Особенности судопроизводства по делам об усыновлении

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Глава 1. Правовое регулирование усыновления в Российской Федерации

1.1 Понятие усыновления

1.2 Общие правила усыновления

1.3 Субъекты усыновления

Глава 2. Рассмотрение судом дел об установлении усыновления

2.1 Заявление об усыновлении

2.2 Подготовка дела к судебному разбирательству

2.3 Особенности доказывания по делам об установлении усыновления

Заключение

Список использованной литературы



ВВЕДЕНИЕ

Установление усыновления в судебном порядке - это наиболее оптимальный способ реализации права ребенка, оставшегося без родительского попечения.

Установление усыновления является сравнительно новой для отечественного законодательства категорией судебных дел, впервые предусмотренной действующим Семейным кодексом Российской Федерации.

Приоритет усыновления установлен ратифицированной Российской Федерацией Конвенцией о правах ребенка 1989 года (статья 2) и закреплен в Семейном кодексе РФ (статья 124, пункт 1(далее - СК РФ).

Несмотря на такое первостепенное значение усыновления, нельзя сказать, что по своему положению оно занимает центральное место среди других форм передачи ребенка в семью (опека и попечительство, приемная семья). По состоянию за 2005 год усыновление составило лишь 14% от общего числа детей, устроенных в семью. Кроме того, согласно статистическим данным Министерства образования и науки РФ, российскими гражданами было усыновлено (удочерено): в 2003 г. - 7331 ребенок, в 2004 г. - 7015, в 2005 г. - 7526 детей См.:Алиева З.З. Особенности рассмотрения судом дел об усыновлении (удочерении) детей // Журнал российского права. 2007, № 1. С. 102..

В начале XXI века число усыновленных российскими гражданами детей- сирот составляет ежегодно лишь около 5% от общего количества См.: Улучшить положение детей. Материал Контрольного управления Президента РФ // Президентский контроль. 2007. № 6. С. 6..

Учитывая, что усыновление ранее рассматривалось как материальный институт, проблеме его исследования в соответствии с новым законодательством было уделено достаточное внимание (Н.И. Батурина, Ю.Ф. Беспалов, К.Ю. Бородич, М.А. Гурвич, Н.В. Летова, Л.Б. Прудникова, Е.Э. Терещенко). Однако усыновление исследовалось как институт семейного права, производству по делу в суде уделялось внимание лишь в общих чертах.

Вышеизложенное позволяет сделать вывод, что проблемы судопроизводства дел указанной категории требуют более полного и глубокого изучения.

На практике также часто не выполняются требования с. 122 СК РФ, ст. 5 ФЗ «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей», что приводит к массовым нарушениям срока информирования органов опеки и попечительства.

Наблюдаются факты злоупотребления должностными лицами своих полномочий (работники органов опеки и попечительства, руководители учреждений, в которых находятся дети, подлежащие усыновлению (удочерению).

При установлении усыновления в судебном порядке имеют случаи нарушения норм материального и процессуального права и т.п.

Цель настоящей работы заключается в проведении анализа процессуальных особенностей судопроизводства по делам об усыновлении с выделением особенностей, характерных именно для дел указанной категории и выявления ошибок при рассмотрении в судах дел об усыновлении и поиск путей их устранения для повышения качества правоприменительной практики.

В связи с указанной целью задачами исследования являются:

· раскрыть содержания понятия института усыновления;

· охарактеризовать общие правила усыновления;

· дать оценку субъектам усыновления:

· рассмотреть требования, предъявляемые судом к заявлению об усыновлении;

· определить основные цели подготовки дела к судебному разбирательству;

· выявить особенности доказывания по делам об установлении усыновления;

· провести теоретический анализ законодательства, регулирующего вопросы усыновления;

· выработать предложения по совершенствованию гражданского процессуального и семейного законодательства.

Объектом исследования является совокупность общественных отношений, возникающих в рамках гражданского судопроизводства при рассмотрении и разрешении гражданских дел, связанных с усыновлением детей.

Предмет исследования - процессуальные особенности рассмотрения и разрешения дел об установлении усыновления.

Теоретическую основу составили труды З.З. Алиевой М.В. Антокольской, Ю.Ф. Беспалова, В.М. Жуйкова, С.С. Козлова, О.Ю. Косовой, Е.И. Кубанкина, И.М. Кузнецовой, Н.В. Летовой, С.А. Муратовой, Р.Я. Мурзина, Е.Л. Невзгодиной, К. Неволина, А.М. Нечаевой, В.В. Павленко, А.И. Пергамент, Л.М. Пчелинцевой, И.С. Решетниковой, М.К. Треушникова, В.В. Яркова и др.

Нормативной основой исследования являются Конституция РФ, Гражданский процессуальный кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Гражданский кодекс РФ, Постановления Правительства Российской Федерации и ряд других нормативных актов.

Работа включает в себя введение, две главы, заключение, список использованной литературы, приложения.



ГЛАВА 1. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ УСЫНОВЛЕНИЯ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

1.1 Понятие усыновления

Необходимо в первую очередь дать определение «правового регулирования», поскольку это отражено в заглавии первой главы настоящей работы.

«Правовое регулирование» - процесс воздействия государства на общественные отношения с помощью юридических норм (норм права) Большой юридический словарь. 3-е изд., доп. и перераб./Под ред. проф. А.Я.Сухарева. М.: ИНФРА - М., 2006. Основывается на предмете и методе правового регулирования.

Усыновление (удочерение) (далее усыновление) является одним из самых старейших правовых институтов и существует во всех современных правовых системах как наиболее оптимальная и предпочтительная форма устройства детей, оставшихся без попечения родителей.

Усыновление по Семейному кодексу Российской Федерации - акт, порождающий возникновение родительских прав и обязанностей на основании закона. Под этим актом понимается совокупность действий будущих усыновителей и органа, управомоченного их совершать. Кульминационным моментом усыновления в Российской Федерации является решение суда об установлении усыновления.

