Квалификация незаконного предпринимательства

Размещено на http://www.allbest.ru/

Квалификация незаконного предпринимательства

Содержание

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. ОСНОВНЫЕ ЦЕЛИ И ЗАДАЧИ НЕЗАКОННОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

1.1 Понятие и признаки незаконного предпринимательства

1.2 Исторические аспекты развития законодательства о незаконном предпринимательстве

1.3 Незаконное предпринимательство как состав преступления

ГЛАВА 2. КВАЛИФИКАЦИЯ НЕЗАКОННОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

2.1 Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство

2.2 Квалификация незаконного предпринимательства

2.3 Некоторые особенности установления объективных признаков состава незаконного предпринимательства

2.4 Проблемы защиты прав граждан, пострадавших от незаконного предпринимательства

ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ КВАЛИФИКАЦИИ НЕЗАКОННОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА ПРИ РАССОГЛАСОВАННОСТИ НОРМ УГОЛОВНОГО И "РЕГУЛЯТИВНЫХ" ОТРАСЛЕЙ ПРАВА

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

ВВЕДЕНИЕ

Дипломная работа посвящена рассмотрению квалификации незаконного предпринимательства.

В соответствии со статьей 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, а глава крестьянского (фермерского) хозяйства - с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации (статьи 49 и 51 ГК РФ).

Судам следует иметь в виду, что отсутствует состав указанного преступления в тех случаях, когда лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляет не запрещенную законом предпринимательскую деятельность, имея специальное разрешение (лицензию) на осуществление конкретного вида деятельности, если для этого требуется получение лицензии, и соблюдает лицензионные требования и условия.

В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного статьей 198 УК РФ.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам).

Под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности.

При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, судам следует исходить из того, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, могут осуществляться только на основании специального разрешения. Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения, возникает с момента получения разрешения или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия, а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (пункт 3 статьи 49 ГК РФ).

При осуществлении организацией (независимо от формы собственности) незаконной предпринимательской деятельности ответственности по статье 171 УК РФ подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации.

Актуальность темы исследования обусловлена теоретической и практической значимостью проблемных вопросов, связанных незаконным предпринимательством.

Целью данной дипломной работы является рассмотрение вопросов квалификации незаконного предпринимательства.

Для достижения этой цели в дипломе были поставлены и решаются следующие задачи:

- даются понятие и признаки незаконного предпринимательства;

- исторические аспекты развития законодательства о незаконном предпринимательстве;

- классификация незаконного предпринимательства;

- юридический анализ составов преступлений, связанных с незаконным предпринимательством.

Методологическую основу исследования составляют диалектический, системно-структурный, формально-юридический, сравнительно-правовой методы.

Научная новизна исследования определяется как выбором темы, так и подходом к ее исследованию с учетом степени разработанности различных ее аспектов. Теоретическая и практическая значимость исследования состоит в том, что основные положения, выводы и рекомендации, полученные по результатам исследования, могут быть использованы в качестве научно-методической базы при подготовке проектов законодательных и иных нормативных актов по вопросам совершенствования законов РФ.

незаконный предпринимательство преступление

ГЛАВА 1. ОСНОВНЫЕ ЦЕЛИ И ЗАДАЧИ НЕЗАКОННОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

1.1 Понятие и признаки незаконного предпринимательства

Незаконное предпринимательство, то есть предпринимательство без соответствующей государственной регистрации либо без получения соответствующей лицензии на осуществление данного вида деятельности, является одним из видов преступлений в сфере экономической деятельности.

В соответствии с п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской "является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке". Хочется обратить внимание на термин "систематическое", указывающий на то, что разовая сделка между физическими лицами не может быть признана незаконным предпринимательством и государственной регистрации не требует.

Таким образом, понятие предпринимательской деятельности обладает тремя признаками:

- самостоятельная инициативная деятельность, осуществляемая субъектом от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность;

- направлена на получение прибыли, которая выступает главной целью хозяйственной деятельности;

- осуществляется на постоянной профессиональной основе и предполагает ее государственную регистрацию, а в случаях, предусмотренных законодательством, - лицензирование.

Исходя из действующего российского законодательства можно заключить, что главный признак предпринимательской деятельности - это направленность на систематическое получение прибыли, что подразумевает неоднократность совершения лицом ряда сделок, конечная цель которых - получение прибыли (дохода). Следовательно, не может быть признана предпринимательской деятельностью единичная сделка, даже если она и направлена на получение лицом прибыли (дохода).

Незаконное предпринимательство может быть выражено в трех самостоятельных формах - в осуществлении предпринимательской деятельности:

1. Без государственной регистрации - под отсутствием регистрации понимается занятие предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, либо отсутствием регистрации в качестве предпринимателя без образования юридического лица, или когда лицо подало документы на государственную регистрацию предпринимательской деятельности и занимается ею до принятия решения по данному вопросу, либо тогда, когда лицо получило отказ в регистрации, но продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность.

