Теория происхождения государства

4) правотворчество субъектов РФ должно осуществляться в соответствии с Конституцией РФ, федеральными конституционными законами и федеральными законами. Между тем на практике в современных условиях более трети нормативных актов субъектов Федерации противоречат общефедеральным актам;

5) в рамках субъектов РФ принимают нормативные акты и многочисленные негосударственные структуры - прежде всего органы местного самоуправления и т.д.

Таким образом, правотворчество - весьма разнообразная деятельность, каждый вид которой имеет свою природу, свое социальное назначение.

36. Законодательный процесс: понятие стадии

Законотворческий процесс - главная составная часть правотворческого процесса. Принятие законов характеризует процесс в целом.

Законы Российской Федерации принимаются в определенном порядке, который осуществляется в законодательном процессе - совокупности действий, через которые осуществляется законодательная деятельность Федерального Собрания РФ. Законодательный процесс в Российской Федерации, таким образом, состоит из нескольких стадий.

Первой стадией законодательного процесса является законодательная инициатива - внесение на рассмотрение Государственной Думы законопроекта. Право на совершение такого процесса называют правом законодательной инициативы.

Конституция РФ определяет две группы субъектов права законодательной инициативы: 1) субъекты, право законодательной инициативы которых не связано какими-либо компетенционными рамками. В соответствии с Конституцией РФ правом законодательной инициативы обладают Президент РФ, Совет Федерации, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительство РФ, законодательные (представительные) органы субъектов РФ; 2) субъекты, которые пользуются правом законодательной инициативы лишь по вопросам их ведения. Это право принадлежит Конституционному Суду РФ, Верховному Суду РФ и Высшему Арбитражному Суду РФ.

Согласно Регламенту Государственной Думы право законодательной инициативы имеет также группа депутатов, составляющих комитет Государственной Думы.

В соответствии со ст. 104 Конституции РФ законопроекты вносятся в Государственную Думу. Причем законопроекты о введении или отмене налогов, освобождении от их уплаты, о выпуске государственных займов, об изменении финансовых обязательств государства, другие законопроекты, предусматривающие расходы, восполняемые за счет федерального бюджета, могут быть внесены лишь при наличии заключения Правительства РФ.

Законопроекты, исходящие от государственных органов, общественных объединений, граждан, не обладающих правом законодательной инициативы, могут быть внесены в Государственную Думу субъектами права законодательной инициативы.

Право законодательной инициативы осуществляется в форме:

1. законопроектов и поправок к законопроектам; законодательных предложений о разработке и принятии новых федеральных конституционных законов и федеральных законов;

2. законопроектов о внесении изменений и дополнений в действующие законы РФ либо признании этих законов утратившими силу;

3. предложений о поправках и пересмотре положений Конституции Российской Федерации.

Вторая стадия - предварительное рассмотрение законопроектов .

Законопроект, подлежащий рассмотрению Государственной Думой, направляется Советом Государственной Думы в соответствующий комитет палаты, который назначается ответственным по законопроекту.

Третья стадия законодательного процесса включает в себя рассмотрение законопроектов в Государственной Думе . Это рассмотрение осуществляется в трех чтениях, если Государственной Думой применительно к конкретному законопроекту не будет принято другое решение.

Четвертая стадия законодательного процесса - принятие закона.

Совет Государственной Думы назначает в отведенный для этого день недели третье чтение законопроекта для голосования с целью его принятия в качестве закона. При третьем чтении законопроекта уже не допускается внесение в него поправок и возвращение к его обсуждению в целом либо по отдельным статьям, главам, разделам. Федеральный закон принимается Государственной Думой большинством голосов (2/3) от общего числа депутатов.

37. Толкование норм права: понятие, сущность, значение. Способы и виды толкования

Толкование - это сложный интеллектуально-волевой процесс, направленный на установление точного смысла правовой нормы или акта, раскрытие выраженной в них воли законодателя (определение смысла, значение чего-либо, объяснить что-либо, понимать что-либо). Толкование представляет собой вид деятельности государственных органов государственной власти, должностных лиц, граждан и их объединений, направленной на раскрытие смыслового содержания правовых норм и на выявление содержащейся в них государственной воли. В процессе реализации права нередко требуется не только выяснять смысл нормы права или акта, но и разъяснить этот смысл другим субъектам правового общения. Различаются два этапа толкования норм:

· Толкование в форме уяснения представляет собой внутренний мыслительный процесс, проходящий в сознании субъекта толкования. Уяснения смысла и содержания нормы для себя.

· Толкование в форме разъяснения, когда уясненный для себя смысл правовой нормы доводится либо до конкретного лица, либо до индивидуально-неопределенного круга лиц. Разъяснения смысла и содержания нормы во вне для адресата.

Обычно достаточно уяснить смысл правовой нормы, чтобы вынести правильное решение по конкретному делу. К разъяснению прибегают тогда, когда в процессе уяснения правовой нормы обнаруживается. Что воля законодателя не получила в ней словесного выражения, либо когда норма требует дополнительной конкретизации и необходимо обосновать возможность ее применения к данной категории дел или реализации в данной конкретной жизненной ситуации.

Толкование сложная и творческая процедура. 1) Внутренняя мыслительная деятельность. 2) Специальная деятельность, которая выражается в принятии особого акта.

Предмет толкования воля законодателя (что он хотел сказать) издавшего эту норму.

Объект толкования тексты (юридические нормативные акты, законы подзаконные акты).

