru/Labour/Law/kodex_22.htm (дата обращения 21.07.2015 года).. В дальнейшем юридическая конструкция договора получила своё развитие в КЗоТ РФ 1971 года и в Трудовом кодексе РФ 2001 года (далее - ТК РФ) См.: Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 29.06.2015) // Собрание законодательства РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 3.. Анализ указанных нормативных правовых актов, позволил С.Ю. Головиной выделить определённые особенности трудового договора как отраслевой юридической конструкции, которые заключаются и исходят из целей «трудового законодательства (установления государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан, создание благоприятных условий труда, защита прав и интересов работников и работодателей)», его задач «(создание необходимых правовых условий для достижения оптимального согласования интересов сторон трудовых отношений, интересов государства)» и принципа «правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений» Головина С.Ю. Указ. соч. С. 66.. Исходя из указанного С.Ю. Головиной, можно сделать закономерный вывод о том, что юридическая конструкция трудового договора обусловлена, прежде всего, особенностями, целями и назначениям трудового права и законодательства вообще.

В российской юридической науке термин «трудовой договор» впервые появился конце XIX века. В тоже время следует отметить, что законодательного определения данного термина в те времена ещё не существовало. Для регулирования отношений между работодателями и рабочими применялся договор личного найма, который так же не имел предметного законодательного регулирования. Существовало лишь общее определение личного найма, которое было сформулировано в решении Правительствующего Сената: «Договор личного найма есть соглашение о принятии на себя нанявшимся исполнения в пользу нанимателя личных работ, услужения, должностей и вообще личного труда физического или умственного». В юридической литературе того времени так же существовали подобные определения Басалаева С.П. Указ .соч. С. 15.. Кроме договора личного найма трудовые отношения в те времена регулировались при помощи договора подряда, источником правового регулирования такого договора являлись ст.ст. 1737 - 2011 Свода законов гражданских. Договор подряда определялся как договор «в силу которого одно лицо принимает на себя обязательство, за известное вознаграждение, исполнить своим иждивением предприятие» Басалаева С.П. Указ. соч. С. 16..

Что же касается юридической науки того периода, то тут надо отдать должное замечательному российскому учёному-правоведу того периода Л. С. Талю. Исследуя роль Л.С. Таля в становлении теории трудового договора, Ф.А. Цесарский отмечает, что «благодаря трудам названного ученого теория трудового права совершила качественный рывок, во многом опередив юриспруденцию Запада» Цесарский Ф.А. Учение Л.С. Таля о трудовом договоре как основе развития современных теорий трудового права // Проблемы законности . 2011. №115. С.66.. Учитывая значимость учений Л.С. Таля, предлагаем остановиться на них подробнее.

Раскрывая юридическую природу трудового договора, Л.С. Таль писал: «Необходимость в чужом труде в практической жизни удовлетворяется путем договора двойственным образом: либо работа обещается работником в виде собственной хозяйственной деятельности, обособленной от деятельности работодателя (предпринимательский труд), либо работодатель получает право на протяжении определенного времени и в определенных пределах распоряжаться чужой рабочей силой как орудием в своей хозяйственной деятельности, направляя ее по своему усмотрению (служебный труд). В последнем случае работник в соответствующих пределах на определенный период времени ограничивается в своем хозяйственном самоопределении. Выполняемая им по договору деятельность экономически представляет деятельность работодателя, осуществляемую через него, а не его собственную. Правовой формой для такого применения рабочей силы одного человека к задачам другого и служит трудовой договор» Таль Л.С. Трудовой договор: Цивилистическое исследование. - М.: Статут, 2006. - С. 80.. Представляется, что данное пояснение сущности трудового договора Л.С. Талем сохраняет свою актуальность и по настоящий день.