Обязанность пройти государственную регистрацию закреплена Гражданским кодексом за всеми субъектами хозяйственной деятельности.

Согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица только с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Единственным документом, подтверждающим государственную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности (будь то физическое или юридическое лицо), является свидетельство о государственной регистрации. Утеря свидетельства о регистрации не является основанием для исключения предпринимателя из реестра и, независимо от наличия у него свидетельства, он продолжает числиться зарегистрированным предпринимателем.

2. Без специального разрешения (лицензии) - лицензия является официальным документом, который разрешает осуществление указанного в нем вида деятельности в течение установленного срока, а также определяет условия его осуществления.

Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии имеет место, когда:

- осуществляется деятельность после подачи заявления о выдаче лицензии, но до получения положительного результата и уведомления о проведенном лицензировании;

- деятельность продолжает вестись после получения решения лицензирующего органа об отказе в выдаче лицензии, и хотя в этом случае отрицательное решение может быть обжаловано, однако право заниматься деятельностью, требующей лицензирования, у лица отсутствует;

- деятельность продолжается после приостановления лицензии, если были выявлены нарушения лицензионных требований и условий;

- деятельность осуществляется после аннулирования лицензии лицензирующим органом или судом;

- предпринимательская деятельность осуществляется по истечении срока действия лицензии, если этот срок заблаговременно не продлен;

- лицо не обращается в лицензирующий орган за лицензией, занимаясь деятельностью, требующей лицензирования.

3. С нарушением условий лицензирования - к подобным нарушениям относятся, в частности: несоблюдение условий, предъявляемых к выпускаемой и реализуемой продукции (например, условия об обязательном указании срока годности продукта и даты его выпуска); несоблюдение технических требований к осуществлению лицензируемого вида деятельности (к примеру: отсутствие необходимых санитарно-гигиенических условий для выпуска продуктов питания); осуществление деятельности за пределами территории, указанной в лицензии (т.е. лицензированы конкретные помещения, где выпускается продукция, или разрешена торговля спиртными напитками, а производство или торговлю переносим в иные помещения), а также иные нарушения.

Применяя норму уголовного закона об ответственности за незаконное предпринимательство, следствие и суд нередко сталкиваются с проблемой существенного противоречия между уголовным и гражданско-правовым понятиями предпринимательской деятельности.

Так, ст. 171 УК РФ, раскрывая понятие незаконного предпринимательства, называет одним из его элементов осуществление предпринимательской деятельности без регистрации. Но, обратившись к гражданскому законодательству, дающему определение предпринимательской деятельности, увидим, что в ст. 2 ГК под предпринимательством понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Главное, что обращает на себя внимание: для того чтобы "заслужить звание" предпринимательской, деятельность, соответствующая иным выдвигаемым законом условиям, должна осуществляться лицами, зарегистрированными в соответствующем качестве.

Итак, обнаруживается логико-правовой парадокс: незаконное предпринимательство, осуществляемое в том числе и без регистрации, - это прежде всего деятельность предпринимательская, которая по самому своему определению должна быть зарегистрирована. На это явное, казалось бы, несоответствие в последнее время стали обращать внимание адвокаты лиц, обвиняемых в том, что занимались предпринимательской деятельностью без регистрации. Действия своих подзащитных они считают непреступными. Понятно, что, согласившись с защитниками, мы тем самым ограничим действие ст. 171 УК РФ.

Похожая ситуация сложилась и при применении специальной по отношению к ст. 171 УК нормы - ст. 172 УК, в которой понятие незаконной банковской деятельности (банковских операций) также раскрывается посредством обращения к понятию банковской деятельности, содержащемуся в отраслевом - банковском - законодательстве. Правоприменители, ссылаясь вслед за некоторыми учеными на ст. ст. 1 и 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", полагают, что незаконная банковская деятельность может вестись исключительно кредитными организациями. С их точки зрения, не подлежит уголовной ответственности не представляющее никакую кредитную организацию лицо, которое, предположим, занимается незарегистрированной куплей-продажей иностранной валюты в наличной и безналичной формах (так называемые "левые" обменные пункты). Однако и в первом, и во втором случае можно, как представляется, говорить о неосновательности ограничения действия ст. ст. 171 и 172 УК.

Для разрешения проблемы представляется необходимым сослаться на правило, выработанное теорией права и закрепленное в ст. 11 Налогового кодекса РФ. Согласно этому правилу институты, понятия и термины той или иной отрасли законодательства, используемые в конкретном нормативном акте, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено указанным нормативным актом. Таким образом, думается, будет устранено противоречие, если установлено, что в уголовном законе используется самостоятельное определение обсуждаемого института и правоприменитель, стало быть, жестко не связан с дефиницией, содержащейся в гражданском законе.

Для подобного вывода следует сослаться на высказанную в литературе точку зрения о том, что такие перечисленные в ст. 2 ГК признаки предпринимательской деятельности, как самостоятельность, осуществление ее на свой риск, направленность на систематическое получение прибыли, определяют саму природу предпринимательства, тогда как указание на обязательную регистрацию лиц, ведущих предпринимательскую деятельность, предлагается называть условием признания предпринимательской деятельности законной.