Стратегическая задача толкования - эффективная реализация правовых норм предписаний в режиме строгой законности, те есть, в конечном счете, оно служит практическому осуществлению правовых норм. Особое значение толкования нормативно-правовых актов имеет для такой формы реализации права, как правоприменение. В то же время толкование имеет значение и для деятельности государственных органов по изданию и систематизации нормативно-правовых актов.

В любом случае процесс толкования не должен никаким образом изменять действующие юридические нормы или создавать новые.

Способы толкования норм права.

При толковании правовых норм следует установить: содержание правовой нормы; ее взаимоотношение с другими нормами и принципами права; связь нормы с другими общественными явлениями; действие в пространстве, во времени, по кругу лиц. С этой целью используются следующие приемы и способы:

· Грамматическое толкование - для этого способа характерно использование правил грамматики того языка, на котором закон написан. Выяснение языковой формы и построение текста, в каком времени употребляется глагол. Выяснение значения слов, терминов, знаков препинания и др.

· Систематическое толкование определяется тем, что каждая норма права есть часть системы права, следовательно, взаимодействует с множественностью норм. Предполагает анализ текста конкретной статьи во взаимосвязи с текстами других статей данного нормативного акта или нормативных актов, которые связаны общим предметом. Устанавливается место правовой нормы в правовом институте. Отрасли права, правовой системы в целом. Раскрываются юридические связи нормы с другими нормами.

· Логическое толкование - это использование законов и правил логики поскольку смысл правовой нормы не всегда может быть ясен из-за неудачно выбранной законодателем словесной формы выражения норм. (ст.105 УК).Анализу подвергаются не отдельные слова. А обозначаемые ими понятия, явления, соотношения между ними.

· Историко-политическое толкование состоит в определении условий и обстоятельств (экономических, политических, социальных), которые вызвали к жизни толкуемую норму. Важно также учитывать историческую обстановку, в которой принимался акт или норма права, и какие цели и задачи ставило перед собой государство, принимая данную норму.

· Телеологическое (целевое) толкование направлено на выяснение целей издания нормы или акта, как непосредственных, так и перспективных, конечных. Такой способ толкования необходим при существенных изменениях политико-общественной обстановки в стране и коренных изменениях правового регулирования общественных отношений.

· Специально-юридическое толкование представляет собой изучение технико-юридических приемов выражения воли законодателя. Данный способ основан на правилах юридической техники. При этом содержание норм права устанавливается посредством анализа юридических терминов, понятий, конструкций, отраслевой принадлежности нормы и т.д.

· Функциональное толкование сводится к учету условий и факторов, при которых реализуется норма права, в том числе особенностей места, времени и других обстоятельств.

Для установления точности смысла нормы используются не все приемы, а лишь один-два. В сложных же случаях может потребоваться применение многих или всех способов толкования.

Виды толкования.

1) Толкование норм права по объему возникает в том случае, когда наблюдаются различия между смыслом нормы права и ее словесным выражением.

· Адекватное (буквальное) толкование, когда действительный смысл нормативного акта (воля законодателя) и буквальный текст полностью совпадают друг с другом, т.е. использование всех совокупностей способов толкования дает практически тот же результат, что и первоначальное (грамматическое) толкование текста закона. Это самый распространенный вид толкования, т.е. воля законодателя, устанавливается в точном смысле текстом нормы права.

· Расширенное толкование - содержание нормы понимается шире, чем ее словесное (языковое) выражение.

· Ограниченное толкование - когда действительный смысл, содержание понимается уже, чем ее словесного выражения.

2) По субъектам толкования и с точки зрения юридических последствий толкования оно подразделяется официальное, неофициальное, аутентическое.

· Официальное толкование - это такое толкование, которое является обязательным для тех лиц, к которым оно обращено. Официальным толкованием может заниматься только определенный законодательством круг органов государства (например, Конституционный суд, Верховный суд).

Официальное толкование - разъяснение характеризуется следующими особенностями: а) дается уполномоченными государственными органами или должностными лицами. Причем данное полномочие закрепляется в специальных актах; б) имеет обязательное значение для других субъектов; в) является юридически значимым, так как вызывает юридические последствия и ориентирует на единообразное понимание юридической нормы.

Официальная, порождающая юридические последствия деятельность по разъяснению нормативных актов может квалифицироваться по разным основаниям. С точки зрения того, к кому обращено это толкование, оно делится на нормативное и казуальное.

Нормативное толкование - разъяснение не связывается с конкретным случает, а распространяется на все случаи, предусмотренные толкуемой нормой как типовым регулятором поведения. Нормативное разъяснение не содержит и не должно содержать новых юридических норм: оно только разъясняет смысл уже действующих. Нормативные разъяснения не имеют самостоятельного значения и полностью разделяют судьбу толкуемого акта: его отмена или изменения должно, как правило, приводить и к отмене или соответствующему изменению официального нормативного разъяснения. Нормативное толкование обращено к персонально неопределенному кругу лиц.

Нормативное толкование подразделяется на аутентическое (авторское) и легальное (разрешенное). Аутентическое официальное толкование исходит от органа издавшего данный акт. Данное разъяснение обязательно как для самого органа. Так и для окружающих. В РФ подобные разъяснения могут издаваться Государственной Думой, Президентом и другими правотворческими органами. Если орган государства дает официальное толкование нормативного акта, принятого другим органом, то такое толкование называется легальным. В РФ правом издавать официальные разъяснения наделены, в частности, все судебные органы.