По мнению Е.Л. Невзгодиной: «Термин усыновление» многозначен. Им может определяться и долг, в силу которого возникает правоотношение усыновления, приравненное законом к «родительскому» правоотношению, и само это правоотношение (которое одновременно также может рассматриваться в качестве юридического факта - состояния), и способ судебной защиты прав ребенка.

В любом случае очевидно, - продолжает Е.Л. Невзгодина, - установление усыновления в судебном порядке является оптимальным способом реализации права ребенка, оставшегося без родительского попечения». Невзгодина Е.Л. Соблюдение прав и интересов усыновленного ребенка по Семейному кодексу Российской Федерации. // Вестн. Ом. ун-та. 2007, № 2 (44), С. 102.

С.С. Козлов дает следующее определение усыновлению: «Усыновлением (удочерением) следует считать основанное на законе и в соответствии с установленными условиями приобретение по решению федерального суда семейных и гражданских отношений, прав и обязанностей между совершеннолетним человеком и несовершеннолетним ребенком, равных отношениям, правам и обязанностям родителей и детей.

Нормами международного права, в частности, положениями статьи 21 Конвенции о правах ребенка, устанавливаются правила усыновления, обязательные к применению на территории Российской Федерации. Среди таких правил можно отметить следующие: наиболее значимые интересы ребенка должны учитываться в первостепенном порядке; вопрос об усыновлении ребенка должен разрешаться только компетентными властями; усыновление в другой стране может рассматриваться в качестве альтернативного способа ухода за ребенком, если ребенок не может быть передан на воспитание или помещен в семью, которая могла бы обеспечить его воспитание или усыновление, и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным. Козлов С.С. Усыновление и установление отцовства: Сам себе адвокат. Выпуск № 23. - М.: Юрайт-Издат, 2006. С. 26.

Согласно статье 124 СК усыновление допускается в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах. Под интересами ребенка при усыновлении понимается, прежде всего, обеспечение необходимых условий для его полноценного физического, психического и духовного развития.

Забегая вперед, здесь уместно, на наш взгляд, остановиться на понятиях: «интересы» и «условия», поскольку эти вопросы являются в настоящее время дискуссионным в юридической литературе.

Пленум ВС РФ в постановлении от 20 апреля 2006 г. №8 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей См.: Российская газета 2006, 3 мая. (далее по тексту - постановление № 8 от 20 апреля 2006 г.) разъясняет, что под интересами ребенка понимается создание благоприятных условий (как материального, так и морального характера) для их воспитания и всестороннего развития (п. 15).

Так, большинство специалистов в области семейного права рассматривали условия усыновления как определенные юридические факты Ворожейкин Е.М. Семейные правоотношения в СССР. М., 1972. С. 253.; Матвеев Г.К. Советское семейное право. М., 1985. С. 195.; Рясенцев В.А. Семейное право. М., 1971. С. 255..

Вместе с тем определение понятия «условия» в литературе не раскрывалось, авторы ограничивались лишь перечислением самих условий, необходимых для усыновления, не разделяя при этом собственно понятия «условия усыновления» и его содержание. Более того, не исследовалась и природа каждого из условий. Необходимость точного определения этих понятий обусловлена острой потребностью практики, что позволит решить многие сложные вопросы Летова Н.В. Указ. Соч. С. 52..

Как известно, всякое понятие формируется из ряда признаков, атрибутов. Понятие «условия усыновления» не являются исключением. К числу таких признаков относятся:

1) условия усыновления - это определенные требования, установленные в законе;

2) эти требования закреплены в императивных нормах, устанавливающих строгое правило поведения, не допускающие отклонения в регулируемом поведении, поскольку императивный характер обусловлен публичным интересом к усыновлению детей;

3) эти требования адресованы определенному кругу лиц, то есть строго персонифицированы.

Такие признаки позволяют дать следующее определение понятия «условия усыновления»:

Условия усыновления - это установленные в законе требования, предъявляемые к строго определенному кругу лиц по поводу усыновления. Каждое условие является юридическим фактом, а все вместе они представляют сложный состав юридических фактов. Все условия взаимосвязаны между собой, но их единство обусловлено и поставлено в зависимость от одного условия - согласия усыновителя на усыновление Летова Н.В. Проблемы усыновления: теория и практика. // Государство и право. 2006, №11, С. 52.. Представляется, что именно с момента волеизъявления кандидата в усыновители начинается формирование этого состава и развитие сложного правоотношения по поводу усыновления.

Выводы:

Усыновление - это и юридический факт-состояние, и способ судебной защиты прав ребенка.

Усыновление допускается в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах. Под интересами ребенка при усыновлении понимается, прежде всего, обеспечение необходимых условий для его полноценного физического, психического и духовного развития.

Условия усыновления - это установленные в законе требования, предъявляемые к строго определенному кругу лиц по поводу усыновления.

1.2 Общие правила усыновления

Необходимо отметить, что, что правительством Российской Федерации в постановлении от 29 марта 2000 г. № 275 утверждены Правила передачи детей на усыновление (удочерение) Постановление правительства РФ от 29 марта 2000 г. №275 «Об утверждении правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории РФ и Правил постановки на учет консульскими учреждениями РФ детей, являющихся гражданами РФ и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства // СПС Консультант плюс. (далее - правила).

Согласно пункту 6 Указанных правил граждане Российской Федерации, желающие усыновить ребенка, подают в орган опеки и попечительства по месту своего жительства заявление с просьбой дать заключение о возможности быть усыновителями с приложением необходимых документов:

1) краткая автобиография;

2) справка с места работы с указанием должности и заработной платы либо копия декларации о доходах;

3) копия финансового лицевого счета и выписка из домовой (поквартирной) книги с места жительства или документ, подтверждающий право собственности на жилое помещение;

4) справка органов внутренних дел об отсутствии судимости за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан;

5) медицинское заключение государственного или муниципального лечебно-профилактического учреждения о состоянии здоровья лица, желающего усыновить ребенка, оформленное в порядке, установленном Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации;

6) копия свидетельства о браке (если состоят в браке).