Уточняя данную точку зрения, можно предложить делить признаки предпринимательства на содержательные и формальные, относя к числу последних не только требование регистрации этой деятельности, но и установление законодателем в некоторых случаях форм этой деятельности. Так, применительно к банковской деятельности ее содержательные признаки совпадают с признаками деятельности предпринимательской. А вот к числу формальных признаков добавляется осуществление ее только юридическими лицами, зарегистрированными в качестве кредитных организаций и получившими соответствующую лицензию. О формальных признаках предпринимательства говорить методологически более точно, нежели об условии признания деятельности законной. Кроме того, и в этом случае от отсутствия либо наличия данного признака зависит признание деятельности законной либо незаконной.

Итак, если отсутствуют содержательные признаки (цель получения прибыли и др.), деятельность нельзя расценить как предпринимательскую. А вот если нет признаков формальных, деятельность по своему содержанию вполне отвечает понятию предпринимательской (банковской), но не может быть признана законной. В уголовном же законе речь идет о предпринимательской по существу, но незаконной по форме деятельности. Таким образом, уголовный закон берет из гражданского права не все, а только содержательные признаки предпринимательства. В подтверждение заключения о том, что из контекста следует использование в уголовном законе несколько иного понятия, определяющего предпринимательскую деятельность, свидетельствует также и ст. 169 УК, которая говорит о воспрепятствовании не всякой предпринимательской, а именно законной предпринимательской деятельности.

Во-первых, при вменении в вину состава незаконного предпринимательства уголовной ответственности подлежит и то лицо, которое, не будучи зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя и не представляя зарегистрированную организацию, выполняет действия, описанные в соответствующей норме уголовного закона. Во-вторых, круг лиц, могущих нести ответственность за незаконную банковскую деятельность, не ограничивается работниками кредитной организации, субъект данного преступления - общий.

1.2 Исторические аспекты развития законодательства о незаконном предпринимательстве

Анализ российского опыта позволяет получить представление о практике борьбы с налоговыми правонарушениями и преступлениями, поэтому многие авторы обращаются к рассмотрению вопроса о налоговом принуждении в историческом аспекте. Так, например, Мудрых В.В. выделяет в истории России четыре основных вехи становления, развития, реформирования налоговой системы:

* построение налоговой системы в пореформенный период 1874-1913 гг.;

* разрушение налоговой системы царской России и развитие советского налогового законодательства в период 1921-1930 гг.;

* налоговые реформы периода от «оттепели» до конца «перестройки» 1961-1990 гг.;

* период рыночных налоговых реформ и становления налогового законодательства 1991-1996 гг.

Основываясь на вышеприведенную схему, мы и попытаемся кратко проследить эволюцию норм об ответственности за нарушения налогового законодательства.

Во второй половине XIX в. в России быстро развиваются капиталистические отношения, происходит переход к буржуазной монархии, осуществляются крестьянская, судебная и военная реформы. Отмена крепостного права, и, следовательно, расширение правоспособности миллионов крестьян, развитие рыночной экономики привели к становлению налоговой системы дореволюционной России. В течение 1881--1885 гг. была осуществлена налоговая реформа, в ходе которой отменены соляной налог и подушная подать, введены новые налоги и создана податная служба. Нарушение порядка сбора налогов регулировались нормами уголовного права.

Основными источниками уголовного права были Уложения о наказаниях уголовных и исправительных (1845 г.), Устав о наказаниях, налагаемых мировыми судьями (1864 г.), а также отдельные главы и статьи Уголовного уложения (1903 г.), которое полностью не вступило в силу.

В Уложении о наказаниях уголовных и исправительных не было главы о преступлениях в сфере экономической деятельности. Однако раздел седьмой «О преступлениях и проступках против имущества и доходов казны» содержал статьи, направленные на обеспечение поступления налогов, сборов и пошлин в государственную казну.

Особенность сформулированных в Уложении налоговых преступлений состояла в том, что они, во-первых, страдали излишней казуистикой и, во-вторых, касались реализации подакцизных товаров без ярлыков (бандеролей), свидетельствующих об оплате акцизного сбора. Это объясняется тем, что после налоговой реформы основные суммы бюджетных поступлений в тогдашней России составляли акцизы на продукты потребления (алкоголь, сахар, табак, керосин и др.) и таможенные пошлины на ввозимые товары.

В 1883 г. статьи об ответственности за нарушение постановлений о сборах и акцизах были исключены из Уложения и перенесены в Устав об акцизных сборах.

В 1906 г. глава 13 «О нарушении уставов торговых» раздела VIII Уложения о наказаниях («О преступлениях и проступках против общественного благоустройства и благочиния») была дополнена нормами об ответственности за уклонение от уплаты промыслового налога или за его уменьшение (ст.ст. 11747, 11748). В соответствии с этими статьями за действия, ныне квалифицирующиеся как уклонение от уплаты налога, включение в бухгалтерские и налоговые заведомо ложных сведений о доходах, виновные подвергались: денежному взысканию от трехсот до тысячи рублей, аресту не свыше трех месяцев, или заключению в тюрьму на срок от двух до четырех месяцев.