Казуальное толкование обращено к конкретному органу государства в связи с применением им правовой нормы в конкретном деле. Хотя каузальное толкование обязательно для конкретного случая, однако оно служит образцом для других органов, рассматривающих аналогичные дела или применяющих данную норму.

· Неофициальное толкование не является юридически обязательным, а по форме выражения могут быть как устными (разъяснения адвокатом, судьей, прокурором в ходе приема граждан), так и письменным (в периодической печати, в различных комментариях). Это толкование носит характер советов, рекомендаций. Убедительность такого толкования зависит от авторитета субъекта, обоснованности и агрументированности даваемой им интерпретации. Субъектами неофициально толкования являются граждане. Различаются три разновидности неофициального толкования: обыденное (даваемое гражданами в быту, в повседневной жизни), компетентное (профессиональное - дается специалистами - адвокатами, юрисконсультами и т.д.) и доктринальное (дается учеными-юристами в монографиях, статьях, комментариях к законодательству).

38. Многозначительность термина «права». Право естественное и позитивное. Право в объективном и субъективном значениях. Эволюция представлений о праве. Идея права

Слово "право" - многозначно, имеет богатое разностороннее содержание.

Во-первых, его употребляют в общесоциальном смысле (моральное право, право народов и т.п.), в рамках которого речь идет о нравственных, политических, культурных и иных возможностях в поведении субъектов.

Во-вторых, с помощью этого термина обозначается определенная правовая возможность конкретного субъекта (принадлежащим личности и зависящим от его воли и желания: на труд, на пользование культурными ценностями, на судебную защиту и т.д.) - субъективное право.

В-третьих, под правом понимают юридический инструмент, связанный с государством и состоящий из целой системы норм, институтов и отраслей - объективное право (конституция, законы, подзаконные акты, правовые обычаи, нормативные договоры).

В объективном смысле, право есть система общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих консолидированную волю общества (конкретные интересы различных классов, социальных групп, слоев), устанавливаемых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений.

Право - социальный институт, имеющий свою собственную природу. Специфика права проявляется в его признаках:

1) право носило волевой характер, ибо оно есть проявление воли и сознания людей, но не любой воли, а прежде всего государственно выраженной воли классов, социальных групп, элит, большинства членов общества;

2) общеобязательность, в чем воплощается суверенитет государства, означающий, что выше официальной, публичной власти в обществе никого нет и быть не может и что все принимаемые нормы права распространяются на всех либо большой круг субъектов;

3) нормативность права заключается в том, что оно прежде всего состоит из норм, т.е. общих правил поведения, регулирующих значительный круг общественных отношений;

4) связь с государством состоит в том, что право во многом принимается, применяется и обеспечивается государственной властью. Государство для того и функционирует, чтобы гарантировать соблюдение исполнения юридических норм;

5) формальная определенность права заключается в том, что нормы права имеют внешне выраженную письменную форму, должны быть четко объективированы, точно определены, воплощены вовне;

6) системность права проявляется в том, что оно представляет собой не механическую совокупность юридических норм, а внутренне согласованный, упорядоченный организм, где каждый элемент имеет свое место и играет свою роль, где юридические предписания взаимосвязаны, расположены определенным иерархическим образом, группируются по отраслям и институтам.

Сущность права - важно учитывать две стороны - формальную и содержательную. С формальной - любое право по своей природе есть прежде всего регулятор и стимулятор общественных отношений. Но, если ограничиваться данным аспектом, то право в разные эпохи и в разных государствах будет одинаковым по своей сути, и мы никогда не сможем познать сущность права конкретного общества.

Содержательная сторона позволяет ответить на: чьи интересы обслуживает в первую очередь данный регулятор, какие функции осуществляет в приоритетном порядке?

Право может использоваться в различных целях как средство первоочередного удовлетворения потребностей тех или иных классовых, общественных, религиозных, национальных, расовых и других интересов.

Понятие права - одна из основных категорий общей теории права. От понимания права, его сущности зависит подход к пониманию многих правовых и иных социальных явлений, решение очень важных как теоретических, так и практических вопросов жизни общества.

Вопрос о сущности права остается в центре внимания и современной правовой мысли. Современные учения о сущности права представляют собой направлений в теории права, среди которых можно выделить основные.

Широкое распространение получили: социологическое, солидаристское, нормативистское (неопозитивизм), психологическое направления, теория "возрожденного естественного права", а также марксизм. При этом наблюдается определенная эволюция концепций, учений, различающихся по своим философским истокам, по содержанию и аргументации.

Теологическая теория (Фома Аквинский и Д. Эйве) основывается на идее божественного происхождения государства и права. Сущность права, равно как и государственной власти, выводится ее сторонниками из религиозных догматов. Управляет миром якобы вечный закон - божественный разум. Он проявляется в законах природы, в морали, т.е. естественных законах, на которых в свою очередь основываются "человеческие" законы (положительное право). Провозглашая принцип "вся власть от бога", приверженцы теологической теории исходят из верховенства церкви над государством и, следовательно, из необходимости подчинения положительного права официальной церковной доктрине.

Теологическая теория стала фундаментом одного из основных современных учений о праве - неотомизма (идеологи исламской религии католической церкви: Маритен Мерсье, американский юрист Дж. Хейвс).