Вначале возникает простое, элементарное правоотношение, информационное по сути, административно-правовое по природе. С него и начинается динамика сложной системы правоотношений. Субъектами этого правоотношения выступают органы опеки и попечительства и гражданин, обладающий как правом требовать предоставления необходимой информации, так и правом обжаловать действия органов, отказывающихся ее предоставить. Кроме того, гражданин может обжаловать действия регионального или федерального оператора, в частности за непредставление информации о ребенке (п. 4 ст. 10 Федерального закона от 16 апреля 2001 г. № 44-ФЗ). На основании заявления и приложенных к нему документов (справки с места работы, медицинской справки, копии свидетельства о браке и другие) орган опеки и попечительства готовит заключение, которое является основанием для постановки гражданина на учет в качестве кандидата в усыновители.

Таким образом, все эти документы являются лишь необходимой предпосылкой для возникновения так называемых учетных правоотношений, включающих в себя постановку на учет лица в качестве кандидата в усыновители. Орган опеки и попечительства обязан принять документы у гражданина и рассмотреть их в установленный срок, а гражданин обладает правом их представить.

Дата заключения, данного органом опеки и попечительства, является основанием для определения момента постановки на учет лица в качестве кандидата на усыновление.

«Четкое определение такого момента, как указывает О.П. Абдулина, - имеет большое практическое значение, поскольку механизм контроля за порядком формирования очередности уязвим, возможны «перемещения» по очереди, в которой можно стоять длительное время, но безрезультатно. Анализ практики прокурорского надзора показывает, что повсеместно не выполняются требования статей 122, 126 СК РФ, определяющие порядок и сроки выявления и учета детей, оставшихся без попечения родителей. Должностные лица образовательных, лечебных учреждений и учреждений социальной защиты населения несвоевременно направляют сведения о таких детях в органы опеки и попечительства, в результате тысячи детей длительное время содержатся в больницах, приютах, домах ребенка См.: Абдулина О.П. Усыновление в Российской Федерации: правовые проблемы / О.П. Абдулина. - Ростов н/Д: Феникс, 2008. С. 49..

Деятельность органов опеки и попечительства, вопреки требованиям статьи 123 СК РФ, фактически сводится к подбору детей только тем гражданам, которые сами обратились к ним с такой просьбой. Однако работники органов опеки и попечительства обязаны самостоятельно проявлять инициативу в подборе ребенка усыновителям. Абдулина О.П. Указ. Соч. С. 49.

Специалист по охране детства в личной беседе с кандидатами в усыновители (до получения от них необходимых документов) выявляет мотивы усыновления, наличие возможности обеспечения ими должного содержания и воспитания ребенка, отсутствие противопоказаний для усыновления. Выясняются также данные, которые учитываются при подготовке заключения, такие, как возраст усыновителей (особенно в тех случаях, когда усыновить ребенка раннего возраста изъявляют желание лица предпенсионного или пенсионного возраста), наличие членов семьи, страдающих заболеваниями, которые могут отрицательно сказаться на здоровье и воспитании ребенка. Специалист по охране детства обязательно посещает семью кандидатов в усыновители, составляет акт обследования условий их жизни и дает заключение о возможности усыновления ими ребенка.

На основании заявления и приложенных к нему документов, а также акта обследования условий жизни лиц, желающих усыновить ребенка, орган опеки и попечительства в течение 15 рабочих дней со дня подачи заявления готовит заключение об их возможности быть усыновителями, которое является основанием для постановки на учет в качестве кандидатов в усыновители.

Отрицательное заключение и основанный на нем отказ в постановке на учет в качестве кандидатов в усыновители орган опеки и попечительства доводит до сведения заявителя в 5-дневный срок с даты его подписания. Одновременно заявителю возвращаются все документы и разъясняется порядок обжалования решения.

Лица, получившие заключение о том, что они являются надлежащими кандидатами в усыновители, вправе начать подбор ребенка на усыновление. Орган опеки и попечительства представляет им информацию о ребенке, который может быть усыновлен, и выдает им направление для посещения ребенка по месту жительства (нахождения) ребенка, и, если кандидаты в усыновители не смогли подобрать ребенка в районе (городе) по месту своего жительства, они вправе обратиться в любой региональный банк данных или в федеральный банк данных.

Согласно пункту 11 Указанных выше правил при подборе ребенка на усыновление, кандидаты в усыновители имеют право:

1. Получить подробную информацию о ребенке и сведения о наличии у него родственников; обратиться в медицинское учреждение для проведения независимого медицинского освидетельствования (в дополнение к обязательной медицинской комиссии) усыновляемого ребенка с участием представителя учреждения, в котором находится ребенок, в порядке, утверждаемом Министерством образования Российской Федерации и Министерством здравоохранения Российской Федерации.

К сожалению, в практике нередки случаи, когда усыновители брали на усыновление ребенка, не вникая в тонкости его медицинского диагноза; последствием этого становилась отмена усыновления, трагедия усыновителей и усыновленного ребенка. В этом случае все действия, связанные с экспертизой, производятся за счет средств кандидатов в усыновители.

В Семейном кодексе РФ закреплен ряд условий, необходимых для усыновления ребенка. К ним относятся:

1) согласие родителей на усыновление ребенка;

2) согласие опекунов (попечителей), приемных родителей, руководителей учреждений, в которых находятся дети, оставшиеся без попечения родителей;

3) согласие усыновляемого ребенка, достигшего возраста 10 лет;

4) согласие супруга усыновителя;

5) разница в возрасте не менее 16 лет между усыновляемым и усыновителем, не состоящим в браке. См.: Муратова С.А. Семейное право: Учебное пособие. Нормативные акты. - М.: Юриспруденция, 2001. С. 214

Согласие родителей на усыновление ребенка должно быть выражено в письменном заявлении, нотариально удостоверенном или заверенном руководителем учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей, либо органом опеки и попечительства по месту производства усыновления ребенка или по месту жительства родителей (ч. 2 п. 1 ст. 129 СКРФ).