Таким образом, дореволюционный период развития концепции трудового договора характеризуется фактическим отсутствием его законодательного регулирования, его функции были возложены на договор личного найма и подряда. Что же касается юридической науки, то можно утверждать про существенный прорыв в исследовании рассматриваемого правового явления. Сущность трудового договора заключается в том, что он является одновременно средством, формой и способом урегулирования отношений между работодателем и работником по использованию труда последнего в целях первого. При этом, реализуются субъективные интересы обоих субъектов правоотношений (первого - получение денежного вознаграждения, второго - использования труда наёмного рабочего для достижения цели - хозяйственной или какой либо другой деятельности работодателя).

Далее перейдём к анализу современных подходов к пониманию трудового договора и его сущности в отечественной науке. Среди диссертационных исследований в данном вопросе стоит отметить исследование С.П. Басалаевой См. : Басалаева, С. П. Правовая природа трудового договора :Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Специальность 12.00.05 - Трудовое право ; Право социального обеспечения. /С. П. Басалаева ; Науч. рук . Е. Б. Хохлов ; Санкт-Петербургский государственный университет. - СПб.,2004. -30 с. и И.С. Якимовой См.: Якимова, И. С. Правовая природа и сущность современного трудового договора :автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Специальность 12.00.05 - трудовое право ; право социального обеспечения /И. С. Якимова ; Науч. рук. Н. Г. Гладков ; Академия труда и социальных отношений. -М.,2010. -27 с. и других учёных, посвящённые правовой природе современного трудового договора.

Характеризуя современную отечественную законодательную и научно-теоретическую концепцию трудового договора, следует указать на её главное отличие от аналогичной концепции в западной правовой системе. Как указывает И.С. Якимова «на Западе трудовой договор рассматривается как частно-правовой договор, своеобразная разновидность гражданско-правового договора найма услуг, что предусматривает распространение на него принципов и конструкций гражданского, обязательственного и договорного права. Трудовой договор в странах Запада» по своим формальным характеристикам, по мнению учёного, - «договор двусторонний, консенсуальный, возмездный, фидуциарный, имеющий специфическую цель» Там же.. С. 18..

Таким образом, главное отличие между трудовым договором в западной доктрине и в РФ заключается в его правовом статусе. В России трудовой договор является полностью самостоятельным видом договора, хоть и имеющим исторические гражданско-правовые корни, одним из главных источников трудового права, собственное предметное правовое регулирование. В тоже время в Европе трудовые договоры являются частным случаем гражданско-правовых договоров, применяемых для регулирования специфических условий труда.

Характеризуя современный трудовой договор в России, в первую очередь, следует указать на его частно-публичный характер. С одной стороны, в рамках данного договора согласовываются частные интересы работника и работодателя, с другой стороны - активно регулируется и охраняется таким общественным правовым институтом, как государство.

Как отмечает И.С. Якимова, «важнейшим признаком возникновения отношений между работником и работодателем, опосредуемых трудовым договором, является … хозяйская власть» Якимова И.С. Указ. соч. С. 19.. Учёная рассматривает следующие проявления данного явления:

- Витальная область. Работодатель с момента начала исполнения трудового договора активно трансформирует образ жизни работника. Он определяет режим работы (продолжительность рабочего времени, время начала и окончания, время и продолжительность перерыва), и, как следствие, режим отдыха работника. Он же определяет местонахождение работника в определённом помещении на территории предприятия, в конкретном регионе (в случае работы вахтовым методом, направления в командировку и т.п.) и прочее;

- Технологическая область. Работодатель определяет содержание и виды работ, то есть имеет право требовать от работника исполнения любой работы в пределах осуществляемой им трудовой функции. Осуществляет он и планирование работы, то есть определяет последовательность выполняемых операций на конкретный период времени и в перспективе. 3. Материальная область. Она подразделяется на две части:

- Материально-технологическая, в которой работодатель определяет материально-техническую сторону деятельности работника, то есть выдаёт ему материалы, предоставляет необходимые средства, инструменты, механизмы и машины;

- Личностно-материальная, в рамках которой работодатель может через методы материальной мотивации воздействовать на работника как в виде поощрения (премия), так и в виде депремирования и т.д. Якимова И.С. Указ. соч. С. 22.