В Уголовном уложении 1903 г. в главе XVI «О нарушении постановлений о надзоре за промыслами и торговлей» содержались статьи о налоговых преступлениях (ст.ст. 327, 328). Однако нормы этой главы, как и большинство других норм Уголовного уложения, так и не были введены в действие.

После октября 1917 г. налоги были превращены в орудие классовой борьбы, средство экономического подавления.

В период военного коммунизма налоговая политика РСФСР сводилась к продовольственной разверстке, в соответствии с которой у крестьян изымались все излишки сельскохозяйственной продукции сверх установленной нормы. Виновные объявлялись врагами народа, приговаривались к тюремному заключению на срок не менее десяти лет, изгонялись навсегда из общины, а все их имущество подвергалось конфискации.

По отношению к налогоплательщикам, нарушающим налоговое законодательство, применялись преимущественно меры политического воздействия, к сбору налогов привлекалась милиция, даже армия.

В марте 1921 г. разверстка была заменена натуральным налогом, после сдачи которого производители получали право обменивать оставшиеся излишки на нужные им товары. За невыплату этого налога, а также в случаях установления отчуждения, сокрытия сельскохозяйственных продуктов или прямого отказа от их сдачи, сдачи умышленно испорченных продуктов, а также за сообщение неверной информации, влияющей на расчет нормы, применялись меры наказания, налагаемые в административном порядке продовольственными комиссарами (арест до двух недель, наложение пени и др.) На злостных неплательщиков налагались следующие наказания: полная или частичная конфискация имущества, лишение земельного надела, увеличение ставки налога, а также была введена уголовная ответственность в виде принудительных общественных работ или лишения свободы с конфискацией имущества.

В 1922г. были отменены такие санкции за неуплату налогов, как изъятие и лишение земельных наделов и применение высшей меры наказаний. Одновременно были введены санкции за неуплату налогов: лишение свободы на срок от 6 месяцев до 1 года, принудительные работы на срок до 6 месяцев, увольнение от должности, конфискация всего или части имущества, другие имущественные взыскания. Нарушения налогового законодательства относились к преступлениям против порядка управления. УК рассматривал уклонение от налоговых платежей не как нарушение налогового законодательства, а как противодействие налоговой системе и экономической политике советского государства. Ответственность за преступления в сфере налогообложения была детально регламентирована, что обуславливалось стремлением законодателя усилить уголовную репрессию за совершение налоговых преступлений, поскольку высокие налоговые ставки приводили к массовому уклонению от уплаты налогов. Так, в 1922 г. за уклонение от государственных повинностей были осуждены 20572 человека, в 1924 г. - 26152 человека.

В период НЭПа изменилась система экономических отношений, соответственно, изменилась и налоговая система. Это обусловило внесение изменений и дополнений в УК РСФСР. Все годы НЭПа шла работа по совершенствованию статей, предусматривающих ответственность за налоговые правонарушения и преступления. В Уголовном кодексе 1926 года было увеличено число статей различных уголовно-правовых запретов, изменилась и судебная практика по налоговым преступлениям. Яковлев А.М. отмечает, что этот период «отличался устойчивой тенденцией к снижению преступности в стране…Сокращение преступности в период НЭПа было связано со значительным улучшением экономического положения трудящихся - ростом заработной платы городского населения, увеличением доходности хозяйств крестьянина и уменьшением сельскохозяйственного налога для деревни. Для уголовной политики этого периода характерно постоянное снижение тяжести наказаний за экономические и за все остальные преступления». В подтверждение данного тезиса приводятся следующие цифры: количество налоговых преступлений в 1925 г. составляло 28248, в 1926 г. - 23439, снижение количества преступлений на 17%.

Наказания за совершение налоговых преступлений не были строгими, поскольку санкции статей предусматривали применение мер административного взыскания, штрафа, а при отягчающих обстоятельствах -- лишения свободы на срок до двух лет.

Отказ от НЭПа повлек за собой перестройку налоговой системы. Налоговые связи предприятий с бюджетом, существовавшие в 20-х годах, были заменены изъятием прибыли и ее централизованным распределением. Можно сказать, что фактически налоговой системы в социалистической экономике как таковой не существовало.

Попытки оживления экономики связаны с периодом «оттепели». В это время часть доходов стала оставаться в распоряжении предприятий. Реформы коснулись и области права, в частности, была проведена значительная работа по кодификации, с декабря 1958 по 1961 г. были приняты Основы законодательства в области в области судоустройства, уголовного процесса и уголовного права, Основы гражданского законодательства, Основы гражданского судопроизводства, Уголовный кодекс, УПК, Закон о судоустройстве.