Отсутствие такого документа во всех случаях исключает процесс усыновления. Практически кандидаты в усыновители должны получить всю имеющуюся информацию о родителях ребенка. В частности документы, подтверждающие статус ребенка-сироты или оставшегося без попечения родителей (свидетельство о смерти родителей или одного из них, копии решений суда о лишении родителей родительских прав, признании родителя недееспособным, акт о подкидывании ребенка и другие). Так, например, если мать ребенка лишена родительских прав, а отец находится в местах лишения свободы, то усыновить такого ребенка возможно только когда отец дает письменное разрешение. Однако нередки случаи нарушения закона и в этой части. Так, в Кузьминском суде г. Москвы рассматривалось дело об усыновлении ребенка отчимом. Мать ребенка к участию в деле не привлекалась, ее согласия на усыновление ребенка в материалах дела не было, в судебное заседание она не вызывалась. И суд, вопреки закону, удовлетворил заявление об усыновлении Мурзин Р.Л. Усыновление в Российской Федерации. Вопросы теории и правоприменения // Закон и право. 2005, № 11, с. 31..

Особое значение на практике имеет оценка согласия, полученного от несовершеннолетнего родителя или одинокой матери. Системное толкование статьи 27 ГК РФ, пункт 2 статьи 21 ГК РФ, статьи 13, 62 СК РФ дает основание для вывода о том, что действующее законодательство более четко определяет правовой статус несовершеннолетних, позволяя утверждать, что по вопросу получения согласия на усыновление их ребенка, мнение несовершеннолетнего родителя не может игнорироваться. В частности, согласно пункта 2 статьи 62 СК РФ несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, в случае рождения у них ребенка вправе самостоятельно осуществлять свои родительские права с 16 лет. Аналогичное правило предусмотрено в Законе Томской области от 4 апреля 2002 г. «Об основных гарантиях прав ребенка на территории Томской области» Сборник Томских законов, 2002.

До этого возраста может быть назначен опекун, который будет воспитывать его совместно с несовершеннолетними родителями ребенка.

Нередко на решение несовершеннолетнего родителя или одинокой матери влияют их родители, вынуждая дать согласие на усыновление. Поэтому органам опеки и попечительства следует более тщательно исследовать, при каких обстоятельствах было дано такое согласие. В противном случае возникает вероятность незаконного усыновления. ГПК РФ (ст. 272) требует согласия законных представителей несовершеннолетнего родителя. Таким образом предусмотрена дополнительная гарантия защиты прав и интересов последних.

Необходимо отметить, что родители могут дать согласие на усыновление ребенка конкретным лицом либо без указания такового. Согласие на усыновление может быть дано только после рождения ребенка (п. 3 ст. 129 СК РФ). Такое уточнение связано с общими положениями о правоспособности граждан, которая возникает в момент рождения (п. 2 ст. 17 ГК РФ), и имеет большое практическое значение. Это означает, что нельзя заключать какие бы то ни было соглашения с родителями об усыновлении их ребенка, который еще не родился. Такие соглашения не будут юридически значимыми, не порождают никаких правовых последствий.

Закон предусматривает случаи, когда усыновление допускается без согласия родителей (ст. 130 СК РФ). Это происходит, если родители:

1) неизвестны (новое основание по сравнению со статьей 101 КоБСа);

2) признаны судом безвестно отсутствующими;

3) признаны судом недееспособными;

4) лишены судом родительских прав;

5) по причинам, признанным судом неуважительными, более 6 месяцев не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания.

Эти обстоятельства устанавливаются непосредственно в суде при решении вопроса об усыновлении. Считаем целесообразным дополнить Семейный кодекс РФ и процессуальное законодательство новыми нормами следующего содержания: независимо от согласия родителей усыновление производится на основании решения суда, если по причинам, признанным судом неуважительными, родитель более шести месяцев не проживает совместно с ребенком и уклоняется от его воспитания и содержания Там же. С. 59..

Вышеприведенные дополнения представляются убедительными.

По сравнению с ранее действовавшей нормой статья 101 КоБСа РСФСР, предусматривавшей усыновление без согласия родителей, статья 130 СК РФ - норма более высокого качества в смысле последовательности оснований и четкости критериев, при которых допускается усыновление без согласия родителей.

Необходимо также отметить, что в юридической литературе последних лет дискутируется также следующий вопрос: следует ли рассматривать согласие родителей на усыновление как добровольный отказ от родительских прав и обязанностей. Так, в семидесятых годах прошлого столетия многие авторы усыновление рассматривали как добровольный отказ от родительских прав и обязанностей Ханнанов Р.А. Нормативные условия в динамике гражданского правоотношения // Сов. гос. и право. 1973. № 8. С. 125; Блинова Т.В. О сущности и функциях некоторых юридических фактов в советском семейном праве // Проблемы совершенствования гражданско-правового регулирования. Томск, 1987, С. 165; Алексеев АЛ. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Теоретические проблемы гражданского права. Сб. ученых трудов. Свердловский юрид. ин-т. Вып. 13. Свердловск, 1970. С. 59.. Они полагали, что именно с актом усыновления связываются такие правовые последствия.