Как отмечает С.С. Ситников, современными тенденциями правового регулирования трудового договора является «усиление договорных начал и свободного усмотрения сторон в установлении трудовых отношений, заметное сближение трудового договора с договорами частного права» Ситников С.С. Трудовой договор: современное состояние, проблемы и перспективы развития // Электронный ресурс. Режим доступа : http://www.rae.ru/forum2012/pdf/1224.pdf (дата обращения - 23.07.2015 года). Некоторые специалисты в области гражданского права, обращая внимание на тенденцию сближения трудового договора с гражданско-правовыми договорами Там же..

Мы не разделяем в полной мере такое мнение, поскольку нельзя не отметить тенденцию возрастания роли в трудовом договоре универсальных свойств и качеств, присущих всем юридическим договорам, прежде всего договорам гражданского права. Особенно зримо эта тенденция проявилась в Федеральном законе от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ «О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации». В качестве перспективных направлений совершенствования трудового законодательства актуальными в ближайшее время будут оставаться усиление договорных начал и свободного усмотрения сторон в установлении трудовых отношений, сближение трудового договора с договорами частного права при сохранении первым самостоятельности. Другим важным направлением развития трудового законодательства, в частности института трудового договора, должно стать введение норм, регулирующих такие новые формы трудовых отношений, как надомный труд и дистанционная занятость, а также совершенствование норм, направленных на предотвращение дискриминации в сфере труда Ситников С.С. Указ. соч..

Далее рассмотрим вопрос сторон трудового договора. Согласно ст. 56 ТК РФ, сторонами трудового договора являются работодатель и работник Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 05.10.2015) // Собрание законодательства РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 3.. Одновременно с этим, работодатель и работник являются субъектами трудового права, участниками трудовых правоотношений. Как представляется, какого либо кардинального различия между перечисленными категориями нет: работодатель и работник как стороны трудового договора, участники трудовых правоотношений и субъекты трудового права - это одно и то же лицо. По сути, главным отличием тут является только обязательное наличие трудового договора как основного источника правового регулирования отношений между ними. При этом, у работодателя и работника как участников трудовых правоотношений и субъектов трудового права так же может существовать указанный источник правового регулирования. Так же, работодатель и работник, являющиеся сторонами трудового договора, одновременно с этим являются субъектами трудового права и участниками трудового правоотношения. Рассматривая работника как сторону трудового договора, следует отметить, что далеко не все граждане субъекты трудового права (данный термин равносилен «физическому лицу) являются работниками. К.К. Гасанов и Ф.М. Мышко отмечают, что «законодательство считает граждан субъектами трудового права не с момента возникновения у них фактической способности к труду, а с появлением способности к труду как правовой категории, т.е. трудовой правосубъектности. Это свойство за гражданами признаётся тогда, когда они становятся способными к систематическому, регламентированному нормами права труду» Трудовое право: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальностям «Юриспруденция», «Социальная работа», «Государственное и муниципальное управление», «Менеджмент организации» / [Н.Д. Амаглобели и др.]; под ред. К.К. Гасанова, Ф.Г. Мышко. - 4-е изд., перераб. и доп. - М.:. ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2012. - С. 51.. Согласно ст. 63 ТК РФ, трудовая правосубъектность возникает у граждан с 16-летнего возраста Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 05.10.2015) // Собрание законодательства РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 3., это минимальный возраст для наёмного труда. Согласно ч. 2 ст. 20 ТК РФ, «работник - физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем» Там же.. Таким образом, как уже указывалось, главным отличием и одновременно с этим, признаком работника как стороны трудового договора является вступление в трудовые правоотношения с работодателем на основе заключённого между ним и работодателем. Согласно ч. 4, 5 ст. 20 ТК РФ, «работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. В случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры» Там же.. Таким образом, главным правовым свойством работодателя является предусмотренная в законодательстве способность заключать трудовые договоры.

