Способы определения контрактных цен подробно урегулированы законодательством и обычно обусловлены спецификой поставляемого товара. Так, в государственных контрактах используются: фиксированные цены: твердые (на поставку широкого круга продукции массового и серийного производства, типовой техники) и условно-твердые, поэтапно корректируемые в соответствии с изменением издержек производства (в контрактах, выполняемых поэтапно в течение длительного периода времени: поставки новой техники, оборонной продукции; скользящие цены, возмещающие издержки поставщика и иногда приносящие определенную прибыль; биржевые цены на стандартные товары (по поставкам товаров, постоянно имеющихся в наличии на рынке, свободные рыночные цены которых известны).

Цена договора поставки товаров для государственных нужд, по общему правилу, должна соответствовать цене, определенной государственным контрактом. Срок является существенным условием любого договора поставки. Значит, и государственный контракт, и договор поставки для государственных нужд, в которых отсутствует условие о сроке, считаются незаключенными. Срок в договоре поставки для государственных нужд обычно определяется соответствующим государственным контрактом, а периодичность поставок (обычное условие) в пределах этого срока произвольно устанавливается самими сторонами договора. [ 52. с. 43]

Таким образом, сделаем следующий вывод. Законодатель четкого определения государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд не закрепил. Контракт на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд по своей правовой природе является гражданско-правовым договором, так как ему присущи основополагающие признаки гражданско-правового договора. Признаком государственного или муниципального контракта и договора поставки товаров, заключаемого на его основании, является цель заключения указанного договора - обеспечение государственных или муниципальных интересов.

1.3 Субъекты поставки товаров для государственных или муниципальных нужд

Сторонами контракта на поставку товаров в государственных или муниципальных интересах являются государственный или муниципальный заказчик (далее - заказчик) и поставщик. В случае, если контрактом предусмотрено, что поставка товаров осуществляется поставщиком определяемому заказчиком покупателю по договорам поставки товаров в государственных или муниципальных интересах, то участником данных правоотношений становиться покупатель.

Следует отметить, что некоторыми специальными нормами предусмотрены особые требования к субъектному составу государственного контракта. Так, в качестве государственного заказчика материальных ценностей в госрезерв в соответствии со ст. 9 Федерального закона о государственном резерве может выступать только федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий управление госрезервом, а в соответствии со ст. 1 Федерального закона об оборонном заказе государственным заказчиком по оборонзаказу являются федеральные органы исполнительной власти, Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом». То есть, круг лиц, которые могут выступать государственными заказчиками в данных правоотношениях, ограничен, что связано с необходимостью контроля со стороны государства за поставками в государственный резерв и для обеспечения оборонного заказа в силу их важности для жизнедеятельности государства.

Необходимо также добавить, что в соответствии со ст. 4 Федерального закона о закупках заказчики для формирования федерального или регионального фондов сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия определяются Правительством РФ или органом исполнительной власти субъектов РФ. Аналогично регулируется порядок определения состава государственных заказчиков для организации работы по выполнению федеральных целевых программ и обеспечению поставок продукции для федеральных государственных нужд (ст. 3 Федерального закона о поставках). То есть заказчики при поставках продукции для федеральных государственных нужд и при поставках сельскохозяйственной продукции определяются Правительством РФ, что отличается от положений Федерального закона о размещении заказов.

Проанализировав ст. 4 Федерального закона о размещении заказов, можно выделить следующие группы лиц, которые выступают заказчиками:

1. Государственные органы (в том числе органы государственной власти) и органы местного самоуправления.

2. Органы управления государственными внебюджетными фондами.

3. Казенные учреждения.

4. Иные получатели средств федерального бюджета.

5. Уполномоченные органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления на размещение заказов бюджетные учреждения, иные получатели средств бюджетов субъектов РФ или местных бюджетов.

При определении статуса государственных органов и органов местного самоуправления следует иметь в виду, что государство и другие публично- правовые образования, выступая в качестве участника гражданских правоотношений, действует через свои органы. Это нашло свое закрепление в ст. 125 ГК РФ, где сказано, что от имени РФ, субъектов РФ, муниципальных образований могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти, органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. Действия государственных органов и органов местного самоуправления в данном случае являются действиями самих публично-правовых образований. Но государственные органы и органы местного самоуправления выступают в гражданско-правовых отношениях и в качестве самостоятельного субъекта при условии, если они являются юридическим лицом. [35. с. 81]

Но, как правильно отметил Суханов Е.А., «не все органы публичной власти одновременно являются и юридическими лицами, т.е. субъектами частного, а не только публичного права».[55. с. 380]

Таким образом, государственные органы и органы местного самоуправления можно разделить на две группы:

1. Не имеющие статуса юридического лица (например, Правительство РФ, Федеральное Собрание РФ не являются юридическими лицами). В соответствии со ст. 2 ГК РФ субъектами регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица, а также РФ, субъекты РФ и муниципальные образования. Вследствие этого государственные органы и органы местного самоуправления, не являющиеся юридическими лицами, не могут быть субъектами гражданско-правовых отношений. Они выступают в гражданском обороте только от имени публично- правовых образований.