Несомненно, что в результате усыновления усыновители приобретают личные неимущественные и имущественные права и обязанности, которыми обладают родители по отношению к своим детям. В этом смысле можно сказать о родительских правах усыновителей. Право родителей на воспитание детей относится к числу наиболее важных прав, принадлежащих родителям в семье. Родители в первую очередь наделяются правами (обязанностями) по воспитанию своих детей. Это право носит строго личный характер и не может быть никому передано или переуступлено, а тем более нельзя отказаться от этого права. Наделение родительскими правами других лиц влечет за собой утрату этих прав родителями и поэтому может иметь место без их на то согласия. Поскольку родительские права являются одновременно обязанностями по воспитанию детей, родители сами, по своему только желанию, не вправе передать ребенка кому-либо на усыновление. Указание о необходимости получить согласие родителей на усыновление их ребенка не означает предоставления родителям права распоряжаться по своему усмотрению принадлежащими им родительскими правами и передавать их другим лицам. По своей сути родительские права - это такие права, которых нельзя лишиться добровольно. Родительские права относятся к числу очень важных прав граждан в российском праве и не только провозглашаются, но и реально гарантируются.

Юридическое значение согласия родителей состоит в том, что оно определяет правомерность усыновления, хотя непосредственно с одним только их согласием закон не связывает возникновение правоотношений по поводу усыновления. Такое согласие, по мнению Н.В. Летовой, представляет собой правомочие на одностороннее волеизъявление (сделку), направленную на совершение не только юридических действий (согласие родителей должно быть выражено в заявлении, пункт 1 статья 129 СК РФ), но и фактических действиях (подготовка необходимых документов, получение информации от органов опеки и попечительства) Летова Н.В. Проблемы усыновления: теория и практика // Гос-во и право. 2006. № 11. С. 54.. По мнению В.А. Ойгензихта, «нередко воля в качестве согласия (именно согласия, а не соглашения) родителей на усыновление четко определена в норме права, и она порождает определенные правовые последствия. Однако воля родителей усыновляемого ребенка не должна пониматься только как их волеизъявление, выраженное в форме согласия. Такое волеизъявление одновременно выражает определенный психологический акт - регулятивный процесс» Ойгензихт В.А. Воля и волеизъявление. Душанбе, 1983. С. 130-131; См.: Генеральная прокуратура. Информационное письмо "О состоянии исполнения законодательства при усыновлении детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, и практика прокурорского надзора". 2004. С. 12.. При этом необходимо понимать, что "согласие должно быть воплощено в позитивных действиях - реализовано. Очевидно, что последствия, на достижение которых направлена воля, особенно наглядно проявляются в семейном праве. В данном случае воля родителей, выражающаяся в их согласии, направлена на усыновление их ребенка усыновителями. Вместе с тем, при усыновлении конкретным лицом юридическая природа согласия не изменяется. Несмотря на единую цель (усыновление ребенка) родителей и кандидатов в усыновители, их волеизъявление не порождает договора между ними относительно усыновления ребенка.

В соответствии с пунктом 1 статьи 129 СК РФ согласие родителей на усыновление должно быть выражено в заявлении, нотариально удостоверенном или заверенном руководителем учреждения, в котором находится ребенок, либо органом опеки и попечительства по месту производства усыновления ребенка или по месту жительства родителей, а также может быть выражено непосредственно в суде при производстве усыновления. Отсутствие документа о согласии родителей ребенка на усыновление во всех случаях исключает усыновление, судьи не рассматривают такие дела. Вместе с тем известно, что статья 130 СК РФ разрешает усыновление детей без согласия родителей, если они более 6 месяцев по неуважительной причине не проживали с ребенком, не принимали участия в его воспитании и содержании.

Однако эти обстоятельства, как того требует статья 55 ГПК РФ, не выясняются, суды ограничиваются лишь объяснениями, так как иные доказательства в материалах дела отсутствуют. Как отмечалось, Закон предусматривает несколько разновидностей форм заявлений о согласии родителей на усыновление ребенка.

Поскольку заявление выражает волю родителя на усыновление его ребенка, то вряд ли оправдывает себя альтернативность органов, обладающих правом его удостоверения. Основной порок такой альтернативности заключается в возможности злоупотребления.

Поэтому Н.В. Летова предлагает исключить руководителей учреждений, органы опеки и попечительства из числа органов, обладающих таким правом (п.1 ст. 29 СК РФ). «Такой подход, - продолжает Н.В. Летова, - позволил бы избежать возможных злоупотреблений, в частности, неполучение согласия вообще путем подделки документов либо получение согласия под давлением, угрозы со стороны указанных в Законе лиц. Например, судом центрального района г. Тулы осужден по статье 152 УК РФ (купля-продажа детей) главный врач Щекинской больницы Р.Р. Карагулян, склонявший беременных женщин к передаче рожденных ими детей другим лицам за денежное вознаграждение. (Сборник Томских законов, 2002) Летова Н.В. Проблемы усыновления. Указ. Соч. С. 54..

Согласие родителей (родителя) на усыновление может быть выражено непосредственно в суде при производстве усыновления. Согласие на усыновление, данное родителем в суде, должно быть зафиксировано в протоколе и подписано им лично, а также отражено в решении. При этом необходимо учитывать, что, исходя из приоритета прав родителей, любой из них может до внесения решения отозвать данное им ранее согласие на усыновление, независимо от мотивов, побудивших его сделать это.

Если дети, имеющие родителей (родителя), находятся под опекой (попечительством), в приемных семьях, воспитательных, лечебных, лечебно-профилактических учреждениях, учреждениях социальной защиты населения и других аналогичных учреждениях, то письменное согласие на их усыновление, данное на основании пункта 1 статьи 131 СК РФ опекунами (попечителями), приемными родителями, руководителями учреждений, в которых находятся дети, не исключает необходимости получения согласия родителей на усыновление ребенка, кроме случаев, предусмотренных статьей 130 СК РФ.

Отказ опекуна (попечителя), приемных родителей или руководителей, перечисленных выше учреждений дать согласие на усыновление, в отличие от отказа родителей, не является препятствием для положительного разрешения судом вопроса об усыновлении, если этого требуют интересы ребенка (п. 8 постановления Пленума ВС РФ от 4 июля 1997 г. № 9).

