Анализ института трудового договора в соответствии с нормативно-правовыми актами РФ

Размещено на http://www.allbest.ru/

Федеральное агентство по образованию Российской Федерации

Государственного образовательного учреждения высшего

профессионального образования

Ульяновский Государственный Педагогический университет

имени И.Н. Ульянова

Юридический факультет

Кафедра гражданского права и процесса

Курсовая работа

АНАЛИЗ ИНСТИТУТА ТРУДОВОГО ДОГОВОРА В СООТВЕТСТВИИ С НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫМИ АКТАМИ РФ

Выполнила: Студентка группы юр-04-2

Очного отделения

Шигова Татьяна

Проверил: Зав. кафедрой

Гражданского права и процесса

Юренко Ю.М.

Москва, 2010 год

Содержание

Введение

Глава 1. Понятие трудового договора

1.1 Требования, предъявляемые к физическим лицам, желающим заключить трудовой договор

1.2. Требования, предъявляемые к работодателям

Глава 2. Содержание ТД

2.1 Обязательные условия ТД

2.2 Дополнительные условия ТД

Глава 3.Форма ТД. Оформление приема на работу

Глава 4. Изменение ТД

4.1 Перевод на другую работу

4.2 Изменение существенных условий ТД

Глава 5. Прекращение ТД

Заключение

Список используемых нормативно-правовых актов и библиографии

Введение

Федеральным законом от 30.06.2006 г. № 90-ФЗ «О внесении изменений в Трудовой кодекс РФ, признании не действующими на территории РФ некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) РФ», в Трудовой кодекс РФ внесено около 350 существенных изменений, дополнений и уточнений (в частности в раздел III «Трудовой договор»).

В новой редакции Кодекса большое количество изменений и дополнений носит характер редакционной правки стилистического и лингвистического характера: формулировки стали более конкретными и попятными. Есть также правка, благодаря которой формулировки правовых норм стали юридически более точными. Во многих статьях формулировки приведены в соответствие с новой редакцией базовых правовых норм, например, со ст. 5 Трудового кодекса, описывающей комплекс нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права.

Концептуально изменились правовые нормы во многих статьях Кодекса, действие которых распространено на работодателей - физических лиц вообще, либо только на работодателей - индивидуальных предпринимателей и соответственно на их работников. При этом редакция соответствующих статей изменилась, казалось бы, незначительно, однако по существу эти изменения весьма серьезны. Так, например, из большого числа статей исключено слово «организация» в соответствующих падежах, либо оно заменено словом «работодатель», либо статья дополнена указанием на индивидуальных предпринимателей. Такие изменения в редакции статей включают работодателей -физических лиц вообще или работодателей - индивидуальных предпринимателей в частности в сферу действия правовой нормы. Таким образом, можно говорить, что одна из основных новелл Трудового кодекса - это уравнивание индивидуальных предпринимателей в правах и обязанностях с работодателями - юридическими лицами.

Другие поправки к Трудовому кодексу РФ носят частный характер и внесены только в отдельные статьи. Однако эти изменения в большинстве случаев имеют важное практическое значение и для работодателей, и для работников, поэтому таким изменениям уделено серьезное внимание в данной курсовой работе.

Глава 1: Понятие трудового договора

трудовой договор работодатель оформление

Понятие трудового договора содержится в ст. 56 Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ):

Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Сторонами трудового договора выступают работник и работодатель См. часть вторая ст. 56 ТК РФ.

Трудовой договор следует отличать от договоров гражданско-правового характера (договоров подряда, возмездного оказания услуг, авторского и др.).

Прежде всего, они отличаются по предмету договора. В трудовом договоре предметом является процесс труда (т.е. трудовая функция, которую будет выполнять работник - например, он будет выполнять обязанности бухгалтера, инженера, кассира, юрисконсульта, уборщика территории и др.). В договоре гражданско-правового характера предметом является результат труда (например, проведение семинара, сдача в инспекцию Федеральной налоговой службы отчета, ремонт помещения и др.), который оформляется соответствующим актом сдачи-приемки работ (оказания услуг) и т.п.

В процессе труда работник должен соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у работодателя, а работодатель, в свою очередь, должен создать работнику необходимые условия труда для успешной работы (организовать рабочее место, достаточное освещение, обеспечить средствами коллективной и индивидуальной защиты (например, предоставить спецодежду, оборудовать помещения кондиционерами), организовать место для приема пищи и др.).

В договоре гражданско-правового характера исполнитель (или подрядчик) сам организует работу, выполняет ее за свой риск, сам обеспечивает охрану труда. Риск случайной гибели результата труда лежит на исполнителе (подрядчике).

Второе существенное отличие:

Обязанностью работодателя является своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату.