Так как контракт является гражданско-правовым договором, то указанные государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать в качестве его стороны. По мнению Суханова Е.А. это связано с тем, что «выполнение их функций не требует непосредственного участия в гражданско-правовых имущественных отношениях». [56. с. 117]

Кроме того, , в соответствии со ст. 527 ГК РФ в основе контракта лежит заказ на поставку товаров в государственных или муниципальных интересах, а в ст. 8 Федерального закона о размещении заказов участником размещения заказа может быть любое юридическое лицо или любое физическое лицо, в том числе, индивидуальные предприниматели. Данное положение подтверждается и судебной практикой и в качестве примера можно привести постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2007 по делу № А41-К2- 24977/06 о признании конкурса несостоявшимся. Основанием для признания конкурса несостоявшимся послужил тот факт, что участником конкурса был консорциум, который являлся объединением юридических лиц, создаваемым на основе договора о совместной деятельности и не имеющим статуса юридического лица. В силу своего правового статуса консорциум не мог являться участником конкурса и заключать контракт по его результатам. [68]

На практике поставки товаров для обеспечения потребностей указанных органов осуществляются их структурными подразделениями, наделенными статусом юридических лиц. Например, в соответствии с постановлением ГД РФ от 22.01.1998 №2134-11 ГД «О Регламенте Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» [17] финансовое, материально- техническое, социально-бытовое обеспечение деятельности Госдумы осуществляет Аппарат Госдумы, который имеет статус юридического лица.

2. Имеющие статус юридического лица. Данные государственные органы и органы местного самоуправления выступают в гражданском обороте не только от имени публично-правового образования, но и от своего имени. Они имеют двойную природу: с одной стороны, являясь частью государственного механизма, осуществляют функции государства в пределах своей компетенции и по ряду сделок выступают исключительно от имени публично-правового образования, а с другой стороны, являясь самостоятельными участниками гражданских правоотношений, вступают в оборот от своего имени.[46. с. 17]

Вопрос от чьего имени выступают государственные органы или органы местного самоуправления, по мнению Суханова А.Е., зависит от того, в чьих интересах возникло то или иное гражданское правоотношение и в состав какого имущества включается результат товарооборота. Рассматривая федеральные органы исполнительной власти в роли заказчика, автор делает вывод, что правоотношения по поставки товаров для государственных нужд направлены «на удовлетворение тех или иных общегосударственных нужд, а неконкретных нужд названных органов власти» и поэтому стороной договора является непосредственно публично-правовое образование в целом.

Казенное предприятие или государственное учреждение в роли заказчика, как отмечает Суханов А.Е., выступает в роли заказчика «как самостоятельное юридическое лицо, удовлетворяющее собственные нужды в соответствующих товарах», и на основании этого они являются самостоятельной стороной договора. И в таком случае данное юридическое лицо становится и формальной, и фактической стороной договора и субъектом ответственности за нарушение его условий.

Данная точка зрения представляется спорной, ведь квалифицирующим признаком поставки товаров в государственных или муниципальных интересах является именно обеспечение государственных или муниципальных интересов, поэтому не важно какое юридическое лицо выступает в роли заказчика. Интерес, который реализуется в процессе поставки, является в любом случае государственным или муниципальным, а не собственным данного юридического лица. Что касается состава имущества, в которое включаются поставленные товары, то для уточнения данного момента необходимо рассмотреть правовой статус государственных или муниципальных органов как юридических лиц, так как статус имущества напрямую вытекает из их правового статуса.

Документом, определяющим правовой статус того или иного государственного органа или органа местного самоуправления, является его положение, утверждаемое компетентными органами государственно управления РФ, субъектов РФ или местного самоуправления. В большинстве таких положений соответствующий государственный орган или орган местного самоуправления определяется как юридическое лицо, но при этом в положениях не указывается их организационно-правовая форма как юридического лица.[20]

Авторы, рассматривающие данную проблему, считают, что государственные органы и органы местного самоуправления, являющиеся юридическими лицами, создаются в форме государственных или муниципальных учреждений.[30. с. 137]

При анализе Федерального закона о размещении заказов, определяющего круг лиц, которые могут выступать в качестве заказчика, Бюджетного кодекса РФ и некоторых других федеральных законов (например, ст. 26 Федерального закона от 06.10.1999 № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации»),[7] необходимо отметить, что законодатель разграничивает понятия государственного органа и государственного учреждения, упоминая их при перечислении раздельно. И на основании этого Ромашко Е.А. делает вывод, что «органы государственной власти не смешиваются с государственными (или какими-либо иными) учреждениями и ими не являются, даже если имеют статус юридического лица» . Действительно, вопрос об организационно-правовой форме государственных органов, имеющих статус юридического лица, законодательно не закреплен.

Что касается органов местного самоуправления, то в соответствии с ст. 41 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЭ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» [8]органы местного самоуправления, которые наделяются правами юридического лица, являются муниципальными казенными учреждениями, образуемыми для осуществления управленческих функций, и подлежат государственной регистрации в качестве юридических лиц.

Не смотря на то, что законодательно закреплена организационно-правовая форма органов местного самоуправления, на практике часто возникают спорные моменты. В качестве примера можно привести письмо Федеральной налоговой службы от 12.07.2005 № ЧД-6-09/559 «О государственной регистрации органов местного самоуправления в качестве юридических лиц», в котором неверно трактуются положения подраздела 2 раздела 1 части 1 ГК РФ. ФНС России на основе анализа данных норм выдвигает положение, что «органы местного самоуправления являются публично-правовыми образованиями». И, исходя из данного положения, делается вывод, что к органам местного самоуправления не могут быть применены, в частности, положения п. 2 ст. 48 ГК РФ, определяющие обязательственные права учредителей юридического лица.