Неотомизм - новейшая интерпретация взглядов Фомы Аквинского. Церковь признается посредником между Богом и государственной властью. Возникновение права - следствие усложнения социальных связей в обществе, с регулированием которых уже не справлялись первобытные нормы. Право признается более сложным регулятором общественных отношений по сравнению с обычаем, поскольку помимо запретов в нем используются и иные средства правового воздействия (дозволение, обязывание). Кроме того, право устанавливает юридические рамки и определяет формы осуществления деятельности государства. Божественный закон призван устранять несовершенство человеческого, "положительного" закона, если он расходится с естественным правом. Сторонники неотомизма подчеркивают превосходство естественного права над правом человеческим, позитивным, т.е. установленным государством. При этом они отмечают, что право частной собственности хотя и имеет государственное происхождение, не противоречит естественному праву.

Антропологические теории права - допускают существование права уже на самых ранних этапах развития человеческого общества (Е. Хоубел). Право - система норм, которая существует внутри той или иной социальной общности и опирается на публично признанный авторитет (вождь, старейшина) - решения которого воспринимаются как обязательные.

Другое направление антропологической теории права (Б. Малиновский) выступает против тезиса об обусловленности существования права наличием "внешнего" принудительного авторитета. Сущность права сводится к различным формам социального контроля (поощрения, наказания), осуществляемого в процессе взаимодействия людей, обмена определенными услугами. Соблюдение договоренностей, исполнительность сторон обеспечивается не принудительной властью, а механизмом ("внутренними санкциями"), находящимся в самих отношениях между партнерами.

В некоторых современных правовых учениях (А.Б. Венгеров и др.) процесс происхождения государства и права представляется как политогенез (от греч. "genesis" - возникновение, происхождение), в котором выделяются три основных варианта (пути) образования государства и права:

1) военный (наиболее распространенный) - раннегосударственные образования и право создаются в древнем обществе в результате усиления военной организации племени,

2) аристократический - постепенное усиление военного, экономического влияния разбогатевшей аристократической знати и организации системы публичной власти, обеспечивающей ее политическое господство над остальными членами общества,

3) плутократический - (эпоха раннего феодализма) характерно объединение определенной общности людей вокруг "плутократа" (человека, обладающего богатством и силой), от которого они экономически зависимы, и организация на этой основе особой публичной власти.

Теория насилия (Е. Дюринг, К. Каутский) - государство и право всегда образуются в результате какого-либо акта насилия (в древности это было, например, завоевание, порабощение одних племен другими).

Теория договорного происхождения государства и права (Г. Гроций, Дж. Локк, Ж.-Ж. Руссо, А. Радищев и др.) - государство и право создаются на основе общественного договора, т.е. как результат свободного волеизъявления свободных и равных от рождения людей. Делается попытка обосновать принцип нового общественно-политического устройства на основе добровольного соглашения граждан, обеспечивающего свободу и равенство всех граждан "в силу права". Цель государства - общее благо.

В психологической теории (Л. Петражицкий, А. Росс и др.) право - совокупность элементов субъективной человеческой психики. Наряду с писаными законами, признаются также психические переживания людей. Это означает, что правовые нормы могут создаваться и помимо государства, в результате определенных эмоций и переживаний человека по поводу права. Государственное принуждение не выступает в качестве существенного признака права.

При этом все же различается официальное и неофициальное право. Официальное - установленное государством и поддерживаемое им, неофициальное - лишенное этого, но все же действующее в качестве права.

Социологическое направление в теории права (Е. Эрлих, Р. Паунд, К. Левеллин и др.) - лозунг "право в действии". Правовые нормы государства - часть права, существует "живое право" - сложившиеся в обществе фактические отношения. Обосновывается идея "гибкости права" - возможность изменения правовой нормы в процессе ее применения, требование свободы судейского усмотрения.

Характерны: функциональный подход к праву; выделение правоотношений в качестве основных, наиболее существенных элементов права; "несводимость" права к закону.

Солидаристское направление (социальная концепция права) (Л. Дюги) - идея солидарности, т.е. сотрудничества, каждый член общества должен осознать свою социальную функцию, установленную правом, проникнуться идеей необходимости совершения определенных поступков, обеспечивающих солидарность всех членов общества. Право выступает как выразитель этой солидарности, инструмент, охраняющий общие интересы всех групп.

Основной тезис теории естественного права (Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ш. Монтескье, Ж.-Ж. Руссо и др.) - наряду с правовыми нормами, установленными государством, право включает в себя также естественное право. Естественное право - совокупность прав, которыми все люди обладают от природы в силу самого факта своего рождения: право на жизнь, свободу, равенство, частную собственность, право быть счастливым и т.д. Государство не может посягать на них.

Согласно теории возрожденного естественного права (современная модификация естественно-правовой теории), то право, которое создается государством, является производным по отношению к высшему, естественному праву, вытекающему из человеческой природы. Позитивное право, т.е. нормы, установленные государством, признается правом только в том случае, если оно не противоречит естественному праву. Главный постулат доктрины - идея о неотчуждаемости основных прав и свобод человека и гражданина, их приоритете - выступает важнейшим принципом развитого демократически ориентированного государства.

Позитивизм (О. Конт, Г. Спенсер и др.) - направление юриспруденции, фиксирует в основном лишь результаты правотворческой деятельности, отрывая тем самым нормативные установления от существующих правоотношений. Основывается на анализе и оценке правовых норм с формальной точки зрения, т.е. с точки зрения их внешней формы.