Обязанность заказчика по договору гражданско-правового характера - выплатить исполнителю вознаграждение за результат работы - в сроки, установленные договором (чаще всего - в течение периода времени, начало которого определяется моментом подписания акта).

Кроме этих отличий, существуют и другие.

При нарушении сроков выплаты заработной платы работник имеет право требовать от работодателя уплаты процентов в размере не ниже 1/300ставки рефинансирования Центрального банка РФ за каждый день просрочки оплаты См. ст. 236 ТК РФ. Кроме того, в соответствии со ст. 237 ТК РФ, он имеет право на возмещение морального вреда.

Исполнитель (подрядчик) по договору гражданско-правового характера имеет право, в случае нарушения сроков выплаты вознаграждения, требовать от второй стороны по договору (заказчика) уплаты неустойки (штрафа, пени), предусмотренной договором. Если размер неустойки в договоре не определен - он вправе претендовать на уплату процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1/360 ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действовавшей на момент предъявления требования, - за каждый день просрочки оплаты, что предусмотрено ст. 395 Гражданского кодекса РФ.

С момента заключения трудового договора работник имеет право на гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством, (например, на возмещение расходов, связанных со служебной командировкой (ст. 168 ТК РФ), предоставление ежегодных отпусков с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст. 114 ТКРФ) и др.). На работника ведется трудовая книжка (ст. 66 ТК РФ).

Претендовать на эти и другие гарантии и компенсации исполнитель (подрядчик) по договору гражданско-правового характера не имеет права.

Однако, учитывая то обстоятельство, что в ряде коммерческих организаций, в нарушение действующего законодательства, заключают с работниками не трудовые, а гражданско-правовые договоры (в практике чаще именуемые «трудовыми соглашениями»), законодатель включил в Трудовой кодекс РФ норму, предусматривающую: «в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким положениям применяются положения трудового законодательства и иных актов содержащих нормы трудового права» (часть четвертая ст. 11 ТК РФ).

1.1 Требования, предъявляемые к физическим лицам, желающим заключить трудовой договор

1) Возраст и деловые качества.

Заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, но не обязанностью работодателя. Трудовой кодекс РФ не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности или работы немедленно по мере их возникновения См. п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О применении судами РФ ТК РФ» от 17.03.2004 г. № 2 (далее по тексту - Поста-новление Пленума ВС)..

Возраст, при наступлении которого лицо может вступить в трудовые отношения, определяется ст. 63 ТК РФ. Как правило, трудовой договор может заключаться с лицами, достигшими 16 лет. В отдельных случаях он может заключаться и с более раннего возраста.

Так, в соответствии с частью второй ст. 63 ТК РФ, трудовой договор для выполнения легкого труда, не причиняющего вреда здоровью, могут заключать лица, достигшие возраста 15 лет, - в случаях получения основного общего образования, либо продолжения освоения программы основного общего образования по иной, чем очная, форме обучения, либо оставления в соответствии с федеральным законом общеобразовательного учреждения. Перечень тяжелых работ и работ с вредными или опасными условиями труда, при выполнении которых запрещается применение труда лиц моложе восемнадцати лет, утвержден Постановлением Правительства РФ от 25.02.2000 г. № 163.

Оформление трудового договора с 15-летними подростками, которые перешли учиться в ПТУ после восьмого класса, учатся в вечерней школе, в экстернате и т.п. сейчас регулируется ч. 2 ст. 63 ТК РФ. Теперь очевидно, что 15-летние работники - учащиеся общеобразовательных школ могут подписывать трудовой договор только с согласия одного из родителей или попечителя, а подростки которые в общеобразовательной школе не учатся, смогут заключить трудовой договор самостоятельно, не спрашивая чьего-либо согласия.

Как предусмотрено п. 32, 53, 54 Типового положения об общеобразовательном учреждении, утв. Постановлением Правительства РФ от 19.03.2001 Г. № 196. Общеобразовательное учреждение осуществляет образовательный процесс в соответствии с уровнями общеобразовательных программ трех ступеней общего образования Как предусмотрено п. 32, 53, 54 Типового положения об общеоб-разовательном учреждении, утв. Постановлением Правительства РФ от 19.03.2001 Г. № 196..

С согласия одного из родителей (попечителя) и органа опеки и попечительства, трудовой договор может быть заключен с учащимся, достигшим возраста 14 лет, для выполнения в свободное от учебы время легкого труда, не причиняющего вреда его здоровью и не нарушающего процесса обучения (ч. 3 ст. 63 ТК РФ, из которой было исключено слово «опекуна», так как согласно ГК у психически полноценных подростков с 14 до 18 лет уже не может быть опекунов: при отсутствии родителей им назначаются попечители).

В организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках допускаются с согласия одного из родителей, (опекуна) и разрешения органа опеки и попечительства заключение трудового договора с лицами, не достигшими возраста 14 лет, для участия в создании и (или) исполнении (экспонировании) Часть 4 ст. 63 ТК РФ дополнена термином «экспонирование», таким образом ее действие распространено на детей в возрасте до 14 лет, выставляющих произведения на различных выставках. произведений без ущерба здоровью и нравственному развитию. Трудовой договор от имени работника в этом случае подписывается его родителем (опекуном). В разрешении органа опеки и попечительства указываются максимально допустимая продолжительность ежедневной работы См. ст. 94 ТК РФ (максимальная продолжительность рабочего времени для несовершеннолетних работников). и другие условия, в которых может выполняться работа См. часть 4 ст. 63 ТК РФ..

Предельный возраст для вступления в трудовые отношения ТК РФ не устанавливает.

При решении вопроса о возможности заключения трудового договора с конкретным лицом, работодатель учитывает не только его возраст, но и деловые качества. Под деловыми качествами следует, в частности, понимать «способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств, личностных качеств работника (например, наличие определенного уровня образования) Деловые качества лиц, желающих заключить трудовой договор, подтверждаются документами, предъявляемыми при трудоустройстве.. Работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему на вакантную должность Требования, предъявляемые работодателем к лицам, желающим занимать определенные должности (выполнять работы) указываются в должностных инструкциях или характеристиках работ, действующих в организации. или работу, и иные требования, необходимые в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы См. п. 10 По-становления Пленума ВС. .

2) Документы, предъявляемые при трудоустройстве.

В соответствии со ст. 65 ТК РФ, при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю:

1. Паспорт или иной документ, удостоверяющий личность.

Паспорт гражданина РФ является основным документом, удостоверяющим личность гражданина РФ на территории РФ. Его обязаны иметь все граждане России, достигшие 14-летнего возраста и проживающие на территории РФСм. п. 1 Положения о паспорте гражда-нина РФ, утвержденного Постановлением Прави-тельства РФ от 08.07.1997 г. № 828..

В соответствии с п. 16 ст. 2 Федерального закона от 12.06.2002 г. № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ», под документом, заменяющим паспорт гражданина, понимается документ, удостоверяющий личность гражданина, выданный уполномоченным государственным органом. На территории РФ для граждан РФ такими документами являются:

-временное удостоверение личности гражданина РФ, выдаваемое на период оформления паспорта в порядке, утверждаемом Правительством РФ;

-паспорт моряка (удостоверение личности моряка) и другие документы.

Документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина в РФ, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданинаСм. статья 10 Федерального закона от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ»...

2. Трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства.

Трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работникаСм. часть пер-вая ст. 66 ТК РФ. Образцы трудовой книжки и вкладыша в трудовую книжку, которые заполняются работодателями с января 2004 г., утверждены Приказом Минфина РФ от 22.12.2003 г. № 117н. Этим же Приказом утвержден порядок обеспечения работодателей указанными бланками.

Трудовые книжки и вкладыши к ним образца 1938 и 1974 гг., содержащие записи, внесенные до 01.01.2004 г. и предъявляемые при трудоустройстве в соответствии со ст. 65 ТК РФ, имеют такую же юридическую силу, как и трудовые книжки образца 2003 года.

Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей утверждены Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 г. № 225. Инструкция по заполнению трудовых книжек утверждена Постановлением Министерства труда и социального развития РФ от 10.10.2003 г. № 69 См. Подробнее о правилах заполнения трудовых книжек см. книгу Микушиной М.Н. «ТРУДОВАЯ КНИЖКА. С учетом изменений в ТК РФ с октября 2006 года». - Серия «Закон для всех». - Новосибирск: Издательский центр «Мысль», 2006..

Работодатель (за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа в этой организации является для работника основнойСм. часть 3 ст. 66 ТК РФ.. Т.е. вести трудовые книжки на работника, проработавшего у работодателя свыше 5 дней (независимо от того, заключен срочный договор или договор на неопределенный срок, с испытанием или без него) должны все работодатели (за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями). Также здесь закрепляется право и обязанность работодателя - индивидуального предпринимателя наравне с работодателями - юридическими лицами вести трудовые книжки работников.

В трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на другую постоянную работу и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях об успехе в работе. Сведения о взысканиях в трудовую книжку не вносятся, за исключением случаев, когда дисциплинарным взысканием является увольнение См. часть 4 ст. 66 ТК РФ..

Это правило не распространяется на случаи, когда трудовой договор заключен на условиях совместительства.

В случае отсутствия у лица, поступающего на работу, трудовой книжки в связи с ее утратой, повреждением или по иной причине, работодатель обязан по письменному заявлению этого лица (с указанием причин отсутствия книжки) оформить новую трудовую книжку (часть 5 ст. 65 ТК РФ).