Следовательно, органы местного самоуправления не имеют собственников, которые осуществляли бы их финансирование. Это в корне неверно, ведь публично-правовым образованием являются муниципальные образования, а не органы местного самоуправления. В соответствии с ч. 2 ст. 125 ГК РФ органы местного самоуправления могут приобретать и осуществлять права и обязанности от имени муниципальных образований и, как верно заметил Суханов Е.А., «действия органов власти, совершенные в пределах их компетенции, являются действиями самих публичных образований», [31. с. 157] но из этого не следует вывод, что органы местного самоуправления являются публично-правовыми образованиями.

Таким образом, в силу прямого указания законодательства органы местного самоуправления, являющиеся юридическими лицами, закреплены как муниципальные казенные учреждения. И, если рассматривать понятие и правовое положение учреждений, закрепленные в Гражданском кодексе РФ и соответствующих федеральных законах, можно сделать вывод, что государственные органы, как и органы местного самоуправления, являющиеся юридическими лицами, обладают признаками именно учреждения.

Следует отметить, что в соответствии с изменениями, внесенными Федеральным законом от 08.05.2010 № 83-ФЗ в ст.4 Федерального закона о размещении заказов, в качестве иных заказчиков выступают бюджетные учреждения при размещении ими заказов на поставку товаров независимо от источников финансового обеспечения их исполнения. Законодатель объединил в рамках указанного закона государственных, муниципальных и иных заказчиков единым понятием «заказчики», а государственные, муниципальные нужд, нужды бюджетных учреждений - «нужды заказчиков». Данные изменения позволили распространить порядок размещения государственного, муниципального заказа на действия определению поставщиков в целях заключения с ними гражданско-правовых договоров на поставки товаров. При этом необходимо отметить, что это не обозначает, что иные заказчики, то есть бюджетные учреждения, являются субъектами поставки товаров для государственных или муниципальных нужд. Данные изменения призваны установить контроль со стороны государства за процессом заключения бюджетным учреждением гражданско-правовых договоров.

Необходимо добавить, что в соответствии со ст. 4 Федерального закона о размещении заказов функции по размещению заказа, за исключением подписания контрактов, также могут осуществлять уполномоченные федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъекта РФ, органы местного самоуправления. Отсутствие права подписывать контракт является существенным признаком уполномоченного органа и при определении статуса субъекта отношений по обеспечению государственных или муниципальных нужд имеет важное значение.[62. с.66]

Например, Синельникова В.Н. определила Минсельхоз РФ как уполномоченный государственный орган, хотя в его Положении [20]закреплено право заключать государственные контракты. [50]

Важно отметить, что для осуществления закупок указанному органу должны быть делегированы полномочия государственного или муниципального заказчика. В качестве примера решения вопроса о полномочиях по размещению заказов можно привести постановление ФАС Поволжского округа от 15.02.2007 № А12-16123/06-с24, [70] вынесенное в результате рассмотрения кассационной жалобы управления ФАС по Волгоградской области на решение арбитражного суда по заявлению управления Россельхознадзора по Республике Калмыкия.

Основываясь именно на том, что ответчик, являясь территориальным органом федерального органа исполнительной власти и получателем средств из областного бюджета, и должен иметь надлежащим образом оформленные полномочия на размещение заказов на поставку товаров, антимонопольный орган запретил конкурсной комиссии управления проводить размещение заказов до получения указанных полномочий. Россельхознадзор разъяснил, что территориальные управления Службы, являясь федеральными органами исполнительной власти, вправе самостоятельно проводить в установленном порядке конкурсы и заключать государственные контракты в установленной сфере деятельности. [62. с. 67]

Таким образом, вопрос об определении являются ли территориальные управления Россельхознадзора уполномоченными на размещение заказа органами или самостоятельными федеральными органами государственной власти послужил основой для вынесения судом указанного решения.

Рассмотрев юридические лица, которые могут выступать заказчиком, можно сделать вывод, что точка зрения Суханова А.Е. о том, что определить является ли стороной гражданско-правового отношения публично-правовое образование или само юридическое лицо, можно выяснив в чьих интересах заключается договор поставки (для обеспечения собственных нужд или государственных или муниципальных), и в состав какого имущества включается результат данных правоотношений, представляется спорной. Ведь при многообразии юридических лиц и различности их правового статуса поставка для обеспечения государственных или муниципальных интересов заключается именно в государственных или муниципальных интересах, а не в интересах того или иного юридического лица.

Кроме того, в силу правового положения некоторые юридические лица не имеют собственных нужд в силу того, что не имеют имущества на праве собственности (как например, казенное учреждение) и распоряжаются им только с согласия собственника. При этом данные юридические лица являются участника гражданского оборота и вправе заключать сделки от своего имени.