К физическим лицам-работодателям, согласно ст. 20 ТК РФ, относятся:

- индивидуальные предпринимателя, частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и иные лица, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления указанной деятельности;

- физические лица, осуществляющие в нарушение требований федеральных законов указанную выше деятельность неаконно (т.е.е без государственной регистрации и получения лицензии, вступившие в фактические трудовые отношения с работниками в целях осуществления этой деятельности. Указанные лица не освобождаются от исполнения обязанностей работодателя. При этом, о праве требовать от работника выполнения его обязанностей ничего не сказано;

- физические лица, вступающие в трудовые отношения с работниками в целях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 05.10.2015) // Собрание законодательства РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 3..

Значение трудового договора переоценить трудно. В зависимости от того, в каком аспекте мы его рассматриваем (например, исключительно, как институт трудового права, как социальный институт и т.п.), он имеет важное значение как для соответствующей группы общественных отношений в сфере труда, так и для юридического оформления возникающих правоотношений между работником и работодателем.

Социальная основа таких трудовых правоотношений, а значит и трудового договора заключается в естественно-возникающей необходимости урегулирования, придания определённой формы, установления общих (обязательных для всех) или «частных» правил. В основе трудовых правоотношений так же лежит фактор экономической зависимости работника от работодателя, обуславливающий характер возникающих правоотношений. С другой стороны, этот же фактор (отсутствие фактического равенства работодателя и работника) обуславливает и необходимость государственного вмешательства (установление общеобязательных правил, гарантий в данной сфере) в процесс регулирования трудовых правоотношений.



1.2 Трудовой договор как институт трудового права и юридический факт

Для начала рассмотрим трудовой договор в качестве института трудового права. Как отмечают теоретики права Н.И. Матузов и А.В. Малько, «институт права -- это сравнительно небольшая, устойчивая группа правовых норм, регулирующих определённую разновидность общественных отношений» Матузов Н.И., Малько А.В.Теория государства и права.-- 2-е изд. -- М.: Юристъ, 2005. -- С. 315 - 316. . Что же касается понимания правового института в науке трудового права, то, как отмечает Р.Т. Исмаилов, понятие этого института, «его место в системе трудового права толкуется практически однозначно, т.е. аналогично, с теми определениями, что даны в общей теории права. Общего понятия правового института, как в научной литературе, так и в учебной практически не встречается, гораздо чаще определение такого рода приводятся при исследовании конкретных институтов трудового права» Исмаилов Р.Т. Место правового института в системе трудового права, его состав и назначение (функциональная роль) // Пробелы в российском законодательстве . 2012. №4. С.110..

Как отмечает В.И. Никитинский и Т.О. Коршунова, «трудовой договор - основной институт трудового права, отражающий характерные особенности трудовых отношений. Трудовой договор является правовой формой индивидуального регулирования труда в организациях, основой для развития трудовых отношений» Никитинский В.И., Коршунова Т.Ю. Правовое регулирование трудовых отношений. // Государство и право. 2006. № 6., С. 91.

Рассмотрим признаки трудового договора как института трудового права. Представляется, что такие признаки являются характерными для всех без исключения институтов трудового права. Основными признаками правового института в трудовом праве являются:

-это группа правовых норм, регулирующих однородный вид трудовых отношений. Как отмечает А.Л. Анисимов, именно через трудовые отношения реализуются положения (содержание - условия) трудового договора, опосредованые нормами трудового права. Вследствие этого устанавливаются юридические связи между работодателем и работником, при которых один субъект трудового отношения (трудового договора) обладает определенными правами, а второй корреспондирующими ему обязанностями, или оба обусловлены взаимными правами и обязанностями Анисимов А.Л. Основания возникновения трудовых отношений и их юридическое толкование // Ленинградский юридический журнал . 2010. №4. С.80..