Но налогообложение и налоговое законодательство в целом, не претерпело существенных изменений. В УК РСФСР от 27.12.1960 г. содержалась только одна «налоговая» статья - статья 82, предусматривающая ответственность за уклонение от уплаты налогов в военное время. Нормы о налоговых преступлениях, совершенных в мирное время, отсутствовали.

Уголовная ответственность за уклонение физического лица от уплаты налога или страхового взноса в государственные внебюджетные фонды установлена ст. 198 УК РФ 1996 г. Эта статья в редакции Федерального закона Российской Федерации “О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации” от 25 июня 1998 г. № 92-ФЗ (п. 9 ст. 1) называется “Уклонение физического лица от уплаты налога или страхового взноса в государственные внебюджетные фонды” и существенно отличается от ст. 198 данного УК в ее первоначальной редакции, когда она именовалась “Уклонение гражданина от уплаты налога”. Еще ранее, т.е. до введения в действие УК РФ 1996 г., уголовная ответственность за аналогичное деяние предусматривалась ст. 162 УК РСФСР 1960 г. с наименованием “Уклонение от подачи декларации о доходах”, которая была включена в этот УК 28 мая 1986 г. и изменена 20 октября 1992 г.

Статья 198 УК РФ 1996 г. в своей первоначальной редакции по сравнению со ст. 162 УК РСФСР 1960 г., помимо неодинаковых названий, имела ряд отличий.

Первое. Согласно ст. 198 УК РФ 1996 г. ответственность наступала (как наступает по этой статье и в новой редакции) за уклонение гражданина от уплаты налога, совершенное только в крупном размере, тогда как по ст. 162 УК РСФСР 1960 г. - независимо от размера.

Второе. В соответствии со ст. 198 нового УК РФ уголовная ответственность наступала (как наступает и в настоящее время) уже за первое уклонение гражданина от уплаты налога, в то время как ст. 162 прежнего УК содержала норму с административной преюдицией и уголовная ответственность по этой статье наступала лишь за уклонение от подачи декларации о доходах, совершенное после наложения административного взыскания за нарушения, обрисованные в ст. 162 УК РСФСР 1960 г.

Третье. Статья 162 УК РСФСР 1960 г. состояла из одной части, а ст. 198 УК РФ 1996 г. включала две части (данная статья в редакции названного Федерального закона РФ от 25 июня 1998 г. также содержит две части), во второй из которых были предусмотрены два квалифицирующих признака - уклонение от уплаты налога лицом, ранее судимым за уклонение от уплаты налога, и совершение данного преступления в особо крупном размере.

Четвертое. Статьей 198 нового УК РФ по сравнению со ст. 162 прежнего УК РСФСР декриминализирована несвоевременная подача декларации о доходах (это положение не изменено и в настоящее время).

В мае 1986 г. в Уголовный кодекс была введена первая статья об ответственности за налоговые преступления. Статья 162-1 предусматривала ответственность за уклонение от подачи либо несвоевременную подачу декларации о доходах от занятия кустарно-ремесленным промыслом, другой индивидуальной трудовой деятельностью, либо об иных доходах, облагаемых подоходным налогом, и в других случаях, когда подача декларации предусмотрена законодательством, или включение в нее заведомо искаженных данных. Эти действия влекли уголовную ответственность (исправительные работы на срок до двух лет или штраф от двухсот до одной тысячи рублей), если они были совершены после наложения административного взыскания за такие же нарушения.

Включение этой статьи в Кодекс было обусловлено скорее политическими причинами - проводимой в стране кампанией борьбы с нетрудовыми доходами. На практике эта статья применялась редко: в 1986г. зарегистрировано одно преступление, в 1987 -- 8, в 1989 -- 4, в 1990 -- 4.

Переход в начале 90-х гг. к системе организации общественного строя, основанной на развитии рыночных отношений, и связанные с этим изменения в жизни российского общества, потребовали соответствующего законодательного обеспечения. В первую очередь это привело к становлению и реформированию налоговой системы. В течение 1991-1992 гг. она приняла определенный вид и форму некой юридической завершенности. Были приняты новые законы: Закон РСФСР « О налоге на добавленную стоимость» от 06.12.1991 г., Закон РФ «Об основах налоговой системы в Российской Федерации» от 27.12.1991г., Закон РФ «О налоге на прибыль предприятий и организаций» от 27.12.1991 г., Закон РФ от 7.12.1991 г. «О подоходном налоге с физических лиц» и др.

На практике уголовные нормы, предусматривающие ответственность за налоговые преступления, применялись достаточно редко. В статье, посвященной анализу правоприменительной практики, Смаков Р.М. приводит такие цифры: в 1993 г. по этим статьям было осуждено всего 127 человек, в 1994 г. - 195 человек, в 1995 г. - 478 человек. Другие авторы оперируют иными цифрами, однако количественный порядок остается прежним. Некоторые результаты деятельности органов налоговой полиции по борьбе с налоговыми преступлениями в этот период приведены в таблице:

Таблица 1.