Необходимо отметить, что в некоторых зарубежных странах поставка товаров для государственных нужд осуществляется через специализированные государственные органы (например, во Франции - Фонд ориентации и регулирования сельскохозяйственного рынка),[34, с. 133] но при этом стороной договорных отношений является непосредственно публично -- правовое образование. Аналогичная ситуация прослеживается и в США. [59. с. 248]

Помимо заказчика, как ранее упоминалось, участником отношений по поставке товаров в государственных или муниципальных интересах может являться также покупатель. В случае заключения самостоятельных контракта и договора поставки товаров, содержание которого определяет данный контракт, отношения складываются между тремя сторонами -- заказчик, поставщик (исполнитель) и покупатель. При этом правоотношения между заказчиком и поставщиком регулируются государственным или муниципальным контрактом, между поставщиком и покупателем - договором поставки, а между заказчиком и покупателем - извещением о прикреплении. При этом в соответствии с ст. 532 ГК РФ заказчик признается поручителем по обязательству покупателя оплатить поставленные товары. Такие трехсторонние правоотношения принято определять как сложную структуру договорных отношений. [24. с. 134]

Необходимо отметить, что в определении контракта, указанного в ст. 526 ГК РФ, поставщик обязан передать товары заказчику либо по его указанию иному лицу, а заказчик обязан обеспечить оплату поставленных товаров. Но получатель поставленной продукции по контракту не всегда является покупателем, так как отношения между поставщиком и покупателем регулируются договором поставки в государственных или муниципальных интересах и оплата поставленных товаров покупателем осуществляется на основании указанного договора, если иной порядок расчетов не определен государственным или муниципальным контрактом.

Данный момент был учтен при рассмотрении в суде кассационной инстанции решения Арбитражного суда Республики Татарстан от 18.10.2006 по делу № А65-13006/2006-СГЗ-12. [76]

Данное решение было отменено постановлением ФАС Поволжского округа на основании того, что суд первой инстанции не учел, что покупателем по договору поставки товаров для обеспечения государственных нужд получатели продукции не являются. Суд, взыскивая стоимость поставленной продукции с конечных получателей, не обосновал в решении, на каком основании возникли у получателей продукции обязательства по ее оплате.

Таким образом, фактом, определяющим правовое положение субъекта правоотношений по обеспечению государственных или муниципальных интересов как покупателя, является заключение договора поставки в государственных или муниципальных интересах между ним и поставщиком (исполнителем). Поставщиками может быть любое юридическое лицо или любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель (ст. 8 Федерального закона о размещении заказов).

госконтракт договор законодательство

2. Этапы договорных отношений по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд

2.1 Порядок заключения договора поставки товаров для государственных или муниципальных нужд

В соответствии со ст. 527 ГК РФ в основе государственного или муниципального контракта лежит заказ на поставку товаров в государственных или муниципальных интересах. Отношения, связанные с размещением заказов, регулируются Федеральным законом о размещении заказов, в соответствии со ст. 5 которого под размещением заказов понимаются осуществляемые в предусмотренном порядке действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков в целях заключения с ними контрактов, а также гражданско-правовых договоров бюджетных учреждений на поставку товаров для нужд соответствующих заказчиков, а в случае, предусмотренном п. 14 ч. 2 ст. 55 Федерального закона о размещении заказов, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров. [62. с. 104]

Размещение заказов осуществляется путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме, и без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика). Понятие, условия и порядок осуществления каждого из способов размещения заказов подробно закреплены в указанном Федеральном законе.

В соответствии со ст. 10 Федерального закона о размещении заказов решение о способе размещения заказа принимается заказчиком или уполномоченным органом, но с учетом положений указанного Федерального закона. И нередки случаи в судебной практике, когда контрагенты обращались с иском в арбитражные суды об оспаривании способа размещения заказа, выбранного заказчиком. В качестве примера можно привести постановления ФАС Северо-Западного округа от 15.05.2008 № Ф04-3078/2008 (5211-А67-32) [71] и ФАС Центрального округа от 01.08.2008 № А48-3976/07-7,[74] в которых суды подтвердили законность использования ответчиками выбранного способа размещения заказа. Обоснованы были выводы положениями ст. 10 Федерального закона о размещении заказов, а так же тем, что ответчиками были соблюдены условия, предусмотренные указанным Федеральным законом для выбранного ими способа размещения заказов.

Таким образом, анализ судебной и правоприменительной практики показал, что возникновение основных вопросов, касающихся выбора способа размещения заказа, связано со сложностью и неоднозначностью трактовок положений законодательства, регулирующего порядок размещения заказов. Выбор способа размещения заказа заказчиком или уполномоченным органом должен осуществляться с учетом всех требований, установленных в Федеральном законе о размещении заказов к тому или иному способу размещения заказа, в целях предотвращения оспаривания данного выбора в суде, возможным результатом которого может быть признание размещения заказа недействительным.

В соответствии с п. 1 ст. 527 ГК РФ для заказчика, разместившего заказ, заключение контракта является обязательным, если иное не установлено законом. В п. 3 ст. 9 Федерального закона о размещении заказов предусмотрены изъятия из общего правила об обязательности заключения контракта для заказчика. В указанной статье перечисленный случаи, при которых заказчик обязан отказаться от заключения контракта с победителем торгов или победителем в проведении запроса котировок. При этом до внесения изменений в указанную норму Федеральным законом от 20.04.2007 № 53-Ф3 «О внесении изменений в Федеральный закон «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» [10] для заказчика было предусмотрено право отказаться от заключения контракта в выше перечисленных случаях. Соответственно, с 1 января 2008 г., то есть с момента вступления в законную силу Федерального закона от 20.04.2007 № 53- ФЗ, данная норма стала императивной.