3. Страховое свидетельство государственного пенсионного страхования, выдаваемое каждому застрахованному лицу Пенсионным фондом РФ и его территориальными органами в порядке, предусмотренном ст. 7 Федерального закона от 01.04.1996 г. № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования».

Форма Свидетельства утверждена Постановлением Правления Пенсионного фонда РФ от 21.10.2002 г. № 122п. Страховое свидетельство хранится у застрахованного лица.

4. Документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу.

В соответствии со ст. 8 Федерального закона от 28.03.1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», граждане обязаны состоять на воинском учете, за исключением граждан освобожденных от исполнения воинской обязанности в соответствии с указанным Законом, проходящих военную службу или альтернативную гражданскую службу, отбывающих наказание в виде лишения свободы, женского пола, не имеющих военно-учетной специальности, постоянно проживающих за пределами РФ.

Воинский учет граждан осуществляется по месту их жительства военными комиссариатами. Обязанности граждан по воинскому учету установлены ст. 10 указанного Закона.

Как предусматривает п. 22 Положения о воинском учете, утв. Постановлением Правительства РФ от 25.12.1998 г. № 1541, основными документами воинского учета На основании которых заполняется раз-дел 2 личной карточки унифицированной формы № Т-2: утв. Постанов-лением Госкомстата РФ от 05.01.2004 г. № 1. являются:

- для граждан, пребывающих в запасе, - военный билет (временное удостоверение, выданное взамен военного билета);

- для граждан, подлежащих призыву на-военную службу, - удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу.

5. Документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки (диплом, аттестат, и пр.).

Предъявление дополнительных документов, не указанных в ст. 65, возможно в случаях, установленных ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

Запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

При заключении трудового договора впервые трудовая книжка и страховое свидетельство государственного пенсионного страхования оформляются работодателем (часть 4 ст. 65 ТК РФ) Подобная норма содержится и в ст. 7 Федерального закона от 01.04.1996 г. № 27 -ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования»..

Заполнение трудовой книжки впервые (на тех лиц, кто их не имел до поступления на работу к данному работодателю) производится работодателем в присутствии работника непозднее недельного срока со дня приема на работуСм. п. 8 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей..

В случае отсутствия у лица, поступающего на работу, трудовой книжки в связи с ее утратой, повреждением или по иной причине работодатель обязан по письменному заявлению этого лица (с указанием причины отсутствия трудовой книжки) оформить новую трудовую книжку См. часть 5 ст. 65 ТК РФ..

3) Предварительный медицинский осмотр (обследование). Психиатрическое освидетельствование.

При решении вопроса о заключении трудового договора необходимо учитывать состояние здоровья работников (в случаях, когда в соответствии с ТК РФ и другими федеральными законами предусмотрены обязательные предварительные медицинские осмотры (обследования).

В целях охраны здоровья граждан, предупреждения инфекционных и профессиональных заболеваний работники отдельных профессий, производств, предприятий, учреждений и организаций, перечень которых утверждается Правительством РФ, проходят обязательные предварительные при поступлении на работу и периодические медицинские осмотры (обследования)См. статья 21 Основ законодательства РФ об охране здоровья граж-дан, введенным в действие Постановлением Верховного Совета РФ от 22.07.1993 г. № 5487-1.. Правительство РФ утвердило ряд таких перечней, действующих в настоящее время См.: Постановлением Правительства РФ от 04.09.1995 г. № 877.

Постановлением Правительства РФ от 01.03.1997 г. № 233.

Постановлением Правительства РФ от 08.09.1999 г. № 1020. .

В соответствии с п. 1 ст. 34 Федерального закона от 30.03.1999 г. № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения», в целях предупреждения возникновения и распространения инфекционных заболеваний, массовых неинфекционных заболеваний (отравлений) и профессиональных заболеваний работники отдельных профессий, производств и организаций при выполнении своих трудовых обязанностей обязаны проходить предварительные при поступлении на работу и периодические профилактические медицинские осмотры.

ТК РФ предусматривает, по предварительные медицинские осмотры в обязательном порядке проходят несовершеннолетние (ст. 69, 266 ТК РФ), лица, работа которых будет непосредственно связана с движением транспортных средств, - для определения пригодности этих работников для выполнения поручаемой работы и предупреждения профессиональных заболеваний (ст. 213, 328 ТК РФ), работники, которые будут заняты на тяжелых работах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (в том числе на подземных работах), - для определения пригодности этих работников для выполнения поручаемой работы и предупреждения профессиональных заболеваний, работники организаций пищевой промышленности, общественного питания и торговли, водопроводных сооружений, лечебно-профилактических и детских учреждений, а также некоторых других работодателей, - в целях охраны здоровья населения, предупреждения возникновения и распространения заболеваний (ст. 213 ТК РФ).