Результатом развития позитивизма, определенным его ответвлением является нормативизм (Г. Кельзен и др.) - государство есть результат действия норм права, а само право рассматривают как совокупность норм, содержащих правила "должного поведения". Задача юридической науки - формально-догматический анализправовой нормы, изучением лишь внешнего ее строения (структуры).

Во второй половине XIX в. сложились социалистические и коммунистические учения, в том числе марксизм, исходившие из материалистического понимания истории и классовой природы государства и права.

Материалистическое понимание - государство и право возникли в результате неолитической революции (XII - X вв. до н.э.), знаменовавшей собой переход от присваивающего хозяйства к производящему (замена охоты скотоводством, а собирания плодов - земледелием), а также как следствие трех крупных "разделений" общественного труда: 1) развитие скотоводства и образование пастушеских племен; отделение скотоводства от земледелия; 2) развитие наряду с земледелием и скотоводством ремесленного производства; 3) выделение группы людей - купцов, которые не принимают участия в производстве, а занимаются только обменом произведенных товаров. Развитие частной собственности, разделение общества на имущих и неимущих привело к созданию особой публичной власти, обладающей аппаратом принуждения - государства, и правовых норм, обеспеченных государственным принуждением.

Социалистические и коммунистические теории отражали противоречия раннего капитализма, факты жестокого подавления первых выступлений пролетариата, запрещения профсоюзов, цензовый характер политической демократии. Право - как возведенной в закон воли господствующего класса (буржуазии), определяемой материальными условиями жизни этого класса.

Социалистические учения не сводились только к марксизму и затем к ленинизму. Так называемые правые социалисты (меньшевики - в России), анархисты, социалисты-революционеры проповедовали другие пути освобождения трудящихся от эксплуатации: использование мирного перерастания капитализма в социализм, демократических, парламентских и законных средств борьбы. Соответственно, правые социалисты и право, и закон рассматривали как средство обеспечения общего демократического и социального порядка, которое рабочий класс должен использовать в своих целях.

В теориях анархизма и других левосоциалистических учениях не было выработано теоретической модели отношения к праву, кроме отрицания существующего порядка.

Приоритет прав человека, уважение прав и свобод личности становится, по новым воззрениям, основным критерием оценки права. Эти идеи нашли свое воплощение во Всеобщей декларации прав человека ООН и международных пактах и конвенциях о правах человека. В конституциях ряда государств основные естественные права человека прямо признаются действующим правом (например, в Германии) либо устанавливается недопустимость законодательного ограничения ряда основных прав государством (в США).

Право формируется обществом, и законодатель формулирует лишь то, что уже сложилось (или складывается) в обществе. Включая в понятие права не только нормы, но и правоотношения (нередко и правосознание, и субъективные права граждан).

Право в субъективном и объективном смысле:

В объективном смысле - совокупность юридических норм, выраженных (внешне объективированных) в соответствующих актах государства (Конституциях, законах, кодексах, указах, постановлениях и т.д.).

В субъективном смысле - система прав, свобод и обязанностей граждан, закрепленных в действующем законодательстве или вытекающих из многочисленных правоотношений, а также присущих индивиду от рождения.

Идея двух видов права в принципе заложена в естественно-правовой доктрине.

Право как норма, закон, государственное установление и право как возможность или управомоченность субъектов вести себя известным образом в рамках этих установлений - вот суть разграничения права на объективное и субъективное но также и систему юридических обязанностей, т.е. совокупность конкретных долженствований, необходимостей, императивов, предусмотренных законами государства.

Понятия права в объективном и субъективном смысле совершенно необходимы в юридической науке и практике, они призваны выполнять важные операционные, аналитические, познавательные, прикладные и социально-регулятивные функции. Перед нами - базовые, основополагающие категории правоведения.

Принципы права - основные идеи, руководящие положения, которые определяют содержание и направления правового регулирования. Обычно различаются отраслевые принципы, характерные для одной отрасли права (так, трудовое право обеспечивает принцип материальной заинтересованности работников в результатах своего труда, гражданского - принцип полного возмещения имущественного вреда), межотраслевые, проявляющиеся в двух или более отраслях (например, принцип состязательности в уголовном, гражданском и арбитражном процессах), и общеправовые принципы.

Общеправовые принципы - это, во-первых, широкие социальные, этико-правовые начала правового регулирования (демократизм, установление, обеспечение и охрана прав личности, гуманизм, справедливость, законность, равноправие, обеспечение верховенства, ведущей роли закона среди всех источников права и др.). Во-вторых, это сформулированные еще римскими юристами принципы, отражающие специфические черты права как социального регулятора отношений (например, недопустимость ссылок на незнание закона, придания ему обратной силы при установлении либо ужесточении наказания, злоупотребления правом, невозможности быть судьей в собственном деле, презумпция невиновности, правила о том, что все сомнения трактуются в пользу обвиняемого, что не может быть преступления и наказания без закона и др.).

39. Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц. Иммунитеты в праве

Нормативные акты имеют временные, пространственные и субъектные пределы своего функционирования.

1) - Действие нормативного акта во времени обусловлено вступлением его в силу и утратой силы. Согласно ст. 6 Федерального закона "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания", "федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней после их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу".

Здесь важно учитывать принцип, согласно которому закон обратной силы не имеет, т.е. он не должен распространяться на те отношения, которые уже существовали до момента вступления его в юридическую силу.

Придание закону обратной силы возможно в двух случаях:

· если в самом законе об этом сказано;

· если закон смягчает или вовсе устраняет ответственность.