Введение императивной нормы, предусматривающей обязанность заказчика не заключать контракт в перечисленных в Федеральном законе о размещении заказов случаях, является необходимым и обоснованным. В случае ликвидации, банкротства, приостановлении деятельности поставщиков, объявленных победителями конкурса, и в других, предусмотренных указанным Федеральным законом, случаях зачастую создается ситуация, когда не возможен возврат бюджетных средств, направленных на оплату товаров, поставляемых на основании контракта, а поставка не может быть осуществлена в силу указанных причин. Данная норма призвана способствовать сохранности бюджетных средств и их рациональному использованию.

Необходимо отметить, что Заботина H.H. предлагает дополнить ст. 527 ГК РФ пунктом следующего содержания: «заключение контракта с поставщиком (исполнителем), объявленным победителем конкурса, аукциона или победителем в проведении запроса котировок, является для государственного заказчика обязательным, если иное не предусмотрено законом», [35. с. 120] аргументируя тем, что «создается неопределенность в понимании вопроса об обязанности государственного заказчика заключить государственный контракт с победителем конкурса (аукциона, запроса котировок), если иное не установлено законом...». Но в п. 1 ст. 527 ГК РФ уже есть норма, устанавливающая: «для государственного или муниципального заказчика, разместившего заказ, заключение государственного или муниципального контракта является обязательным, если иное не установлено законом». Нет необходимости перегружать указанную норму излишними дополнениями, если уже закреплена обязанность заказчика заключить в данном случае контракт, и указание Заботиной H.H. на присутствие в данной нормы правовой неопределенности или неясности является спорным. [62. с. 104]

Таким образом, заключение контракта является обязательным для заказчика, разместившего заказ, за исключением строго оговоренных Федеральным законом о размещении заказов случаях. Данный перечень является исчерпывающим, и при установлении оговоренных в нем фактов заказчику вменяется обязанность не заключать контракт.

В соответствии с п. 2 ст. 527 ГК РФ заключение контракта является обязательным для поставщика лишь в случаях, установленных законом, и при условии, что заказчиком будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены поставщику в связи с выполнением контракта. Случаи обязательного для поставщика заключения контракта прямо оговорены в федеральных законах, регулирующих поставку товаров для федеральных государственных нужд, поставку товаров для оборонного заказа, в материальный резерв, и, как правило, обязательным является заключение именно государственного контракта. Кроме того, имеется ряд случаев, при которых вводится режим обязательного для поставщика заключения контракта, независимо в целях обеспечения каких нужд они заключаются - государственных или муниципальных.

При анализе Федерального закона о размещении заказов можно сделать вывод о том, что для победителя конкурса, аукциона или запроса котировок заключение контракта является обязательным. В соответствии с п. 2. ст. 29, п. 2 ст. 38, п. 7 ст. 47 указанного Федерального закона заказчику дано право обратиться в суд с иском о понуждении победителя заключить контракт в случае, если победитель признан уклонившимся от заключения. Также заказчик имеет право в данном иске предусмотреть требование о возмещении убытков, причиненных уклонением от заключения контракта. Аналогичное правило действует в отношении участника конкурса, заявке на участие в конкурсе которого присвоен второй номер, участника аукциона, который сделал предпоследнее предложение о цене контракта, при отказе от заключения контракта с победителем аукциона в случаях, предусмотренных п. 3 ст. 9 указанного Федерального закона. [65. с. 106]

Таким образом, победитель конкурса, аукциона или запроса котировок не вправе отказаться от заключения контракта, и последствиями признания победителя уклонившегося от заключения контракта является включение его в реестр недобросовестных поставщиков (п. 2 ст. 19 Федерального закона о размещении заказов). Кроме того, такому участнику размещения заказа не возвращаются денежные средства, внесенные в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе или аукционе

Уклонение поставщика от заключения государственного контракта в случаях, когда обязательность заключения контракта установлена законодательством, помимо вышеперечисленных последствий влечет за собой взыскание штрафа в размере стоимости продукции, определенной в проекте контракта (п. 1, 2 ст. 5 Федерального закона о поставках). Ряд авторов, например, Пермяков JI.E. и Шевченко Л.И., предлагают дополнить ст. 529 ГК РФ пунктом 6, предусматривающим уплату поставщиком, необоснованно уклоняющимся от заключения государственного контракта, по иску государственного заказчика штраф в размере стоимости товаров, определенной в проекте контракта, в соответствующий бюджет. [44. с.80]

Данное предложение является спорным, так как при анализе указанных норм Федерального закона о поставках можно сделать вывод о том, что законодатель установил дополнительную меру ответственности поставщика при уклонении от заключения контракта именно при поставке товаров ,для обеспечения федеральных государственных нужд. Обеспечение государственных интересов в данной сфере потребовало особого внимания со стороны законодателя в виду исключительности и специфичности отношений по поставке товаров для федеральных государственных нужд, что нашло свое отражение в федеральном законе, регулирующем данные правоотношения. Так как § 4 главы 30 ГК РФ посвящена поставки товаров не только для государственных, но и для муниципальных нужд, нет необходимости выделять в Гражданском кодексе РФ данную норму в отдельный пункт ст. 529, и тем более распространять ее на все виды поставок для государственных нужд.