Статья 130 СК РФ допускает усыновление ребенка без согласия родителей, если родители неизвестны или признаны судом безвестно отсутствующими либо недееспособными, если они лишены судом родительских прав или по причинам, признанным судом неуважительными, более шести месяцев не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания. Данный перечень обстоятельств усыновления без согласия родителей ребенка является исчерпывающим.

При рассмотрении дела об установлении усыновления без наличия согласия родителей судам необходимо учитывать следующее:

- признание родителя судом ограниченно дееспособным не дает снований для усыновления ребенка без согласия такого родителя, поскольку в соответствии со статьей 30 ГК РФ он ограничивается только в имущественных правах; - причины, по которым родитель более 6 месяцев не проживает совместно с ребенком, уклоняется от его воспитания и содержания, устанавливаются судом при рассмотрении заявления об усыновлении на основании исследования и оценки в совокупности всех представленных доказательств (например, сообщения органов внутренних дел о нахождении родителя, уклоняющегося от уплаты алиментов, в розыске, показаний свидетелей и других допустимых доказательств.

Согласно пункта 12 правил кандидаты в усыновители обязаны лично: познакомиться с ребенком и установить с ним контакт; ознакомиться с документами усыновляемого ребенка; подтвердить в письменной форме факт ознакомления с медицинским заключением о состоянии здоровья ребенка. Также кандидаты в усыновители должны получить всю имеющуюся информацию о родителях ребенка. В частности, документы, подтверждающие статус ребенка-сироты или оставшегося без попечения родителей (свидетельство о смерти родителя (родителей), копия решения суда о лишении родителей родительских прав, признании родителя недееспособным, акт о подкидывании ребенка и так далее). Например, если мать ребенка лишена родительских прав, а отец находится в местах лишения свободы, то такого ребенка передать на усыновление до выхода отца из заключения невозможно (если, конечно, отец не даст письменное согласие на усыновление).

Кроме получения согласия родителей ребенка на усыновление, обязательным документом является также согласие на усыновление ребенка его опекуна, попечителя, приемного родителя, руководителя детского учреждения, в котором находится ребенок. При этом мнение вышеуказанных лиц учитывается, однако не является решающим. Суд вправе в интересах ребенка вынести решение об усыновлении без согласия этих лиц. Если у ребенка, лишившегося родительского попечения и находящегося в детском интернатном учреждении, есть другие близкие родственники (дедушка, бабушка, тетя, дядя), их мнение по вопросу усыновления ребенка учитывается, но не является решающим.

Пункт 15 правил предусматривает, что при усыновлении ребенка, достигшего 10-летнего возраста, требуется его согласие. Согласие ребенка выявляется органом опеки и попечительства и отражается в отдельном документе либо в заключении об обоснованности усыновления и о его соответствии интересам усыновляемого ребенка(ст. 132 СК РФ).

По поводу указанного возраста З.З. Алиева задает вопрос: «Почему законодателем избран определяющим именно десятилетний возраст?». В юридической науке приводятся различные точки зрения по этому вопросу. По мнению А.И. Пергамент, для самостоятельного решения вопроса необходимо, чтобы сознание ребенка обладало большой зрелостью. В связи с этим было бы целесообразным установить этот возраст в 12 лет Пергамент А.И. Опека и попечительство. М., 1966. С. 98..

Р.Л. Мурзин пишет, что именно с достижением десятилетнего возраста законодатель связывает способность ребенка осознанно выражать свою волю и отношение к усыновлению, понимать его значение в собственной жизни Мурзин Р.Л. Усыновление в Российской Федерации. Вопросы теории и правоприменения // Закон и право. 2005. № 11. С. 31.

Не оспаривая обоснованность указанных выше взглядов, думается, что развитие ребенка индивидуально, исходя из чего связывать способность к осознанию происходящего с достижением десятилетнего возраста неверно. Это подтверждает и проведенный социологический опрос практикующих психологов, показавший, что при современном развитии детской психики ребенок с семилетнего возраста вполне осознанно может выразить свою волю относительно возможного усыновления. Поэтому предлагаем изложить пункт 1 статьи 132 СК РФ в следующей редакции: «Для усыновления ребенка, достигшего возраста семи лет, необходимо его согласие», а также внести изменения в статью 273 ГПК РФ, указав, что «заявление об усыновлении рассматривается в закрытом судебном заседании с обязательным участием усыновителей... а в необходимых случаях родителей, других заинтересованных лиц и самого ребенка в возрасте от семи до четырнадцати лет» Алиева З.З. Особенности рассмотрения судом дел об усыновлении (удочерении) детей // Журнал российского права. 2007. № 1. С. 105..

Однако, если до подачи заявления об усыновлении ребенок проживал в семье усыновителя и считает его своим родителем, усыновление в порядке исключения может быть произведено без получения согласия усыновляемого ребенка (п. 2 ст. 132 СК РФ). Эта норма позволяет оградить ребенка от нежелательных эмоциональных и психологических воздействий, неизбежных в результате разглашения тайны усыновления, поскольку в таких случаях ребенок, как правило, не знает о том, что воспитывается не родителями, и уверен, что является родным сыном (дочерью) усыновителей.

Если у ребенка есть братья, сестры, то их разобщение возможно только в том случае, когда усыновление отвечает интересам ребенка и не прерывает связи между детьми. Понятно, как нежелательно разобщение братьев и сестер, находящихся в родственных отношениях и воспитывающихся в одном детском учреждении, проживавших совместно до их устройства на воспитание в детское учреждение, осведомленных друг о друге и своем родстве. Исключение составляют дети, имеющие только общую мать (отца), которые не воспитывались совместно в одной семье, находятся в разных детских учреждениях и даже числятся под разными фамилиями. Это может также допускаться в их интересах, когда усыновители не настаивают на сохранении тайны усыновления и не возражают против общения усыновленных детей с братьями и сестрами. Возможно разъединение братьев и сестер при усыновлении, если кто-либо из них подлежит содержанию в специальном лечебно-воспитательном учреждении. И, хотя их согласия на усыновление не требуется, в интересах ребенка, уточнить все обстоятельства и получить полную информацию о родственниках ребенка.

