5. Представитель может участвовать в судопроизводстве как вместе с доверителем, так и самостоятельно. В УПК РФ указано, что в судебном разбирательстве участвует потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и (или) их представители (ч.1 ст.249, ч.1 ст.250). Разделительный союз "или", использованный в этих статьях, позволяет, например, потерпевшему, после дачи им показаний, покинуть судебное заседание, оставив в нем вместо себя своего представителя. Поэтому представитель выступает заместителем представляемого лица.

6. В качестве представителя действующее уголовно-процессуальное законодательство допускает не только адвоката, но и любых иных лиц по усмотрению самого участника процесса. В этом отличие представительства от защиты, в которой подозреваемый, обвиняемый во всяком случае имеет адвоката-защитника по соглашению либо по назначению. В настоящее время государство не располагает достаточными средствами для обеспечения "бесплатным" адвокатом (по назначению) всех нуждающихся участников уголовного дела и потому дает право самому лицу решать вопрос о том, нужен ли ему представитель, а если нужен, то кого - адвоката или иного человека - призвать на помощь. Исключение из этого, как отмечалось, появилось лишь с 2015 года в отношении несовершеннолетнего потерпевшего (до 16 лет) по половым преступлениям (ч.2.1 ст.45 УПК РФ).

В дальнейшем, вероятно, круг лиц, имеющих право на "бесплатного" адвоката-представителя, будет расширяться и в уголовном судопроизводстве появятся понятия "адвокат-представитель по соглашению" и "адвокат-представитель по назначению".

С изложенных позиций обратимся к свидетелю и его праву на адвокатскую помощь.

Во-первых, свидетель, в отличие от рассмотренных субъектов, не имеет по делу собственного правового интереса и потому не относится к участникам сторон. По этой причине свидетель включен в группу так называемых иных участников уголовного судопроизводства (гл.8 УПК РФ).

Во-вторых, УПК РФ не именует адвоката свидетеля ни защитником, ни представителем, а использует термин "адвокат" (п.6 ч.4 ст.56, ч.5 ст.189, ч.6 ст. 192 УПК РФ). Из этого следует, что юридическую помощь свидетелю оказывают исключительно адвокаты, тогда как в качестве представителей допускаются как адвокаты, так и иные лица.

В-третьих, если роль тяжущихся лиц активна и целеустремленна, то роль свидетеля пассивная, лишь содействующая решению задач уголовного судопроизводства.

В-четвертых, для отстаивания личного интереса участники сторон наделены широким кругом правомочий, например, у потерпевшего они названы в 22 пунктах ч.2 ст.42 УПК РФ. У свидетеля полномочий намного меньше (семь пунктов ч.4 ст.56 УПК РФ).

В-пятых, неравный объем правомочий, имеющихся у участников сторон и свидетеля, зеркально отражен в полномочиях защитника, представителя и адвоката свидетеля. Если у первых более десятка прав, то адвокату свидетеля даны лишь три правомочия, реализуемые при производстве следственных действий (ч.2 ст.53 УПК РФ).

В-шестых, если представитель выступает в качестве заместителя представляемого лица, то адвокат свидетеля всегда осуществляет свои правомочия вместе со свидетелем, не замещая доверителя.

Изложенное позволяет утверждать, что институт представительства в уголовном процессе связан только с четырьмя участниками уголовного судопроизводства: потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком и частным обвинителем. Адвокатская помощь свидетелю представительством не является.

Отсюда следует, что в уголовном процессе адвокат, наряду с защитой и представительством, осуществляет третью форму квалифицированной юридической помощи. На мой взгляд, это направление адвокатской деятельности следует называть консультированием, а адвоката, оказывающего помощь свидетелю и иным лицам, не относящимся к сторонам обвинения и защиты, именовать консультантом Давлетов А.А. Адвокат-консультант в уголовном процессе // Электронное приложение к Российскому юридическому журналу. 2014. N 1. .

Главным лицом, выступающим в качестве представителя, является адвокат. Действующие нормы УПК РФ не обеспечивают в полной мере реализацию полномочий адвоката-представителя.