Обязательным для поставщика является также заключение договора поставки товаров в государственных или муниципальных интересах. Заказчик обязан направить поставщику и покупателю извещение о прикреплении, если контрактом предусмотрено, что поставка товаров в государственных или муниципальных интересах осуществляется на основании договора поставки товаров в государственных или муниципальных интересах. В ст. 529 ГК РФ закреплено положение о том, что извещение является основанием заключения указанного договора поставки и установлены последствия уклонения поставщика от заключения договора. При этом необходимо отметить неравное положение поставщика и покупателя. В отличие от поставщика покупатель в соответствии со ст. 530 ГК РФ имеет право отказаться от заключения договора поставки. При этом поставщик не может использовать в отношении покупателя никаких способов защиты, так как покупатель не несет перед поставщиком обязанности заключить договор поставки. В данной ситуации поставщик уведомляет заказчика и вправе требовать от него извещения о прикреплении к другому покупателю.

Необходимо отметить, что в соответствии с п. 5 ст. 528 ГК РФ, если сторона, для которой заключение контракта является обязательным, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении этой стороны заключить контракт. Таким образом, право обратиться в суд с требованием о понуждении заключить контракт предоставлено как поставщику в отношении заказчика, так и заказчику в отношении поставщика, для которого в соответствии с законодательством предусмотрено обязательное заключение контракта. При этом правом обратиться в суд с понуждением заключения договора поставки товаров в государственных или муниципальных интересах в соответствии со ст. 529 ГК РФ обладает только покупатель. [62. с. 129]

В статьях 1, 421 ГК РФ закреплена свобода договора и по общему правилу понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом РФ, законом или добровольно принятым обязательством. На основании анализа ст. 527 и 528 ГК РФ можно сделать вывод, что требование о понуждении к заключению контракта может быть заявлено при условиях, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров».

Исключение составляет поставка продукции в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности. В соответствии с постановлением Верховного Совета РФ от 04.04.1992 №2661-1 «О мерах по обеспечению поставок продукции (товаров) в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности»[14] обязательным для поставщиков является заключение государственных контрактов на поставку продукции (товаров) в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности на основании хозяйственных связей, действовавших в течение двух лет, предшествовавших принятию указанного постановления Верховного Совета РФ.

Таким образом, обязательное заключение контракта возможно в случаях, предусмотренных законом или добровольно принятым обязательством, и в соответствии с п. 4 ст. 445 и п. 5 ст. 528 ГК РФ требование к понуждению может быть заявлено и рассмотрено в судебном порядке.

Необходимо отметить, что существенное значение при признании стороны уклоняющейся от заключения контракта имеет порядок заключения контракта, закрепленный в ст. 528 ГК РФ, в соответствии с положениями которой заказчик разрабатывает проект контракта и направляется поставщику, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Сторона, получившая проект контракта, не позднее 30 дней подписывает его и направляет один экземпляр контракта другой стороне.

Такой же срок установлен для составления протокола разногласий, если возникли разногласия по условиям контракта. Указанный протокол направляется вместе с подписанным контрактом другой стороне либо уведомляет ее об отказе от заключения контракта. Иной срок установлен при заключении контракта по результатам торгов на размещение заказа на поставку товаров в государственных или муниципальных интересах: контракт должен быть заключен не позднее 20 дней со дня проведения торгов.

В нормах ст. 29, 38, 47 Федерального закона о размещении заказов содержаться положения, определяющие процедуру признания победителя уклонившимся от заключения контракта, и срок направления подписанного контракта в адрес заказчика являются определяющим фактором для признания победителя уклонившимся. Необходимо отметить, что в указанных нормах Федерального закона о размещении заказов конкретный срок направления победителем подписанного контракта заказчику не установлен, а закреплено положение о том, что указанный срок предусматривается конкурсной, аукционной документацией или в извещении о проведении запроса котировок. [62. с. 128]

Таким образом, указанный Федеральный закон предоставляет возможность заказчику в конкурсной, аукционной документации или в извещении о проведении запроса котировок установить необходимый срок для подписания и направления в свой адрес победителем контракта. Данные нормы призваны защищать интересы заказчика, предотвращая возможное затягивание со стороны победителя конкурса заключения контракта, и предоставляя заказчику право заключить контракт со следующим участником торгов (запроса котировок). При этом в соответствии со ст. 528 ГК РФ срок направления победителем подписанного контракта заказчику ограничивается тридцатью днями, а в случае заключения его по результатам торгов - двадцатью, что предотвращает возможное затягивание заключения контракта и со стороны заказчика. Несоблюдение поставщиком установленного законодательством порядка заключения контракта, в том числе и срока подписания контракта, влечет за собой признание поставщика уклонившим от заключения контракта и как следствие обращение заказчика в суд с понуждением поставщика к заключению контракта.

Таким образом, нормы ст. 29, 38, 47 Федерального закона о размещении заказов дополняют положения ст. 528 ГК РФ и закрепляют процедуру признания победителя торгов, запроса котировок уклонившимся от заключения контракта, в которой особое внимание уделяется соблюдению сроков подписания победителем контракта и направления его заказчику. Данные нормы призваны защищать публичные интересы, предотвращая возможное затягивание сторонами заключения контракта, при этом предоставляя заказчику возможность в конкурсной, аукционной документации или в извещении о проведении запроса котировок самому устанавливать необходимые сроки в рамках сроков, закрепленных в ст. 528 ГК РФ.