Нормативные акты утрачивают свою силу (прекращают действие) на следующих основаниях:

· по истечении срока действия акта, на который он был принят;

· в связи с изданием нового акта, заменившего ранее действующий (косвенная отмена);

· на основании прямого указания конкретного органа об отмене данного акта (прямая отмена).

2) - Действие нормативного акта в пространстве определяется территорией, на которую распространяются властные полномочия органа, его издавшего. Под территорией Российской Федерации понимается ее сухопутное и водное пространство внутри государственных границ, воздушное пространство над ними, недра. К ней относится также территория российских дипломатических представительств за рубежом, военные и торговые суда в открытом море, воздушные корабли, находящиеся в полете за пределами страны.

Действие нормативных актов в пространстве зависит от:

· уровня государственного органа, принявшего данный акт;

· юридической силы акта.

Нормативные акты распространяют свое действие:

· на территорию своей страны (как правило, федеральные конституционные законы, федеральные законы, иные акты высших органов государственной власти и управления);

· на территорию субъекта Федерации (акты органов государственной власти и управления субъекта РФ, которые не могут отменять или приостанавливать на своей территории действие законов общефедеральных органов);

· на территорию, указанную в самом нормативном акте;

· на локальную территорию (предприятия, учреждения, организации).

3) - С вышеизложенными проблемами тесно связано действие акта по кругу лиц. На территории России нормативные акты действуют в отношении всех ее граждан, государственных органов, общественных организаций, иностранцев, лиц без гражданства. Вместе с тем существуют специальные нормативные акты, распространяющиеся только на отдельные категории граждан или должностных лиц (военнослужащих, пенсионеров, милиционеров, студентов, преподавателей, госслужащих, врачей, избирателей, депутатов, судей, прокуроров, ветеранов войны, многодетных матерей и т.д.).

Здесь важно иметь в виду и принцип гражданства, согласно которому граждане России, где бы они ни находились, обязаны соблюдать российские законы. Если гражданин России совершил преступление на территории другого государства, он несет уголовную ответственность по законам России, даже если это деяние не является преступлением в той стране, где он его совершил.

Действие нормативных актов РФ ограничено (в основном в вопросах юридической ответственности) в отношении сотрудников дипломатических представительств иностранных государств и членов их семей.

Под правовыми иммунитетами понимают особые льготы и привилегии, преимущественно связанные с освобождением конкретно установленных в нормах международного права, Конституции и законах лиц от определенных обязанностей и ответственности, призванные обеспечивать выполнение ими соответствующих функций

40. Проблема правопонимания в юридической науке. Типы современного правопонимания

Правопонимание является ключевым аспектом всей проблематики современной теории права. От того, какой концепции права придерживается исследователь, на каких методологических позициях он стоит, зависят и его дальнейшие теоретические построения, касаются ли они вопросов источников права или природы прав человека, суверенитета народа или существования гражданского общества, системы права или правовой системы.

Общепринятым является то, что тип правопонимания - это определенный образ права, хар-мый совок-тью наиболее общих теор. признаков права и наиболее общих признаков практического (ценностного) к нему отношения.

Основное практическое и теоретическое значение правопонимания и права состоит не в том, что это одна из форм отражения и выражения реально сущ-щих явлений, вещей (этот аспект смело можно назвать второстепенным), а именно в том, что наше сознание - в данном случае в форме правосознания - не только отражает объективный мир, но и во многом творит, создает его. Правовые явления как продукт сознания - это результат нашей интерпретации, нашего субъективного понимания, и поэтому это всегда нечто неадекватное, нетождественное и в этом смысле нечто новое в сравнении с «освоенными» сознанием реальными.

С точки зрения философского подхода правопонимания, имеет особое значение различие и отождествление права и закона, это и обозначает принципиальное отличие между двумя противоположными типами правопонимания, которое можно назвать соответственно юридическим и легистским.

Для юр. правопонимания вопрос «что такое право?» является подлинным, действительной проблемой. Для лигистского же подхода такого вопроса не сущ-ет, для него право - это уже официально данное, действующие, позитивное право.

Сложилось несколько походов к пониманию права:

нормативный (узкое понимание права) - право - система регулирующих человеческое поведение правил, исходящих от государства и контролируемых им - отождествление права и закона;

нравственный (философский; широкое понимание права) - право - идеологическое явление (идеи, принципы, идеалы), отражающие концепции справедливости, свободы человека и формального равенства людей (право и закон могут не совпадать). Если нормы законодательства соответствуют естественной природе человека, не противоречат его естест. неотъемлемым правам, тогда они составляют право;

социологический (широкое понимание права) - право - не то, что задумано и записано законодателем, а то, что получилось в действительности, в практической деятельности (право не сводится к закону); право составляют правоотношения и складывающийся на их основе правопорядок. Законодатель не создает норму права, а закрепляет лишь то, что сложилось на практике;

психологический - право - не реальность, а комплекс переживаний человека, а права и обязанности существуют не реально, а в сознании того, кто в данную минуту переживает конкретные юридические чувства и мысли. Единственный источник права - индивидуальное сознание.

3 основных типа правопонимания:

нормативный,

нравственный (философский),

социологический.

1. Нормативный подход (этатистский) (Шершеневич, Кельзон): право всегда явл. созданием гос-ва или опосредовано гос-вом. Право - это совок-ть норм (правоповедение), устан-мых или санкц-мых гос-вом в форме закона.