Согласно ч.3 ст.45, ч.2 ст.55 УПК РФ представитель имеет те же права, что и представляемое лицо. Эта норма отсылает к правомочиям потерпевшего (ст.42), частного обвинителя (ст.43), гражданского истца (ст.44), гражданского ответчика (ст.54 УПК РФ). Выходит, что адвокат, став представителем, обладает лишь теми правами, которые названы в указанных статьях. Но в то же время у защитника количество прав заметно больше. Так, защитник вправе привлекать специалиста (п.3 ч.1 ст.53 УПК РФ), опрашивать лицо с его согласия, истребовать материалы (п. п.2, 3 ч.3 ст.86 УПК РФ). Этих полномочий у потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя нет, соответственно, нет их и у представителя данных участников. Значит, защитник и представитель в своих процессуальных возможностях неравны, что не согласуется с понятием "сторона" и противоречит сути состязательности.

Нетрудно заметить, что преимущественные полномочия защитника соответствуют правам адвоката, закрепленным в ч.3 ст.6 ФЗ "Об адвокатуре". Объясняется это тем, что в качестве защитника всегда выступает адвокат, и потому он в УПК РФ наделен как собственно адвокатскими, так и уголовно-процессуальными правомочиями. Участие в представительстве как адвокатов, так и иных лиц требует дифференцированного подхода к правомочиям представителя. Если представитель не адвокат, то круг его полномочий действительно ограничивается правами представляемого субъекта. Но если в качестве представителя выступает адвокат, то наряду с правами представляемого он обладает своими профессиональными правомочиями.

Заключение

Права адвоката, названные в семи пунктах части 3 ст.6 ФЗ "Об адвокатуре", при системном анализе сводятся к четырем:

1. Право собирать и представлять сведения в интересах доверителя путем: а) истребования предметов и документов; б) опроса лица с его согласия; в) привлечения специалиста.

2. Право встречаться с доверителем беспрепятственно, наедине, конфиденциально, без ограничения количества и продолжительности.

3. Право фиксировать материалы дела (в том числе снимать копии с помощью технических средств), к которым адвокат в соответствии с законом имеет доступ в данный момент процессуальной деятельности.

4. Право совершать иные действия в интересах доверителя, не противоречащие законодательству РФ.

Это общеправовые полномочия адвоката, предоставленные ему в силу принадлежности к профессиональному сообществу юристов-правозащитников. Во многом благодаря данным возможностям адвокат способен делать то, для чего предназначен, - оказывать своему доверителю квалифицированную юридическую помощь. И не имеет значения, в какой сфере юридической деятельности и в каком статусе - защитника, представителя или консультанта - участвует адвокат. В отраслевом законодательстве эти правомочия должны дублироваться и конкретизироваться, но никак не ограничиваться. Отсутствие в УПК РФ большинства указанных полномочий у представителя создает проблемы в адвокатской деятельности. Следователи, суды нередко отказывают адвокату-представителю в удовлетворении ходатайств о допросе опрошенного очевидца, о приобщении к делу заключения специалиста на том основании, что представитель не имеет права производить эти действия, так как данного права нет у представляемого адвокатом участника.

Для устранения указанного пробела в ч.3 ст.45, ч.2 ст.55 УПК РФ необходимо внести следующее дополнение: "адвокат-представитель наряду с правами представляемого лица имеет права, предусмотренные ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ".

Список литературы

1. Конституция Российской Федерации (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // Официальный текст Конституции РФ с внесенными поправками от 21.07.2014 опубликован на Официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru, 01.08.2014

2. Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (ред. от 13.07.2015) // "Парламентская газета", N 104, 05.06.2002

3. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 30.03.2016) // "Парламентская газета", N 241-242, 22.12.2001

4. Постановление Верховного Суда РФ от 10 февр. 2009 г. N 1 "О практике рассмотрения судами жалоб в порядке статьи 125 УПК РФ" // Рос. газета. N 27 (4851). 2009.18 февр.

5. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.09.1999 N 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг" // Вестник ВАС РФ. 1999. N 11

6. Обзор дисциплинарной практики Совета АП г. Москвы // Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. 2009. N 1

7. Обзор дисциплинарной практики Совета АП г. Москвы // Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. 2010. N 9

8. Обзор дисциплинарной практики Совета АП г. Москвы // Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. 2006. N 1

9. Адвокат в уголовном процессе / Под ред. Н.А. Колоколова. М.: Юнити-Дана; Закон и право, 2010

10. Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. М.: Волтерс Клувер, 2006

11. Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: Постатейный комментарий к Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". М.: Юстицинформ, 2006

12. Власов А.А. Судебная адвокатура: Учебное пособие для магистров / Под общей ред.Г.Б. Мирзоева. М.: Юрайт, 2012

13. Воскобитова Л.А. Механизм реализации судебной власти посредством уголовного судопроизводства: Дис. д-ра юрид. наук: 12.00.09. М.: РГБ, 2004

14. Воскобитова Л.А. Состязательность: две концепции участия адвоката в доказывании. Статья 2. Программа // Уголовное судопроизводство. 2012. N 4

15. Давлетов А.А. Адвокат-консультант в уголовном процессе // Электронное приложение к Российскому юридическому журналу. 2014. N 1.