Порядок и сроки подписания договора поставки товаров в государственных или муниципальных интересах, заключаемого на основании контракта, закреплены в ст. 529 ГК РФ и в основном соответствуют нормам ст. 528 ГК РФ. В соответствии с общими правилами проект договора поставки готовит поставщик, если иной порядок не предусмотрен контрактом или проект не представлен покупателем. При отклонении поставщика от заключения договора поставки покупатель вправе обратиться в суд с требованием о понуждении поставщика заключить договор, но уже на условиях, разработанных покупателем.

В соответствии с п. 2 ст. 447 ГК РФ торги проводит их организатор, В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация. Специализированная организация действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени. В отличие от Гражданского кодекса РФ в Федеральном законе о размещении заказов понятие «организатор конкурса» не используется, но на отношения по проведению торгов на закупку товаров распространяются общие нормы о проведении торгов, установленные ст. 447-449 ГК РФ.

Необходимо отметить, что определение понятия «специализированная организация» не раскрыто ни в Гражданском кодексе РФ, ни в Федеральном законе о размещении заказов, ни в других нормах о порядке проведения торгов. В связи с этим в научных кругах нет единого мнения о правовой природе специализированной организации. Сухадольский Г.А. отмечает, что «если законодательством прямо не установлено, что такие-то торги вправе проводить конкретная организация, то их может проводить любая организация, изъявившая на то желание».[53. с. 15] Савина C.B. уточняет, что «в качестве специализированной организации может выступать может выступать любое лицо, правоспособность которого позволяет выполнять функции по организации и проведению конкурса».[54. с. 3]

В соответствии с п. 2 ст. 6 Федерального закона о размещении заказов выбор специализированной организации осуществляется заказчиком, уполномоченным органом путем проведения торгов, запроса котировок цен на товары, работы и услуги в соответствии с указанным федеральным законом. Данная норма установлена в связи с тем, что в п. 2 ст. 447 ГК РФ и в п. 1 ст. 6 Федерального закона о размещении заказов закреплен порядок привлечения заказчиком или уполномоченным органом специализированной организации -- на основании договора, а точнее государственного или муниципального контракта. Как верно отмечают некоторые авторы «осуществление специализированной организацией данных функций представляет собой оказание услуг для государственных или муниципальных нужд».[22. с. 186]

В п. 5 ст. 10, п. 6 ст. 12 и п. 3 ст. 57 Федерального закона о размещении заказов предусмотрена возможность признания в судебном порядке размещения заказа недействительным, что применительно к размещению заказа путем проведения торгов основано на общей норме п. 1 ст. 449 ГК РФ, согласно которой торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги. То есть, только суд выносит решение о признании торгов и контракта недействительными.

Таким образом, сделаем вывод, в соответствии со ст. 527 ГК РФ заключение контракта осуществляется на основании заказа на поставку товаров в государственных или муниципальных интересах, размещаемого в соответствии с Федеральным законом о размещении заказов. Контрактом может быть предусмотрено осуществление поставки товаров в государственных или муниципальных интересах на основании договора поставки, заключаемого между поставщиком и покупателем. В случаях, предусмотренных законом или добровольно принятым обязательством, возможно обязательное заключение контракта, а при уклонении стороны от его подписания закреплено право контрагента требования к понуждению к заключению договора.

2.2 Исполнение обязательств по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд

Права и обязанности субъектов контракта и заключаемого на его основании договора поставки товаров в государственных или муниципальных интересах определяются субъектами данных правоотношений свободно и по собственному усмотрению, так как указанные правоотношения являются гражданско-правовыми по своей природе. При этом существует точка зрения о необходимости того, чтобы «законодательство содержало императивные нормы, регулирующие условия таких договоров (цена, порядок оплаты, сроки выполнения обязательств, имущественная ответственность, условия и порядок прекращения договора и т.д.)», что связано с особым контролем за соблюдением публичных интересов и «предотвращению злоупотреблений со стороны недобросовестных государственных чиновников при заключении и исполнении обязательств». [47. с. 19]

Подробное и четкое законодательное регулирование отношений по поставки товаров в государственных или муниципальных интересах с учетом их особой значимости для государства и общества необходимо и обосновано, но при этом следует учитывать то, что гражданско-правовое регулирование предполагает равноправие сторон, обладающих свободой выбора и самостоятельно регулирующих отношения между собой. Поэтому права и обязанности субъектов данных правоотношений необходимо устанавливать посредством диспозитивных норм.

Статья 525 ГК РФ предусматривает при регулировании отношений по поставке товаров в государственных или муниципальных интересах субсидиарное применение норм Гражданского кодекса РФ о поставке товаров и общих положений о купли-продажи. Помимо этого отношения сторон по исполнению контракта при поставке товаров непосредственно заказчику или по его указанию (отгрузочной разнарядке) другому лицу (получателю) регулируются статьями 506 - 522 ГК РФ, посвященными договору поставки (ст. 531 ГК РФ). Если иной порядок расчетов в контракте не предусмотрен, оплата переданных получателям товаров осуществляется непосредственно заказчиком, что является особенностью исполнения такого контракта.