- как общее правило, основу правового института по преимуществу образуют однородные группы-нормы, которые содержатся в определенной главе нормативного акта, либо в ряде нормативных актов за пределами кодекса. Структуру института трудового права составляют главы, входящие в III раздел ТК РФ: общие положения (понятие, содержание, срок трудового договора, вступление трудового договора в силу и т.п.), заключение трудового договора (подинститут), изменение трудового договора, прекращение трудового договора.

- в состав правового института могуг входить однородные нормы трудового права, содержащиеся в различных главах кодекса, а также аналогичные нормы, содержащиеся в иных нормативных актах;

- отдельные нормы одного правового института одновременно могут входить в состав другого правового института, т.е. состоять в двух правовых институтах (смешанные правовые институты);

- юридической базой, первичной основой для правильного построения системы правовых институтов служат кодексы;

- изменения в законодательстве ведут к изменениям как в структуре, так и в содержании правовых институтов Исмаилов Р.Т. Указ. соч. С. 110 - 111..

Категория «трудовой договор» в юридическом смысле может иметь значение и в качестве правового института и в качестве юридического документа. Представляется, что сущность трудового договора, в первую очередь, заключается в том, что он является средством, формой установления баланса интересов рабочего и работодателя. Это проявляется непосредственно в его содержании, в условиях труда, его оплаты и прочих важных аспектах трудовых взаимоотношений. Не смотря на наличие довольно существенного публичного в регулировании трудовых правоотношений, трудовой договор сохраняет в себе значительную долю частного начала. Таким образом, трудовой договор это частно-публичный институт имеющий своим главным назначением легализацию установление баланса интересов работника и работодателя, их согласования.

Теперь рассмотрим трудовой договор как юридический факт. Теория юридических фактов как оснований возникновения правоотношений имеет общеправовой, как теоретический, так и практический характер. Как указывает М.Н. Марченко, «правоотношения возникают, изменяются и прекращаются, их содержание - права и обязанности - реализуется для достижения поставленных сторонами целей. Вся эта динамика правовых отношений неразрывно связана с наступлением различных фактов, имеющих юридическое значение. В правовой науке и практике такие факты получили название юридических фактов» Теория государства и права: Учебник / под ред. М.Н. Марченко. - «Зерцало», 2004. - С. 319..

Таим образом, юридический факт является основанием возникновения правоотношений (возникновении, изменения и прекращения трудовых прав и обязанностей), который, в свою очередь, принято считать одним из элементов таких правоотношений. В свою очередь, действия это активное волевое, осознанное поведение участников (субъектов) трудовых правоотношений направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Исходя из этого, можно утверждать, что никакие события (то есть независящие от воли человека) не могут быть сделками (по аналогии с гражданско-правовой теорией).

Таким образом, основаниями возникновения трудовых правоотношений являются юридические факты. При этом, как отмечает К.Н. Гусова, главным по значимости из этих фактов является трудовой договор См.: Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. 8-е изд. / Под ред. К. Н. Гусова. М., 2010. С. 51 - 60. . Подтверждается это и положениями ТК РФ. Так, согласно ч. 1 ст. 16 ТК РФ, «трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ» Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 05.10.2015) // Собрание законодательства РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 3.. В результате анализа данной нормы, можно сделать вывод о том, что трудовой договор является основным (установленным «по умолчанию») юридическим фактом, на основании которого возникают трудовые правоотношения. Аналогичную позицию высказывает в своей научной статье А.Л. Анисимов. В частности учётный отмечает, что большинство трудовых отношений «своим основанием имеют только трудовой договор и других юридических фактов для их возникновения не требуется» Анисимов А.Л. указ. соч. С.84..