Нормат. правопонимание основывается на теории позитивного права, отождествляющего право и закон. Гос. власть явл. источником права, чел. Имеет права в силу их закрепления в актах гос-ва, а не в силу своей природы, след-но, только нормы законов выступают истинным правом.

Кельзон - «чистая теория права» - чистота юр. науки означает исключение из нее идеологических и ценностных составляющих; основа - субъективный идеализм.

Шершеневич: гос-во - это единствен. источник права, он отождествляет гос-во с законом. Нормы конст. права не могут иметь правового хар-ра, т.к. гос-во не может принуждать себя к их исполнению.

(+) данного подхода:

1) он фиксирует посредством норм права границы дозволенного и запрещенного поведения;

2) указывает на прямую связь права и гос-ва, его общеобязательность;

3) подчеркивает, что право обладает формальной определенность;

4) право - всегда принудитольно;

5) право - это волевой акт гос-ва.

(-) данного подхода:

1) отрицаются естественные, неотъемлемые права человека;

2) создается иллюзия, что принятия закона достаточно для решения соц. проблем;

3) не раскрывается право «в действии»;

4) право отождествляется с формой его выражения - зак-вом.

2. Нравственный (философский) подход - естественно-правовой (в античности - Цицерон; Гроций, Локк, Руссо) - основывается на теории естеств-го права.

Право - идеологическое явление, отражающее идеи справедливости, свободы человека и формального равенства людей.

Нравств. подход пирзнает важнейшим началом права его духовное, идейное, нравственное начало, т.е. представления людей о праве. Если нормы зак-ва соотв-ют ествественной природе чел., не противоречат естеств. Неотъемлемым правам, то тогда они составляют право. Т.е. наряду с зак-вом, сущ-ет высшее, подлинное право как идеал, отражающее справедливость, свободу и равенство в обществе. Поэтому право и закон могут не совпадать.

Античность: право отождествлялось с разумными законами природы, которым должно подчиняться все живое.

Средние века: ест. право - воля Бога - право получило теологическое обоснование (Фома Аквинский).

17-18 в.: ест. право связывали с правами и свободами чел., как принадлежащими ему от природы (Гроций, Локк, Руссо).

Новейшее время: естественное право - идеал, на который должно равняться позитивное право. Идеал - соответствие совок-ти нравственных требований действующему в гос-ве праву (Чичерин, Соловьев).

(+) данного подхода:

1) стремится приблизить право к нравственному идеалу, право трактуется как безусловная ценность;

2) ест. право сущ-ет независимо от гос-ва, общества и сознания чел., т.е. это социальная реальность;

3) ест. право постоянно и неизменно, оно абсол. добро;

4) различает право и закон, не любой закон явл. правовым.

(-) данного подхода:

1) расплывчатое представление о праве;

2) негативное отношение к закону;

3) возможность субъективной оценки гражданами, должн. лицами,… законов;

4) невозможность отделить право от морали.

3. Социологический подход - предопределила «школа свободного права» (Эрлих) - живое право народа, основанное не на законе, а на свободном усмотрении судей. Право - административные акты, судебные решения, приговоры, обычаи, правосознание судей, правоотношения и юридические нормы.

Право должно рассматриваться только в действии (в процессе применения). Нормотворчество - судьи. Под правом в данной теории понимается совокупность правовых отношений, возникающих и существующих независимо от норм, сложившийся в жизни социальный порядок, в конечном итоге - фактический образ деятельности правительств, судов. Это приближает понимание права к реальной жизни, но теоретически обосновывает административный и судебный произвол.

(+) данного подхода:

1) придается большое значение судебной и арбитражной практике, свободе судейского усмотрения, изучению эффективности правовых норм и юридической прак­тики;

(-) данного подхода:

1) есть опасность размывания понятия права, оно становится неопределенным;

2) возможность произвола со стороны судебных и административных органов, так как любые их действия будут признаваться пра­вом;

3) игнорируется тот факт, что право ость не деятельность его субъектов, а регулятор их деятельности, общественных отношений. Нельзя дей­ствия наделять свойствами регулятора.

В юридической науке социологический и фило­софский подходы принято именовать широким пони­манием права, а нормативный -- узким.

41. Естественно-правовая концепция права и ее трансформация в современном отечественном правоведении

Естественно-правовая теория предполагает сосуществование двух систем права: естественного и позитивного. Позитивное - это такое право, которое официально признано и действует в том или ином государстве в виде законов, других правовых актов.

В теории происхождения государства и права эта теория получила название договорной, а также ее называют теорией договорного происхождения государства и права.

Основные положения естественно-правовой теории:

против идеи божественного происхождения государства и права;

рассматривает государство как результат объединения людей на добровольной основе (договора);

народ обладает естественным неотчуждаемым правом не только на создание государства на основе общественного договора, но и на сопротивление тиранам, на его защиту.

Некоторые положения этой теории были выдвинуты в Древней Греции в V-IV вв. до н. э. софистами. В частности, Гиппий так высказывался о законах, правах человека и государства: «Я считаю, что вы все тут родственники, свойственники и сограждане по природе, а не по закону: ведь подобное родственно подобному по природе, закон же, властвуя над людьми, принуждает ко многому, что противно природе». В XVII-XVIII вв. эту теорию взяли на вооружение мыслители, активные борцы с крепостничеством и феодальной монархией. Данную концепцию поддерживали и развивали голландские просветители Г. Гроций и Б. Спиноза, английские - Т. Гоббс и Д. Локк, французские - Ж.-Ж. Руссо, П. Гольбах и др.