16. Давлетов А.А. Адвокат-представитель в уголовном процессе // Бизнес, Менеджмент и Право. 2015. N 1

17. Карпова Т.М. Ответственность адвоката - юридическая ответственность специального субъекта // Адвокатская практика. 2011. N 1.

18. Кипнис Н.М. Актуальная книга о профессиональной ответственности адвокатов // Адвокат. 2011. N 10

19. Колоколов Н.А. Оперативный судебный контроль в уголовном процессе. М.: Юрист, 2008

20. Кудрявцев В.Л. Проблемы формирования и реализации позиции адвоката-защитника на судебном следствии // Адвокат. 2005. N 4

21. Кудрявцев В.Л. Юридическая ответственность адвоката (защитника) за неисполнение либо ненадлежащее исполнение конституционной обязанности по оказанию квалифицированной юридической помощи // Адвокат. 2008. N 2

22. Лазарева В., Таран А. Конфликты между профессиональными участниками уголовного судопроизводства: проблемы разрешения // Уголовное право. 2006. N 1

23. Леви А.А., Игнатьева М.В., Капица Е.И. Особенности предварительного расследования преступлений, осуществляемого с участием адвоката.М., Юрлитинформ, 2003

24. Мартынчик Е.Г. Адвокатское расследование в уголовном процессе: теоретико-методологические основы доктрины адвокатского расследования. М.: Юнити-Дана; Закон и право, 2009

25. Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права: Учебник. М.: Юристъ, 2004

26. Мелехин А.В. Теория государства и права: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. // СПС КонсультантПлюс. 2009

27. Мельников С.А. Представительство в современном российском уголовном процессе: Автореф. дис. канд. юрид. наук. Ижевск, 200

28. Мельников С.А. Указ. раб. С.10; Сапов Е.Ю. Адвокат как представитель свидетеля в уголовном процессе: функции и полномочия: Автореф. дис. канд. юрид. наук. Самара, 2012

29. Опарин В.Н. Правовое регулирование применения мер непосредственного принуждения должностными лицами правоохранительных органов Российской Федерации: Дис. канд. юрид. наук. Омск, 1998

30. Орлов А.А. Вопросы правового регулирования обязанности адвоката осуществлять познание по уголовному делу // Адвокатская практика. 2015. N 4

31. Практика применения Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации. Актуальные вопросы судебной практики, рекомендации судей Верховного Суда РФ по применению уголовно-процессуального законодательства на основе новейшей судебной практики / В.А. Давыдов, В.В. Дорошков, Н.А. Колоколов и др.; Под ред. В.М. Лебедева. 6-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2013

32. Рагулин А.В. Современные проблемы регламентации и охраны профессиональных прав адвоката-защитника в России: Монография. М.: ЮРКОМПАНИ, 2012

33. Сопнева Е.В. О системе правоохранительных органов // Таможенное дело. 2007. N 3

34. Тарло Е.Г. Проблемы профессионального представительства в судопроизводстве России: Автореф. дис. д-ра юрид. наук. М., 2006

35. Толковый словарь юридических терминов / Сост.: А.Н. Головистикова, Л.Ю. Грудцына. М.: Эксмо, 2007

36. Чеботарева И.Н. Уголовно-процессуальное значение сведений, собранных адвокатом-защитником в результате опроса лица с его согласия // Уголовное судопроизводство. 2010. N 1

37. Шаров Г.К. Ответственность адвокатов за вред, причиненный ненадлежащим исполнением профессиональных обязанностей // Закон. 2007. N 12

38. Шаров Г.К. Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" о страховании риска ответственности адвоката // Адвокат. 2004. N 12

39. Шугрина Е.С. Некоторые особенности оказания юридических услуг иностранному бизнесу в России // Адвокатская практика. 2012. N 3

40. Щипов С.В. Использование адвокатом в уголовном процессе специальных познаний: Дис. канд. юрид. наук. М., 2006

Размещено на Allbest.ru