Вместе с тем, указывает Ю.П. Орловский, что в ряде случаев для возникновения трудовых отношений помимо трудового договора необходимы иные юридические факты, указанные в ч. 2 ст. 16 ТК РФ и рассматриваемые нами ниже Комментарий к Трудовому кодексу РФ / Отв. ред. Ю.П. Орловский. - 5-e изд., испр., доп. и перераб. - М.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2009. - С. 62 - 67.. Иными словами, трудовые отношения возникают из сложного юридического состава. К таким основаниям относятся: избрание на должность; избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности; назначение на должность или утверждения в должности; направление на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты; судебное решение о заключении трудового договора; признание отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями; фактическое допущение работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (п.п. 2, 3 ст. 16 ТК РФ) Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 05.10.2015) // Собрание законодательства РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 3..

Вместе с тем, стоит отметить, что исходя из легальной дефиниции трудовых отношений, данной в п. 1 ст. 15 ТК РФ, это отношения «основанные на соглашении между работником и работодателем» Там же., что абсолютно идентично содержанию понятия «трудовой договор» содержащегося в ст. 56 ТК РФ. При этом, ни в какой из возможных трактовок, термин «соглашение» не может трактоваться в смысле оснований, предусмотренных п. 2 ст. 16 ТК РФ (например, соглашением не может быть избрание на должность, судебное решение и т.п.). В то же время может быть признана соглашением сторон устная договорённость работника и работодателя, а именно: фактическое допущение «работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен» Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 05.10.2015) // Собрание законодательства РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 3..

Таким образом, единственным основанием (юридическим фактом возникновения трудовых правоотношений должно быть соглашение между работником и работодателем. В то же время, частных случаях возникновения трудовых правоотношений, предусмотренных в п.п. 1-7 ч. 2 ст. 15 ТК РФ (судебное решение, избрание на должность и т.п.) юридический факт имеет сложный состав (возможность заключения трудового договора между сторонами ставиться в зависимость от предусмотренных в указанных пунктах условий). В тоже время, трудовой договор во всех, в том числе и в перечисленных частных случаях, является основанием возникновения трудовых отношений. Если рассматривать «фактическое допущение к работе», то стоит отметить, что по сути это так же является соглашением сторон, хоть и не соответствующим требованиям трудового законодательства относительно его формы и вполне возможно, содержания, но не более, что вполне соответствует определению трудовых правоотношений как основывающихся на соглашении сторон.

Оценивая значимость трудового договора как источник трудового права, Ю.П. Орловский отмечает, что «с помощью трудового договора граждане реализуют свои способности к труду, определяют и дополнительные условия труда. Трудовой договор является тем правовым средством, который дает возможность в наибольшей степени учесть интересы работника и работодателя. С трудовым договором Конституция РФ связывает гарантийные нормы, предусмотренные законодательством о труде» Комментарий к Трудовому кодексу РФ / Отв. ред. Ю.П. Орловский. - 5-e изд., испр., доп. и перераб. - М.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2009. - С. 62..



2. Функции трудового договора

2.1 Понятие функций трудового договора

Как известно термин «функция» имеет общеправовое значение, характерен для всех без исключения отраслевых правовых наук. Категория «функция» может употребляться как характеристика отрасли права, законодательства, института права, любых других правовых категорий.

Как отмечает М.Н. Марченко, термин «функция» имеет в отечественной и зарубежной научной литературе далеко не одинаковое значение.

В философском и общесоциологическом плане он рассматривается как «внешнее проявление свойств какого-либо объекта в данной системе отношений»; как совокупность обычных или же специфических действий отдельных лиц или органов, обусловленных их природой или необходимостью выживания; наконец, как наличие у отдельного лица или группы лиц специфических обязанностей, выполнение которых им предписывается в процессе выполнения ими служебной деятельности (функция врача, полисмена и т.п.).

В данном случае функция воспринимается как служебная, профессиональная или любая иная потребность или обязанность действовать в соответствии с существующими правовыми и моральными установками и «в соответствующей манере» Теория государства и права: Учебник / под ред. М.Н. Марченко. - «Зерцало», 2011. - С. 89..