П. Гольбах резко критиковал идеи божественного происхождения власти, государства и права, считал, что они приводят к губительным социальным последствиям. Гольбах и другие сторонники теории признавали вместо божественной воли волю наций, народов, отдельного человека. Только воля народов, наций, по их мнению, могла предоставлять кому-либо высшую власть.

Ж-Ж. Руссо освещал вопросы о том, что такое общественный договор, каким должны быть его содержание и назначение и др. Очень знаменит его труд «Об общественном договоре». Главная задача, которую должен решать общественный договор, считал Руссо, - это найти такую форму ассоциации, которая защищает своей силой личность и имущество каждого члена ассоциации и с помощью которой каждый, соединяясь со всеми, подчиняется лишь самому себе, остается таким же свободным, как и прежде. Государство, по его мнению, является продуктом общественного договора, следствием разумной воли народа, человеческим учреждением или изобретением, при этом, создавая государство, каждый человек отдает, ставит под верховное руководство общей воли свою личность, свои силы. Государство, считал Руссо, - «условная личность», жизнь которой заключена в союзе ее членов. Одной их главных ее задач является забота об общем благе, о благе общества, народа.

И в дальнейшем сторонники естественно-правовой теории происхождения государства и права последовательно защищали тезис о том, что народ страны обладает естественным и неотчуждаемым правом не только на формирование государства на базе общественного договора, но и на отпор тиранам, несправедливым правителям.

42. Юридическая (правовая) политика государства

Объективно существуют пределы воздействия государства на право. И прежде всего это обусловлено регулятивным потенциалом самого права, возможностями государства, его структур обеспечить действие права в данных социально-экономических и политических условиях. Возможности государства в этом плане не следует переоценивать, ибо это всегда ведет к идеализации правовых средств, а в конечном счете снижает социальную ценность права. Государство не может также использовать право в противоречии с его истинным назначением. Важна по этой причине научно обоснованная, эффективная юридическая политика государства, позволяющая наиболее рационально и в интересах общества использовать правовой инструментарий.

Юридическая политика представляет собой основанные на общих и специфических закономерностях развития национальной правовой системы принципы, стратегические направления и практически пути создания и реализации норм, институтов и отраслей права, укрепления режима законности и общественной безопасности, организации предупреждения и борьбы с правонарушениями, формирования у граждан развитой правовой культуры, способности использовать правовые средства для удовлетворения своих интересов.

Институт юридической политики конкретизирует общие цели и задачи государственного строительства в сфере правотворчества, правореализации, обеспечения законности и правопорядка, правового обучения населения и профессионально-юридического образования. Юридическая политика подразделяется на законодательную, правоохранительную и др. В ее орбиту вовлечен специально подготовленный персонал, в том числе кадры правоохранительных структур. Без научно обоснованных, продуманных решений в этой сфере государство не в состоянии эффективно «распоряжаться» правом, добиваться политических, социальных, экономических целей, оставаясь в границах действия его требований.

Юридическая политика в этой связи является необходимым условием проводимых в стране преобразований. Именно поэтому нужны целенаправленные продуманные меры государства по реформированию правовых учреждений, обеспечению качества законотворчества, усилению результативности в борьбе с преступностью, произволом, способные качественно оздоровить правовую атмосферу, утвердить среду, благоприятную для действия права.

43. Правопорядок: понятие, признаки, классификация, гарантии

Правопорядок - это состояние фактической урегулированности социальных связей, качественное выражение законности.

Признаки: 1. регламентация правопорядка правовыми нормами, 2. Реальное воплощение содержания правовых норм в жизни, урегулированность на их основе общественных отношений, 3. гарантированность гос-ом.

Принципы: законность, конституционность, целостность, структурность, иерархичность, нормативность, справедливость, подконтрольность, простота, гарантированность, общеправовые и общесоциальные принципы.

Классификация:

1. по территориальному охвату: правопорядок всего гос-ва, субъектов Федерации, города, района и т.д.

2. по отраслям права: конституционный, финансовый, административный, уголовно-правовой и т.д.

3. по правовому охвату: общеправовой, отраслевой, правопорядок при реализованности отдельных норм права

4. по степени закрепления: формализованный, неформализованный

5. по сложности: сложный, элементарный, упрощенный

Гарантии - объективные и субъективные факторы, условия, предпосылки, обеспечивающие или способствующие укреплению правопорядка.

1. экономические - -это обществ. Экономич-й строй гос-ва, уровень эконом. Развития (стабильная ден-я система, налоговая система, высокий Ур-нь пр-ва), 2. политические - качественное состояние гос-ва и его деят-ти (сильная легетимная гос. власть, разделение власти, демократич. Режим, 3. идеологические - свобода мысли и слова, идеолог. Плюрализм, высокий уровень нравственности, правосознание, 4. социальные - материальная защищенность личности со стороны гос-ва, доступная стоимость жизни, обеспечение максимальной занятости, 5. общие правовые условия законности - высокий уровень правосознания, правовая культура, правовое воспитание, совершенство законодательства.

44. Правомерное поведение: понятие, виды. Общий механизм формирования правомерного поведения, его состав

Правомерным называется такое поведение, которое соответствует требованиям правовых норм

Основные признаки правомерности поведения: а)совпадение с требованиями норм права, б) соответствие правовым предписаниям, в) непротиворечие нормам права, г) незапрещенность правовыми нормами