Итак, кандидаты в усыновители подобрали ребенка на усыновление (познакомились и установили с ним контакт, ознакомились с его документами). Следующий шаг - подача заявления в суд по месту жительства или месту нахождения усыновляемого ребенка с просьбой об установлении усыновления.

Выводы: Правила передачи детей на усыновление отражают: постановку на учет кандидатов в усыновители, выраженное в подаче заявления и соответствующих документов, а также необходимые условия: согласие родителей и самого ребенка на усыновление, а также иных лиц, предусмотренных законодательством.

Анализ практики прокурорского надзора показывает, что повсеместно не выполняются требования статей 122 и 126 СК РФ, определяющие порядок и сроки выявления и учета детей, оставшихся без попечения родителей.

Также наблюдаются факты злоупотребления должностных лиц -руководителей учреждений, где находятся дети, которые с корыстной целью склоняют родителей дать согласие на усыновление. Во избежание указанных негативных тенденций некоторые ученые (Р.Л. Мурзин, Н.В. Летова) предлагают исключить руководителей учреждений и органов опеки и попечительства из числа органов, обладающих таким правом (п. 1 ст. 29 СК).

1.3 Субъекты усыновления

В отношениях по усыновлению субъектами выступают усыновитель (как гражданин Российской Федерации, так и иностранный гражданин, лицо без гражданства), его супруг и родственники с одной стороны, и усыновляемый и его родственники с другой. Следует отметить, что в соответствии с семейным законодательством РФ посредническая деятельность при осуществлении усыновления запрещена См.: Федеральный закон от 27.06. 1998 № 94-ФЗ. СПС Консультант плюс..

Согласно статье 127 СК РФ Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. А.М. Нечаева. - М.: Юрайт-Издат, 2009. С. 394. усыновителями могут быть совершеннолетние лица обоего пола, за исключением:

- лиц, признанных судом недееспособными или ограниченно дееспособными; - супругов, один из которых признан судом недееспособным или ограниченно дееспособным; - лиц, лишенных по суду родительских прав или ограниченных судом в родительских правах; - лиц, отстраненных от обязанностей опекуна (попечителя) за ненадлежащее выполнение возложенных на него законом обязанностей; - бывших усыновителей, если усыновление отменено судом по их вине; - лиц, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять родительские права. Перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, устанавливается Правительством Российской Федерации (туберкулез (активный и хронический); заболевания внутренних органов, нервной системы; злокачественные онкологические заболевания; наркомания, токсикомания, алкоголизм и так далее); - лиц, которые на момент установления усыновления не имеют дохода, обеспечивающего усыновляемому ребенку прожиточный минимум, установленный в субъекте Российской Федерации, на территории которого проживают усыновители (усыновитель); - лиц, не имеющих постоянного места жительства; - лиц, имеющих на момент установления усыновления судимость за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан; - лиц, проживающих в жилых помещениях, не отвечающих санитарным и техническим правилам и нормам.

В 2004 году в Семейный кодекс РФ были внесены изменения, благодаря которым были расширены возможности для усыновления (удочерения) детей российскими гражданами. В частности, увеличен с трех до шести месяцев срок, по истечении которого с момента поступления сведений в федеральный банк данных о детях иностранные граждане и лица без гражданства вправе усыновить ребенка - гражданина Российской Федерации. Также закон разрешил усыновление (удочерение) детей гражданам, обладающим жильем, которое имеет отступления от санитарных норм Кубанкина Е.И., Павленко В.В. Семейное право: Учебное пособие. - М.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и К», 2008. С. 195..

Как пишет Г.С. Красницкая: «Усыновление допускается исключительно в интересах ребенка, поэтому усыновителями могут быть лица, обладающие необходимыми качествами воспитателя. Действуя от обратного, законодатель установил перечень лиц, которые не могут быть усыновителями» Г.С. Красницкая. Вы решили усыновить ребенка. Москва: Издательство «Дрофа», 2001..

В соответствии с пунктом 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. № 8 РГ. 2006. 3 мая. несовершеннолетние граждане не могут быть усыновителями, даже в случае приобретения ими полной дееспособности (статьи 21, 27 ГК РФ), поскольку п. 1 статьи 127 СК РФ установлен возрастной ценз для приобретения права быть усыновителем.

Не могут быть усыновителями и лица, которые по состоянию здоровья не в состоянии осуществлять родительские права.

Постановлением Правительства РФ от 1 мая 1996 года № 542 был утвержден Перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную семью. Постановление Правительства РФ от 1.05.96г. №542 «Об утверждении перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку (попечительства(89H)), взять в приемную семью» // СЗ РФ, 1996. №19, Ст.2304.

Указанным постановлением к ним отнесены: - туберкулез (активный и хронический) всех форм локализации у больных I, II, V групп диспансерного учета; - заболевания внутренних органов, нервной системы, опорно-двигательного аппарата в стадии декомпенсации; - злокачественные онкологические заболевания всех локализаций; - наркомания, токсикомания, алкоголизм; - инфекционные заболевания до снятия с диспансерного учета; - психические заболевания, при которых больные признаны в установленном порядке недееспособными или ограниченно дееспособными; - все заболевания и травмы, приведшие к инвалидности I и II группы, исключающие трудоспособность Там же.