Часть третья ст. 213 ТК РФ предусматривает: вредные и (или) опасные производственные факторы и работы, при выполнении которых проводятся предварительные и периодические медицинские осмотры (обследования), и порядок их про ведения определяются нормативными правовыми актами, утверждаемыми в порядке, установленном Правительством РФ (Постановление Правительства РФ от 27.10.2003 г. № 646).

Министерство здравоохранения и социального развития РФ Приказом от 16.08.2004 г. № 83 (вред от 16.05.2005 г. № 338) утвердило Перечень вредных и (или) опасных производственных факторов, при выполнении которых проводятся предварительные и периодические медицинские осмотры (обследования).

Предварительные медицинские осмотры (обследования) работников проводятся медицинскими организациями, имеющими лицензию на указанный вид деятельности.

Согласно части шестой ст. 213 ТК РФ, предварительные медицинские осмотры (обследования) осуществляются за счет средств работодателя. В соответствии со ст. 185 ТК РФ, на время прохождения медицинского осмотра (обследования) за работниками, обязанными в соответствии с ТК РФ проходить такой осмотр (обследование), сохраняется средний заработок по месту работы.

Часть пятая ст. 213 ТК РФ предусматривает: работники, осуществляющие отдельные виды деятельности, в том числе связанной с источниками повышенной опасности См. ст. 6 Закона РФ от 02.07.1992 г. № 3185-1 «О психиатриче-ской помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании». (с влиянием вредных веществ и неблагоприятных производственных факторов), а также работающие в условиях повышенной опасности, проходят обязательное психиатрическое освидетельствование не реже одного раза в 5 лет в порядке, устанавливаемом Правительством РФ Постановлением Прави-тельства РФ от 23.09.2002 г. № 695..

Согласно части 6 ст. 213 ТК РФ, психиатрические освидетельствования осуществляются за счет средств работодателя.

4) Прием на работу иностранных граждан и лиц без гражданства.

Вопросы, связанные с осуществлением иностранными гражданами и лицами без гражданства на территории РФ трудовой деятельности, регулируются Федеральным законом от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Под иностранным гражданином понимается физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

Лицо без гражданства - физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государстваСм. ст. 2 Федеральным законом от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ». .

Законно находящимся в РФ иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором РФ документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в РФСм. ст. 2 Закона, в ред. Федерального закона от 18.07.2006 г. № 110-ФЗ, вступившего в силу с 15.01.2007 г...

Под временно пребывающим в РФ иностранным гражданином понимается лицо, прибывшее в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.

Иностранные граждане (а также лица без гражданства) пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, но только при наличии разрешения на работу. Указанный порядок не распространяется на определенных иностранных граждан, которые указаны в данном законе.

Временно проживающий в РФ иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание.

Временно пребывающий в РФ иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему выдано разрешение на работу.

Согласно ст. 14 указанного Закона, иностранный гражданин (а также лицо без гражданства) не имеет права:

1. Находиться на муниципальной службе.

2. Замещать должности в составе экипажа суднаСм. статья 56 Кодекса торгового мореплавания РФ от 30.04.1999 г. № 81-ФЗ , плавающего под Государственным флагом РФ, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплавания РФ.

3. Быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации.

4. Быть командиром воздушного судна гражданской авиации См. статья 56 Воздушного кодекса РФ от 19.03.1997 г. № 60-ФЗ..

5. Быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ Постановлени-ем Правительства РФ от 11.10.2002 г. № 755 утвержден перечень таких объектов и организаций..

6. Заниматься иной деятельностью и замещать иные должности, допуск иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом.

Порядок замещения иностранными гражданами руководящих должностей в организациях, в уставном капитале которых более 50% акций или долей принадлежит РФ, устанавливается Правительством РФ.

Следует помнить, что работодатель вправе заключать трудовые договоры с иностранными гражданами только в случае получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников в порядке, предусмотренном Положением, утвержденным Указом Президента РФ от 16.12.1993 г. № 2146 «О привлечении и использовании в РФ иностранной рабочей силы» (в редакции Указа Президента РФ от 05.10.2002 г. № 1129), а также подтверждений иностранным гражданам на право трудовой деятельности на территории РФ.

Решение о выдаче разрешений принимается территориальными органами Федеральной миграционной службой России, как правило, в 30-дневный срок с момента представления работодателем необходимого пакета документов (заявления; предложения (заключения) соответствующих органов исполнительной власти субъектов РФ с обоснованием целесообразности привлечения и использования работодателем иностранной рабочей силы и др.).

Разрешения выдаются на срок до 1 года. По мотивированной просьбе работодателя действие разрешения после окончания его срока может быть продлено, но не более чем на 1 год. Разрешение не подлежит передаче другим работодателям.