На основе этого, можно сделать вывод о том, что функции трудового договора - это основные направления воздействия его норм на поведение людей (волю, сознание) в процессе труда для достижения задач и целей данной отрасли.



2.2 Виды функций трудового договора и их характеристика

Рассматривая функции трудового договора, следует отметить, что он, являясь по сути частью трудового права, призван выполнять и все присущие трудовому праву функции.

Так как отмечает М.Б. Смоленский, основная роль трудового права регулятивная и охранительная, т.е. в процессе труда на производстве устанавливаются такие правила поведения людей, которые отвечают задачам производства, охраняют труд работников, обеспечивают гарантии их основных трудовых конституционных прав. Трудовое право призвано способствовать повышению производительности труда, эффективности производства, укреплению дисциплины труда и улучшению условий труда и быта трудящихся См.: Трудовое право Российской Федерации: учебник / М.Б. Смоленский [и др.]. - Ростов н/Д: Феникс, 2011. - С. 18.. Безусловно, трудовой договор так же выполняет аналогичные функции. Стороны договора предусматривают в нём взаимные права и обязанности, определенные гарантии для сторон тем самым регулируя своё поведение в дальнейшем. Охранительная функция трудового договора выражается в том, что в силу специальных требований закона, в содержании трудового договора должны быть предусмотрены определённые гарантии для сторон. С помощью таких гарантий охраняется и соблюдается относительное равенство сторон.

Выделяются так же и специфические функции российского трудового права:

1) социальная, обеспечивающая занятость, реализацию и гарантию права на труд и другие трудовые конституционные права, безопасные условия и охрану труда: ограничение рабочего времени, определение оплаты труда, установление гарантий и компенсаций;

2) защитная, т.е. установление высокого уровня условий труда, надзор и контроль за исполнением норм трудового законодательства, охраны труда; порядок разрешения индивидуальных и коллективных споров, восстановление реально нарушенных трудовых прав. Эта функция трудового права действует практически на всех стадиях правового регулирования труда - от создания норм трудового права до восстановления нарушенных прав, и поэтому защитная функция отражена в нормах большинства институтов трудового права;

3) хозяйственная, производственная, направленная на обеспечение эффективности производства, улучшение качества его продукции, рациональное использование трудовых ресурсов (рабочей силы), укрепление трудовой дисциплины; конкретизируется в нормах институтов обеспечения занятости, трудового договора, дисциплины и оплаты труда, рабочего времени;

4) воспитательная, отражаемая в нормах о дисциплине труда, поощрениях за труд, дисциплинарной и материальной ответственности за ущерб (вред), причиненный по вине работника работодателю или работнику по вине работодателя;

5) развития производственной демократии путем участия работников в управлении предприятием, организацией, обеспечении прав профсоюзов и полномочий трудовых коллективов См.: Трудовое право Российской Федерации: учебник / М.Б. Смоленский [и др.]. - Ростов н/Д: Феникс, 2011. - С. 18..

В результате анализа указанных функций можно сделать вывод о том, что все они прямо или косвенно находят своё выражение или реализовываются в трудовом договоре или при его заключении, изменении или расторжении.

Далее рассмотрим специфические, присущие именное трудовому договору, функции. Исследуя функции трудового договора, А.С. Пашков верно указал, что он выполняет множество задач: является правовой формой обеспечения занятости населения, правовой формой организации труда на предприятиях, в учреждениях и хозяйствах, фактором, порождающим подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, средством обеспечения безопасных и здоровых условий труда, индивидуальным регулятором трудовых отношений, и еще - «правовой формой трудового отношения», а также «юридической базой для дальнейшего существования и развития трудовых отношений» Цит. по: Драчук М.А. Ещё раз к вопросу о рои и месте трудового договора в экономике государства // Вестник ОмГУ. Серия. Право. 2009. №3. С.115-118..

В результате изучения и систематизации литературы было установлено, что выделяются следующие функции трудового договора: функция основания возникновения трудовых правоотношений; функцию формы (способа) реализации конституционного права на труд; функцию обеспечения организации труда на предприятии; функцию основания возникновения гарантий, предусмотренных трудовым законодательством.