Год	Выявлено и пресечено нарушений налогового законодательства	Доначислено в федеральный и местные бюджеты	Возбуждено уголовных дел	Направлено дел в суды	Осуждено (чел.)
1993	32 000	600 млрд руб. 120 млн долл. США и 2 млн марок ФРГ	600	-	-
1994	57 000 (из них > 8 000 в крупных и особо крупных размерах)	3,8 трлн руб., 258 млн долл. США и 155 млн марок ФРГ	2500	441	209
1995	23 700 (из них > 13 000 в крупных и особо крупных размерах)	7,5 трлн руб. ( с учетом СКВ в рубл. эквивал.)	3793	616	данных не сохранилось

Уголовный Кодекс Российской Федерации, вступивший в законную силу 01.01.1997 года, качественно изменил составы преступлений в сфере экономической деятельности. Одной из задач “нового УК” является помощь в развитии и укреплении рыночных отношений в России, охрана экономических прав граждан и юридических лиц, а также интересов государства в данной сфере. Но применение статей ныне действующего УК вызывает подчас некоторые трудности в связи с несовершенством системы российского законодательства. В данной реферате мы остановимся на проблеме привлечения к ответственности по ст.171 УК РФ «Незаконное предпринимательство».

Под незаконным предпринимательством уголовное законодательство понимает “осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования”. Условием привлечения к уголовной ответственности является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечение дохода от данной деятельности в крупном размере.

Гражданское законодательство до 1990 года не предъявляло к юридическим лицам требования о получении специального разрешения для ведения хозяйственной деятельности, поскольку государственное регулирование экономики носило централизованный всеобъемлющий характер.

Требование лицензирования отдельных видов предпринимательской деятельности (Закон РСФСР “О предприятиях и предпринимательской деятельности” 1990 года) и последующее введение уголовной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) (Закон РФ “О внесении изменений и дополнений в законодательные акты РФ в связи с упорядочением ответственности за незаконную торговлю” 1993 года) возникли в результате разгосударствления экономики, в связи с необходимостью осуществления более эффективной защиты прав и законных интересов потребителей, а также интересов государства в условиях перехода к рыночным отношениям.

В Уголовный Кодекс РСФСР в 1993 году была введена статья 1624 “Незаконное предпринимательство”, которая предусматривала три различных вида незаконного предпринимательства, а также уголовную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии). Диспозиция статьи предусматривала возможность привлечения к уголовной ответственности лишь при условии совершения такого деяния в течение года после наложения административного взыскания за такое же правонарушение. Часть 2 ст.162 предусматривала квалифицированный вид незаконного предпринимательства - самовольное осуществление предпринимательской деятельности, разрешенной исключительно государственным предприятиям, но для привлечения к ответственности по ч.2 ст.162 соблюдения административной преюдиции не было предусмотрено.

В УК РФ состав незаконного предпринимательства содержится в ст.171, которая в отличие от ранее действовавшего закона отменяет административную преюдицию и вводит новый состав преступления. Ч.2 ст.171 содержит квалифицированные составы преступления - совершение преступного деяния организованной группой; извлечение от данной деятельности дохода в особо крупном размере; совершение деяния лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность.

Сфера применения данной статьи - это предпринимательская деятельность в области производства, торговли, оказания услуг, поскольку она осуществляется вне установленного законом регистрационного либо разрешительного порядка. Такая деятельность может иметь массовой характер, но уголовная ответственность наступает только в тех случаях, когда она (деятельность) становится общественно опасной и воспрещена уголовным законом.

Ст. 171 УК РФ содержит признаки двух основных составов преступления, различающихся по характеру деяния, образующего объективную сторону и ряд составов с квалифицирующими признаками. Субъект и субъективная сторона являются общими. Во всех случаях деяние должно либо причинить крупный ущерб, либо быть сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Незаконное предпринимательство состоит в том, что лицо, игнорируя установленный порядок, осуществляет деятельность, которая при наличии регистрации, специального разрешения (лицензии) либо при соблюдении условий лицензирования могла быть признана предпринимательской и тем самым уклоняется от существующего порядка контроля.

Эти условия устраняют возможность применения уголовного закона в случаях такого нарушения предпринимателем действующих правил, которое глубоко не затрагивает интересы, защищаемые правом. Основные составы разграничиваются по характеру действий, а составы с квалифицирующими признаками, указанными в части второй данной статьи.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензии) обязательно, включает:

а) действия, образующие при регистрации или получении разрешения предпринимательскую деятельность;

б) бездействие, состоящее в неисполнении возложенных законом обязанностей;

в) причинение крупного ущерба либо извлечение дохода в крупном размере;

г) причинную связь между деянием и его последствиями.

Само понятие предпринимательской деятельности можно обозначит как осуществляемую на свой страх и риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров и оказания услуг, которую могут выполнять лица, зарегистрированные в качестве предпринимателей в установленном законом порядке. Фактически и юридически предпринимательская деятельность имеет место при совершении действий по сдаче имущества в аренду, принятию имущества на хранение, по возмездному оказанию медицинских, транспортных, ветеринарных, аудиторских, консультационных услуг, услуг связи, услуг по туристическому обслуживанию, услуг в области образования и т.д. (ст. 779 ГК РФ), а также других аналогичных действий, не противоречащих закону.