Основной обязанностью поставщика по государственному или муниципальному контракту, как и по договору поставки, является обязанность передать товары покупателю в обусловленный срок или сроки, поэтому так важен порядок исполнения поставщиком своих обязанностей. Поставка товаров должна осуществляться поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя. Отгрузка (передача) товаров осуществляется поставщиком получателям, указанным в отгрузочной разнарядке, если договором поставки предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке (передаче) товаров получателям (отгрузочные разнарядки). Как выполняемые в порядке встречного исполнения следует рассматривать обязанности поставщика при наличии в договоре указанных условий (ст. 328 ГК РФ).

То есть у поставщика возникает право отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров при непредставлении покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок. Данные положения учитываются в судебной практике при определении вины поставщика в случае просрочки поставки, и в качестве примера можно привести постановление ФАС Московского округа по делу № КГ-А40/11978-06 от 09.01.2007. При рассмотрении вопроса о взыскании неустойки за недопоставку продукции судом было принято во внимание то, что Росрезерв должен был передать отгрузочные разнарядки в течение 15 дней после подписания договора. И, так как эти обязательства Росрезерв не исполнил, то при отсутствии названных разнарядок ответственность за недопоставку продукции, предусмотренную договором и п. 2 ст. 16 Федерального закона о государственном резерве, ответчик нести не может. Оценив данные обстоятельства, суд пришел к заключению о неисполнении покупателем своего обязательства по представлению отгрузочных разнарядок и, следовательно, отсутствию вины поставщика в просрочке поставки. [69]

Таким образом, условие договора о предоставлении отгрузочных разнарядок влечет за собой обязанность покупателя предоставить ее и корреспондирующее ему право поставщика требовать направления указанной разнарядки. И данное условие договора имеет существенное влияние при определении лиц, ответственных за просрочку поставки товаров.

Одной из основных обязанностей покупателя (получателя) является его обязанность принять поставленные товары, то есть совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров (ст. 513 ГК РФ). В случае, если поставка осуществляется на основании контракта, данная обязанность возлагается на заказчика соответственно. Если контрактом предусмотрено заключение договора поставки товаров в государственных или муниципальных интересах, то в соответствии со ст. 529 ГК РФ заказчик обязан направить поставщику и покупателю извещение о прикреплении покупателя к поставщику.

Елисеев И.В. высказывает мнение о том, что «эта обязанность государственного заказчика...» (обязанность принять товары) «...предполагает и обязанность прикрепления к поставщику покупателя»,[56. с. 77] то есть путем выдачи извещения о прикреплении реализовывается обязанность заказчика принять исполнение.

Таким образом, обязанность заказчика обеспечить принятие поставленного товара может исполняться одним из следующих способов:

1. Принять поставленный товар (в случае, если поставка осуществляется по контракту непосредственно заказчику).

2. Выдать поставщику отгрузочную разнарядку с указанием получателя поставляемых товаров (в случае, если поставка товаров осуществляется получателю, указанному заказчиком в разнарядке).

3. Направить поставщику и исполнителю извещение о прикреплении (в случае, если контрактом предусмотрено заключение договора поставки товаров в государственных или муниципальных интересах).

Следует обратить внимание на то, что выдача отгрузочной разнарядки не обозначает перехода обязанностей по исполнению договора третьему лицу. Как правильно отмечает ряд авторов, «договор поставки товаров не покупателю, а иному лицу, в частности получателю по отгрузочным разнарядкам (ст. 509 ГК), не может считаться договором в пользу третьего лица».[38. с. 133]

Действительно, из анализа ст. 430 ГК РФ следует, что при заключении договора в пользу третьего лица указанное лицо, в пользу которого производится исполнение договора, имеет право требовать от должника исполнение обязательств в свою пользу.

При поставке товаров по отгрузочным разнарядкам получатель таким правом не наделяется, и, следовательно, данные правоотношения следует рассматривать как исполнение договора третьим лицом (ст. 313 ГК РФ). При таких правоотношениях «права и обязанности, порожденные действиями такого третьего лица, возникают у контрагентов по отношению друг к другу.

Необходимо отметить, что поставщик обязан принять от получателя как исполнение обязанности по приемке товаров, а в случае, если это предусмотрено контрактом, и оплату товаров (ст. 531 ГК РФ).

Необходимо добавить, что в случае отказа покупателя от товаров у заказчика, поставщика и покупателя возникает ряд прав и обязанностей, установленных ст. 530 ГК РФ для урегулирования отношений, возникающих у субъектов поставки товаров в государственных или муниципальных интересах в указанной ситуации. Обязанностью поставщика в указанной ситуации является незамедлительное уведомление заказчика об отказе покупателя от товаров, а правом - требование от заказчика извещения о прикреплении к другому покупателю. Помимо этого поставщик наделяется правом требовать от заказчика принять и оплатить товар, или реализовать товары с отнесением расходов, связанных с их реализацией, на заказчика в случае, если заказчик не выдал извещения или не направил поставщику отгрузочную разнарядку, или не принял товары и не оплатил их. То есть, алгоритм действий субъектов поставки товаров в государственных или муниципальных интересах в случае отказа покупателя от товаров четко обозначен в Гражданском кодексе РФ. [62. с. 129]