Как известно, трудовой договор является тем юридическим фактом на основании которого возникают трудовые правоотношения (функция основания возникновения трудовых правоотношений). Таким образом, можно утверждать, что он выполняет соответствующую функцию - функцию основания возникновения трудовых правоотношений. Согласно ч. 1 ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ См.: Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 05.10.2015) // Собрание законодательства РФ, 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 3..

Следующая функция трудового договора - реализация гражданином права на труд.

Конституция Российской Федерации (ч. 1 ст. 37) закрепляет, что «Труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию» Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрании законодательства РФ, 04.08.2014, N 31, ст. 4398.. Свобода труда как неотъемлемый элемент свободы личности характерна для демократического правового государства, в котором человек, его права и свободы являются высшей ценностью.

Функция организации труда на предприятии (в организации, учреждении). Именно через трудовой договор определяется расстановка рабочей силы на производстве, распределяются трудовые обязанности работников, нормирование труда на производстве. В данной функции отражается совместная деятельность работодателя и государства которые формируют совместные системы нормирования труда, в конечном итоге призванные установить наилучший варианта использования производственных ресурсов с точки зрения минимизации суммарных затрат труда, уменьшения издержек производства и достижение максимально возможной производительности труда. Так же к данной функции относятся и государственные нормативные требованиями охраны труда, содержащиеся в федеральных законах и иных нормативных правовых актах Российской Федерации и законах и иных нормативных правовых актах субъектов Российской Федерации, устанавливаются правила, процедуры, критерии и нормативы, направленные на сохранение жизни и здоровья работников в процессе трудовой деятельности.

Именно с заключением трудового договора связаны важные юридические гарантии, предусмотренные трудовым законодательством (функция основании возникновения гарантий для сторон трудовых правоотношений). Гарантии определяются как средства, способы и условия, с помощью которых обеспечивается осуществление предоставленных работникам прав в области социально-трудовых отношений, причем в самостоятельные подгруппы могут

Так же, одной из основных характеристик трудового договора является то, что он один из источников трудового права. Именно в содержании трудового договора стороны устанавливают взаимные права и обязанности как те, которые предусмотрены в законе, так и дополнительные. В связи с этим, очевидно, что трудовой договор выполняет соответствующую функцию: функцию источника трудового права.



3.Соотношение трудовых договоров и гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ или оказание услуг

3.1 Сходство трудовых договоров и гражданско-правовых договоров

Представляется, что, в первую очередь, для установления сходства и (или) отличия трудового от гражданско-правового договора, необходимо для начала установить, предметом каких именно гражданско-правовых договоров может быть труд. Учитывая все возможные варианты понятие труда, к таким гражданско-правовым договорам можно отнести договора об оказании услуг и выполнении работ.

Стоит отметить, что в гражданском законодательстве и в цивилистической науке принято различать договора об оказании услуг и договора о выполнении работ (договора подряда).

Согласно п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса РФ, договор возмездного оказании услуг - это договор, согласно которого «исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 29.06.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2015) // Собрание законодательства РФ, 29.01.1996, N 5, ст. 410. К возмездным услугам, согласно ч. 2 ст. 779 ГК РФ, относятся услуги оказываемые в рамках договоров об оказании услуг «связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных», за исключением услуг регулируемых другими главами ГК РФ Там же..

Исходя из буквального понимания ч. 2 ст. 779 ГК РФ, предоставление услуг так же является предметом следующих договоров: перевозки (глава 40 ГК РФ), транспортной экспедиции (глава 41 ТК РФ), банковский вклад (глава 44 ГК РФ), банковский чёт (глава 45 ГК РФ), расчёты (глава 46 ГК РФ), поручения (глава 49 ГК РФ), комиссии (глава 51 ГК РФ), доверительного управления имуществом (глава 53 ГК РФ).