Деятельность, являющаяся незаконной по своему содержанию, например, проституция, не подлежит регистрации и не является предпринимательской. Ее осуществление может влечь ответственность по иным статьям УК.

Осуществление предпринимательской по содержанию деятельности является систематическое совершение лицом действий, обладающих определенным единством и в этом единстве направленных на извлечение прибыли в результате возмездного удовлетворения потребностей третьих лиц в заранее обусловленных либо предполагаемых услугах, имуществе, товарах. Вопрос о возможности признания предпринимательской деятельности осуществляемой решается судом в зависимости от продолжительности и интенсивности возмездных действий, объема получаемой прибыли и других факторов. Не является осуществляемой предпринимательская деятельность, состоящая в случайном, не предусмотренном договором, но возмездном оказании услуг по ремонту автомобиля знакомым людям.

1.3 Незаконное предпринимательство, как состав преступления

Формирование в нашей стране рыночных отношений, системы поддержки и защиты предпринимательства сопровождается многими негативно влияющими на развитие экономических отношений явлениями. Одно из таких явлений незаконное предпринимательство. Под незаконным предпринимательством действующее уголовное законодательство понимает осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования.

Общим объектом преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ, являются все общественные отношения, охраняемые действующим уголовным законом. Родовым объектом анализируемого состава преступления являются отношения в сфере экономики.

Как отмечает А.М. Медведев, "экономические преступления посягают на экономику, права, свободы, потребности и интересы участников экономических отношений, нарушают нормальное функционирование экономического (хозяйственного) механизма, причиняют этим социальным ценностям и благам материальный ущерб". Видовым объектом незаконного предпринимательства являются общественные отношения в сфере экономической деятельности. По мнению Б.М. Леонтьева, таким объектом выступают государственные интересы и интересы отдельных субъектов при осуществлении экономической деятельности. Однако следует обратить внимание на то обстоятельство, что названные интересы могут противоречить действующему законодательству.

Более точно определяет видовой объект рассматриваемого преступления Б.В. Волженкин как "установленный порядок осуществления предпринимательской деятельности по поводу производства, распределения, обмена и потребления материальных благ и услуг".

Непосредственным объектом рассматриваемого преступления является конкретное общественное отношение, охраняемое от преступного деяния. Непосредственный объект незаконного предпринимательства, предусмотренного ст.171 УК РФ, разные ученые также трактуют по-разному. Так, по мнению Т.Д. Устиновой, непосредственным объектом выступают общественные отношения, обеспечивающие нормальное функционирование предпринимательской деятельности. Авторы практического пособия "Расследование преступлений в сфере экономики" считают, что объектом данного преступления является установленный законом порядок регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица, а также порядок получения специальных разрешений (лицензий) на производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг.

Оба определения неточны. Первое весьма абстрактно, а второе не совсем верно. Отсутствие государственной регистрации либо лицензии на занятие определенными видами деятельности еще не превращает предпринимательскую деятельность в преступное деяние, если нет такого его признака, как причинение крупного ущерба или извлечение дохода в крупном размере. Говоря о непосредственном объекте незаконного предпринимательства, следует указать на связь с нарушенным порядком и общественно опасными последствиями, наступающими для государства, организаций, граждан.

Как представляется, непосредственный объект незаконного предпринимательства представляет собой общественные отношения, складывающиеся в сфере обеспечения реализации конституционного права на государственную регистрацию и получения специального разрешения (лицензии), осуществления законной предпринимательской деятельности.

Правильное определение непосредственного объекта незаконного предпринимательства влияет на квалификацию преступления, а также позволяет определить характер и степень общественной опасности совершенного деяния, предусмотренного ст.171 УК РФ.

Общественное отношение как непосредственный объект преступления включает в свою структуру предмет незаконного предпринимательства. Под предметом принято понимать "все то, по поводу чего или в связи с чем возникает и существует такое отношение".

Предметом преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ, может быть продукция, произведенная в результате осуществления предпринимательской деятельности без государственной регистрации или с нарушением правил регистрации, либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, или с нарушением условий лицензирования.

Объективная сторона незаконного предпринимательства может выражаться в нарушении или несоблюдении требований, предъявляемых к предпринимательской деятельности. Так, объективная сторона преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ, включает в себя осуществление предпринимательской деятельности:

без регистрации;

с нарушением правил регистрации;

при представлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения;

без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно;

с нарушением условий лицензирования.

Рассмотрим подробно вопросы, в чем может проявляться незаконная предпринимательская деятельность.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, т. е. без свидетельства, полученного в установленном порядке, будет иметь место и в случае, когда в государственные регистрирующие органы не поданы документы, необходимые для регистрации, и в случае, когда они поданы, но государственная регистрация в установленном законом порядке не завершена. Следовательно, если будет заключен, например, договор купли-продажи с лицом, которое занимается предпринимательской деятельностью без ее государственной регистрации, то такая сделка в силу ст.168 ГК РФ должна быть признана недействительной, а в отношении мнимого предпринимателя может быть возбуждено уголовное дело по ст.171 УК РФ.