Этим же Положением предусмотрены случаи выдачи иностранным гражданам подтверждения на право трудовой деятельности на территории РФ без оформления разрешения, а также перечень иностранных граждан, на которых Положение не распространяется (например, на официально признанных беженцев и др.).

5) Случаи не допускающие отказ в заключении трудового договора.

Нельзя отказывать лицу в заключении трудового договора при наличии обстоятельств, Не связанных с деловыми качествами (например, ссылаться на беременность, наличие детей, пол, расу, национальность, возраст, язык, происхождение, имущественное, социальное и I должностное положение и т.п.), за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя См. п. 5 части первой ст. 77 ТК РФ, т.е. уволенным прежним работодателем.*, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы.

Отказ работодателя в заключении трудового договора с лицом, являющимся гражданином РФ, по мотиву отсутствия у него регистрации по месту жительства, пребывания или по месту нахождения работодателя является незаконным См. п. 11 Постановления Пленума ВС., поскольку нарушает право граждан РФ на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства, гарантированное Конституцией РФ (ч. 1 ст. 27), Законом РФ от 25 июня 1993 г. № 5242-1 «О праве граждан РФ на свободу передвижения: выбор места пребывания и жительства в пределах РФ».

По требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме. Отказ в его заключении может быть обжалован в суд.

1.2 Требования, предъявляемые к работодателям

Согласно ст. 20 ТК РФ, работодателем может выступать юридическое лицо (независимо от организационно-правовой формы и формы собственности), либо физическое лицо.

В соответствии с п. 1 ст. 48 ГК РФ, «юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету».

Порядок регистрации юридических лиц установлен Федеральным законом от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Поскольку работодателем выступает юридическое лицо, его обособленные структурные подразделения не могут от своего имени вступать в трудовые отношения См. ст. 55 Гражданского кодекса РФ.

Руководители этих структурных подразделений могут заключать трудовые договоры лишь от имени юридического лица и только в том случае, если это право им предоставлено положением о структурном подразделении и закреплено в соответствующей доверенности.

Однако в случаях, установленных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры.

Для гражданского служащего работодателем (нанимателем) выступает РФ или субъект РФ. Трудовой договор с гражданским служащим заключает представитель нанимателя - руководитель государственного органа, лицо, замещающее государственную должность, либо представитель указанных руководителя или лица, осуществляющие полномочия нанимателя от имени РФ или субъекта РФ Федеральный закон от 27.07.2004 г. № 79-ФЗ «О государст-венной гражданской службе РФ»..

Новая редакция ст. 20 ТК РФ делит работодателем - физических лиц на 2 категории:

К первой относятся работодатели - физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и иные лица, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления указанной деятельности.

Физические лица, которые пытаются обойти законы и иные нормативно правовые акты, содержащие нормы трудового права, и с этой целью осуществляющие свою деятельность в нарушение законов, без необходимой, с учетом их деятельности, государственной регистрации и (или) лицензирования, в любом случае несут те же обязанности, что и зарегистрированные индивидуальные предприниматели. Также разграничены цели, для реализации которых индивидуальные предприниматели и иные физические лица могут принимать работников на работу. Индивидуальные предприниматели используют труд наемных работников в целях осуществления своей предпринимательской деятельности. Иные физические лица используют труд наемных работников в целях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства.

Ко второй - физические лица, вступающие в трудовые отношения с работниками в целях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства.

Заключать трудовые договоры в качестве работодателей имеют право:

а) Физические лица, достигшие возраста 18 лет, при условии наличия у них гражданской дееспособности в полном объеме, а также лица, не достигшие указанного возраста, - со дня приобретения ими гражданской дееспособности в полном объеме.

Необходимо пояснить, что гражданская дееспособность в соответствии со ст. 21 ГК возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18 лет. Если гражданин, не достигший 18 лет, в разрешенных законом случаях, вступил в брак до наступления совершеннолетия, он приобретает дееспособность в полном объеме с момента вступления в брак. Причем приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет. Полностью дееспособным может быть объявлен несовершеннолетний, достигший 16 лет, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда;

б) Физические лица, имеющие самостоятельный доход, достигшие возраста 18 лет, но ограниченные судом в дееспособности. В соответствии со ст. 30 ГК РФ, гражданин может быть ограничен судом в дееспособности в случае, если он «вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение». Над ним устанавливается попечительство.

Такие физические лица имеют право заключать трудовые договоры с работниками только в целях личного обслуживания и помощи по ведению домашнего хозяйства, и с письменного согласия своих попечителей;

в) Физические лица, имеющие самостоятельный доход, достигшие возраста 18 лет, но признанные судом недееспособными.