В целях выявления возможного наличия указанных заболеваний кандидатами в усыновители представляется медицинское заключение о состоянии здоровья, которое позволяет сделать вывод об отсутствии у них противопоказаний для выполнения обязанностей по воспитанию ребенка. Порядок медицинского освидетельствования граждан, желающих стать усыновителями, определен Министерством здравоохранения РФ в специальном Положении о медицинском освидетельствовании граждан, желающих стать усыновителями, опекунами (попечителями) или приемным родителями. Положение регламентирует деятельность государственных учреждений системы Минздрава России, осуществляющих освидетельствование кандидатов в усыновители, опекуны (попечители) или приемные родители. Освидетельствование, при необходимости дополнительное обследование производится в учреждении здравоохранения по месту жительства кандидата.

Медицинское заключение подготавливается на основании осмотра, а также данных из медицинской карты амбулаторного больного, подтверждается подписью руководителя медицинского учреждения и гербовой печатью. Бланк медицинского заключения выдается каждому кандидату на руки в органах опеки и попечительства при обращении гражданина (гражданки) с просьбой об усыновлении ребенка. Результаты медицинского освидетельствования действительны в течение трех месяцев. Медицинское заключение о состоянии здоровья заявителя должно представляться ими в суд вместе с другими документами, необходимыми для усыновления.

Таким образом, право на усыновление признается за совершеннолетними лицами обоего пола, если, они не входят в число лиц, которым запрещено быть усыновителями. Усыновителями могут быть как супруги, так и одинокие лица, причем как состоящие в браке с отцом (матерью) ребенка (например, отчим, мачеха), так и являющиеся совершенно посторонними для усыновляемого ребенка. Однако на практике усыновителями чаще всего становятся супружеские пары, лишенные возможности иметь собственных детей. Здесь, следует иметь в виду, что если в последующем брак между супругами будет расторгнут или признан недействительным, то указанные обстоятельства сами по себе не затрагивают юридическую силу факта усыновления ребенка. Закон разрешает также усыновление ребенка одним из супругов, одинокими лицами (мужчиной или женщиной), в том числе родственниками ребенка. Однако согласно пункта 2 статьи 127 Семейного кодекса РФ не допускается совместное усыновление одного и того же ребенка лицами, не состоящими между собой в браке. Такой запрет вытекает из содержания статьи 123 Семейного кодекса РФ, устанавливающей приоритет именно семейного воспитания детей, оставшихся без попечения родителей. При наличии нескольких лиц, желающих усыновить одного и того же ребенка, преимущественное право предоставляется родственникам ребенка при условии обязательного соблюдения рассмотренных выше требований закона к личности усыновителей (усыновителя) и интересов усыновляемого ребенка.

Законодатель устанавливает еще одно условие, касающееся разницы в возрасте между усыновителем и усыновленным согласно которому разница в возрасте между усыновителем, не состоящим в браке и усыновляемым ребенком должна быть не менее шестнадцати лет. Данное правило является, новым, так как не предусматривалось прежним законодательством. Его введение обусловлено различными причинами морального, этического, социального и иного характера. По причинам, признанным судом уважительными, разница в возрасте может быть сокращена.

Перечень подобных причин даже примерный, в Семейном кодексе не приводится. Поэтому как следует из пункта 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 года № 8 вопрос этот будет решаться судом индивидуально в каждом конкретном случае в зависимости от сложившихся до усыновления взаимоотношений между усыновителем и усыновляемым ребенком. В то же время, при усыновлении ребенка отчимом (мачехой) наличие разницы в возрасте не требуется.

Некоторые ученые, к примеру, Р.Л. Мурзин, Н.В. Летова Летова Н.В. Указ. Соч. с. 60-61. не согласны с установлением разницы в возрасте между усыновителем и усыновляемым не менее 16 лет. Р.Л. Мурзин по этому поводу пишет: «Данное правило, как указано в литературе, «связано со стремлением законодателя придать отношениям между усыновителем и усыновленным характер, максимально приближенный к отношениям между родителями и детьми, в том числе и по возрастным параметрам» Пчелинцева Л.М. Семейное право России: учебник / Л.М. Пчелинцеа - 5-е изд., перераб. - М.: Норма, 2008. С. 467.. Однако в таком случае возникает весьма резонный вопрос: почему законодателем установлена лишь минимальная разница? Усыновление, когда усыновитель старше усыновляемого более чем на 50 лет, не менее абсурдно, чем данная процедура, проведенная без соблюдения условия о минимальной допустимой разнице Мурзин Р.Л. Указ. Соч. С. 30..

Таким образом, Р.Л. Мурзин предлагает дополнить статью 128 СК РФ условием о максимальной допустимой разнице между усыновителем и усыновленным (например, 50 лет) Там же. С. 30..

Н.В. Летова: «Существенное практическое значение имеет разница в возрасте между усыновителем и усыновленным. В настоящее время она составляет не менее 16 лет (ст. 128 СК РФ), то есть законодатель допускает возможность усыновления несовершеннолетними. Принимая во внимание большую значимость последствий усыновления для усыновителя и усыновленного, логично предоставлять возможность усыновления только по достижении усыновителем 18-летнего возраста. Поэтому предлагается изменить редакцию статьи 128 СК РФ в части увеличения разницы в возрасте между усыновителем, не состоящим в браке, и усыновляемым ребенком до 18 лет, а также установить предельный возраст усыновителя в 50 лет. В исключительных случаях такая возрастная граница могла бы быть изменена судом по аналогии со статьей 13 СК РФ, предусматривающей снижение брачного возраста до 16 лет при наличии уважительных причин. Предложение о введении максимального возраста усыновителя обусловлено тем, что ухудшение демографической ситуации в России способствовало резкому снижению продолжительности жизни граждан. По данным Госкомстата РФ, к началу 2005 года население страны составило 145 млн. человек, каждый год мы теряем 750-800 тыс. человек. Если такая тенденция продолжится, к концу года в России будет жить менее 144,7 млн. человек. Эта цифра в точности соответствует наихудшим прогнозам, что к 2015 году нас может остаться 130.3 млн. См.: Росс. Газ. 2004.. 20 окт.; 2005. 23 авг.