Преступление, предусмотренное ст.171 УК РФ, может быть совершено как в форме действия, так и путем бездействия. Преступное действие будет иметь место, когда предпринимательская деятельность осуществляется после представления документов на регистрацию, но до ее завершения, т.е. до выдачи свидетельства. Преступное действие будет иметь место, когда предпринимательская деятельность осуществляется без предоставления в государственные регистрирующие органы документов, необходимых для регистрации. Противоправность в данном случае состоит в неисполнении возложенных на предпринимателя обязанностей.

Предпринимательская деятельность, осуществляемая с нарушением правил регистрации либо при представлении в регистрирующий орган документов, содержащих заведомо ложные сведения, есть занятие такой деятельностью после подачи в регистрирующие органы соответствующих документов. Преступное деяние совершается в этом случае только в форме действия.

Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения, когда такое разрешение обязательно, - это:

а) производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг без направления соответствующих документов в органы, уполномоченные на выдачу специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности - может осуществляться в форме бездействия;

б) производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг после направления соответствующих документов в органы, уполномоченные на выдачу специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности, но до получения такой лицензии осуществляется в форме действия;

в) производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг после истечения срока действия специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности - может осуществляться в форме бездействия.

В силу определенных обстоятельств органы, уполномоченные на ведение лицензионной деятельности, имеют право приостановить действие лицензии с последующим ее возобновлением (ст.13 Закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"). Таким образом, в продолжение предпринимательской деятельности в то время, когда действие лицензии приостановлено, должно рассматриваться как незаконное.

Осуществление предпринимательской деятельности физическим или юридическим лицом, зарегистрировавшим эту деятельность и получившим лицензию на ее ведение, но нарушившим условия осуществления предпринимательской деятельности, определяемые лицензионными требованиями и условиями, также является незаконным.

Осуществление вида деятельности, не предусмотренного в специальном разрешении (лицензии), либо продолжение деятельности после истечения срока действия разрешения на занятие его также являются нарушениями условий лицензирования.

Преступление, предусмотренное ст.171 УК РФ, является оконченным с момента извлечения в результате незаконной предпринимательской деятельности дохода в крупном размере либо причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству. Таким образом, объективная сторона исследуемого преступления включает не только общественно опасное деяние, но и конкретно определенные последствия в виде крупного ущерба или дохода.

Причинная связь между действиями либо бездействием, образующими незаконную предпринимательскую деятельность, и общественно опасными последствиями является обязательной для наступления уголовной ответственности.

Вопрос о том, что следует понимать под термином "доход в крупном размере", законодательно не урегулирован, что вызывает трудности при квалификации незаконного предпринимательства. Относительно исчисления дохода от незаконного предпринимательства в юридической литературе нет единства мнений.

Занятие незарегистрированной предпринимательской деятельностью лишает государство возможности получать от этой деятельности налоги, и ущерб, причиненный преступлением, предусмотренным ст.171 УК РФ, заключается именно в этом. Поскольку наиболее подробные характеристики дохода зафиксированы в налоговом законодательстве, при толковании термина "доход" прежде всего необходимо обратиться именно к налоговому законодательству. Напомним, что незаконное предпринимательство является преступлением в сфере экономической деятельности, это вовсе не налоговое преступление.

В соответствии со ст.2 Закона РФ о налоге на прибыль предприятий и организаций доходом признается выручка от реализации продукции, расходом - затраты на производство и реализацию, включаемые в себестоимость продукции, прибылью - разница между доходами и расходами.

Отдельные авторы полагают, что доход, полученный от незаконной предпринимательской деятельности следует определять не по общим, а по каким-то особенным правилам. Так, по мнению профессора Б.В. Волженкина, "масштабы незаконной деятельности предпринимателя определяются размером полученных доходов без учета расходов, понесенных предпринимателем в ходе данной деятельности".

К такому же выводу пришел и П.С. Яни, ранее занимавший иную позицию. Между тем результаты экспертных оценок о ситуации в анализируемой сфере показали, что доход определяется все же как разница между суммой выручки, полученной от занятия незаконной предпринимательской деятельностью и произведенными затратами. В отдельных случаях в сумму дохода от незаконной предпринимательской деятельности засчитывается не только полученная выручка от реализации того или иного товара, но и еще не реализованная продукция. Как совершенно справедливо отмечает Т.Д.Устинова, данная позиция является неправильной и нарушают принцип законности, т.к. уголовный закон говорит об извлечении дохода, а не о предполагаемом его получении. В качестве примера она приводит уголовное дело Ш., осужденного по ч.2 ст.171 УК РФ за занятие предпринимательской деятельностью без лицензии. В полученный им доход была включена и предполагаемая сумма выручки от товара, который находился на складе и еще не был реализован.