Недееспособным может быть признан гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими (ст. 29 Гражданского кодекса РФ). Над ним устанавливается опека. От имени такого физического лица трудовые договоры с работниками (в целях личного обслуживания этих физических лиц и помощи им по ведению домашнего хозяйства) может заключать опекун.

г) Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет - при наличии собственных заработка, стипендии, иных доходов. Трудовые договоры с работниками они могут заключать с письменного согласия своих законных представителей (родителей, опекунов, попечителей).

При этом подростки в возрасте 14 и 15 лет могут иметь только работников для личного обслуживания и ведения домашнего хозяйства, а с 16 лет могут также на основании ч.1 ст. 27 ГК заключать трудовые договоры с работниками с целью ведения предпринимательской деятельности.

В случаях, предусмотренных пунктами «б» - «г», законные представители (родители, опекуны, попечители) физических лиц, выступающих в качестве работодателей, несут дополнительную ответственность по обязательствам, вытекающим из трудовых отношений, включая обязательства по выплате заработной платы.

Права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются как физическим лицом, являющимся работодателем, так и органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами в порядке, установленном ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами.

Глава 2: Содержание трудового договора

Содержание трудового договора - это совокупность условий, на которых он заключен, т.е. определяемых взаимными обязательствами сторон. Какие условия должен и может содержать трудовой договор, определяется ст. 57 ТК РФ.

В трудовом договоре указываются:

1. Место и дата заключения трудового договора.

Указание на дату и место заключения трудового договора можно производить по правилам, изложенным в п. 3.1.1 и 3.14 Государственного стандарта РФ ГОСТ Р 6.30-2003 Унифицированные системы документации «Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов», принятого Постановлением Госстандарта РФ от 03.03.2003 г. № 65-ст. Место составления документа указывают с учетом принятого административно-территориального деления Перечень объектов адми-нистративно-территориального деления (кроме сельских населенных пунктов) содержится в «Общероссийском классификаторе объектов ад-министративно-территориального деления» ОК 019-95, принятом и вве-денном в действие Постановлением Госстандарта России от 31.07.1995 Г. № 413.. Датой документа является дата его подписания. С этого момента договор вступает в силу, исчисляется трудовой стаж, возникают права и обязанности сторон. Дату оформляют арабскими цифрами (например: 2006.09.05.).

2. Наименование работодателя (Ф.И.О. работодателя - физического лица). Наименование работодателя - юридического лица должно быть указано в полном и сокращенном варианте. А также указываются сведения о документах, удостоверяющих личность работодателя - физического лица и идентификационный номер налогоплательщика (ИНН)См. п. 7 ст. 84 Налогового кодекса РФ. Порядок и условия присвоения, применения, а также измене-ния ИНН при постановке на учет, снятии с учета юридических или физических лиц утверждены При-казом МНС России от 03.03.2004 г. № БГ-3-09/178. - работодателя (за искл. работодателей физических лиц, не являющихся ИП).

3. Сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание в силу которого он наделен соответствующими полномочиями.

В случае заключения трудового договора руководителем организации в договоре следует сделать указание на его должность и на документ, дающий ему право на заключение трудовых договоров. В тех случаях, когда договор от имени работодателя заключается иными уполномоченными на это лицами в договоре делается указание на документ, дающий им право на заключение трудового договора.

4. Фамилия имя, отчество работника и сведения о документах, удостоверяющих его личность (паспорт или иной документ) - подробнее о документах, удостоверяющих личность Сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физи-ческого лица, а также идентификационный номер налогоплательщика (ИНН) можно указывать не в преамбуле трудового договора, а в конце текста договора (до подписей сторон)..

2.1 Определенные сторонами условия трудового договора

Старая редакция статьи 57 ТК РФ предусматривала, что трудовой договор должен содержать существенные условия и может содержать иные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с действующим законодательством, коллективным договором, соглашениями. В новой же редакции эти условия называются обязательными и дополнительными условиями.

Обязательными для любых трудовых договоров являются:

Рассмотрим эти условия подробнее.

а) Место работы (с указанием структурного подразделения и места его нахождения).

Место работы - это конкретная организация (ее наименование и место нахождения) или иное место работы, т.е. расположенное в определенной местности конкретное предприятие, учреждение.

Указывать структурное подразделение работодателя, в котором будет работать работник, необходимо только в том случае, если оно является обособленным (т.е. филиал, представительство), поскольку они расположены вне места нахождения организации.

б) Трудовая функция (наименование должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы).

Штатное расписание применяется для оформления структуры, штатного состава и штатной численности работников работодателя. Обязанность разработки и утверждения штатного расписания в конкретной организации определяется ее Уставом (Положением) Федеральный закон от 14.11.2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», преду-сматривает: «Руководитель унитарного предприятия... утверждает структуру и штаты унитарного предприятия» (ст. 21)..

Штатное расписание устанавливается по форме № Т-3, утвержденной постановлением Государственного комитета РФ по статистике от 05.01.2004 г. № 1 и содержит перечень структурных подразделений, наименование должностей, специальностей, профессий с указанием квалификации, сведения о количестве штатных единиц, должностных окладах, надбавках.

Визируют штатное расписание руководитель кадровой службы и главный бухгалтер организации, а затем оно утверждается приказом (распоряжением), руководителя организации или уполномоченного им на это лица.

Изменения в штатное расписание вносятся в соответствии с приказом (распоряжением) руководителя организации или уполномоченного им на это лица.

Постановлением Министерства труда и социального развития РФ от 09.02.2004 г. № 9 был утвержден Порядок применения Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих.

устанавливаемом Правительством РФ.

Содержание трудовой функции определяется характеристикой работ и квалификационными требованиями к рабочему, выполняющему соответствующую работу, в отношении профессиональных знаний и навыков, а также умения организовать работу.

Трудовая функция служащего определяется наименованием его должности в штатном расписании и конкретизируется соответствующей должностной инструкцией. Существующий Квалификационный справочник должностей, установленным Правительством РФ, можно применять непосредственно либо использовать за основу для разработки внутренних организационно-распорядительных документов - должностных инструкции, содержащих перечень обязанностей работников с учетом особенностей конкретной организации, прав и обязанностей конкретного работника.

В тех случаях, когда поручаемая работнику трудовая функция не укладывается в рамки одной должности, профессии или специальности, в договоре указываются конкретные виды поручаемой работнику работы.

в) Дата начала работы.

Дата начала работы - день, с которого работник должен приступить к исполнению трудовых обязанностей. Эта дата может совпадать с моментом заключения трудового договора, либо стороны могут договориться, что работник приступит к исполнению обязанностей позже (например, договор заключается в пятницу, а датой начала работы указан день, приходящийся на понедельник). Если трудовой договор не был оформлен в письменной форме, он считается заключенным (вступившим в силу) со дня, когда работник фактически приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя.

Однако следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения п. 12 Поста-новления Пленума ВС..

В том случае, если в трудовом договоре не оговорен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу часть третья ст. 61 ТК РФ. (дня подписания договора работником и работодателем).

Если договор заключается на определенный срок, в нем следует указать срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом.

г) Условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты).

В соответствии со ст. 57 ТК РФ, в трудовом договоре в обязательном порядке отражаются условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты). Согласно ч. 1 ст. 135 ТК РФ, заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.

Как предусмотрено в новой редакции ст. 129 ТК РФ, под тарифной ставкой понимается фиксированный размер оплаты труда работника за выполнение нормы труда определенной сложности (квалификации) за единицу времени без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат (часть третья статьи). Оклад (должностной оклад) это фиксированный размер оплаты труда работника за исполнение трудовых (должностных) обязанностей определенной сложности за календарный месяц без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат часть четвертая статьи 129 ТК РФ..

Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Условия оплаты труда, определенные трудовым договором, не могут быть ухудшены по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами.

Помимо тарифной ставки (оклада), в трудовом договоре необходимо указывать и все доплаты и надбавки, размер премий, выдаваемых в обязательном порядке, а также районный коэффициент.

Если отдельным работникам установлена сдельная система оплаты труда (простая; сдельно-премиальная, и т.п.), в трудовых договорах с указанными работниками необходимо указать на то, каким образом будет оплачиваться их труд. Со сдельными расценками, действующими в организации в момент заключения договора, работника необходимо ознакомить под роспись.

Помимо размера заработной платы, в трудовом договоре следует указать порядок, место и сроки выплаты заработной платы ст. 136 ТК РФ..

Заработная плата должна выплачиваться не реже чем каждые полмесяца. Дата выплаты заработной платы (конкретные числа календарного месяца) определяется правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором. То есть, следует, указать, что заработная плата выплачивается работнику 20 (аванс) и 5 числа месяца, следующего за расчетным (окончательный расчет).

Поскольку ТК РФ размеры аванса не регулирует, но согласно Постановлению Совета Министров СССР от 23.05.1957 г. № 566 «О порядке выплаты заработной платы за первую половину месяца», «минимальный размер указанного аванса должен быть не ниже тарифной ставки рабочего за отработанное время», при определении размера аванса «следует учитывать фактически отработанное работником время (фактически выполненную работу)», конкретные размеры аванса определяются правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором см. Письмо Федеральной службы по труду и занятости от 08.08.2006 Г. № 1557-6..

При совпадении дня выплаты с выходным или нерабочим праздничным днем, выплата заработной платы производится накануне этого дня.

д) Режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя).