39

МИНИСТЕРСТВО ВНУТРЕННИХ ДЕЛ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

БЕЛГОРОДСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ

Кафедра государственно-правовых дисциплин

Дисциплина Теория государства и права

Реферат

по теме: «Сущность права»

Подготовил:

Слушатель 454 группы

Зайцев А.А.

Белгород - 2008 г.

ПЛАН

Понятие и разновидности форм (источников) права.

Понятие, признаки и виды законов.

Система подзаконных нормативных правовых актов.

Действие нормативных правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.

Систематизация нормативных правовых актов.

Введение

Одним из важнейших признаков права является фор-мальная определенность, характеризующая его ясность, недвусмысленность, точность, структурированность, ус-тойчивость во времени и по кругу лиц. Если эти каче-ства не обеспечиваются, то возникает проблема неопре-деленности в праве, порожденная в данном случае не-достаточностью его формализации. Неопределенность может быть преодолена законодательным, прецедентным путем, посредством правового обычая, дискреционным усмотрением суда, наконец, самоуправными, противо-речащими позитивному праву действиями. Однако, если конкретная правовая система располагает необходимым разнообразием внешних форм (источников) права, то не-достаточная формализация и порожденная ею неопре-деленность в праве резко снижаются: ошибки, погреш-ности и отсталость законодательства могут быть субси-диарно исправлены правовыми нормами, выраженными посредством иных внешних форм, к которым вправе были бы прибегать суды. С этой точки зрения любая правовая система должна располагать необходимым сбалансированным для данного правопорядка разно-образием форм (источников) права.

Поэтому проблема форм (источников) права про-должает оставаться актуальной.

Вопрос 1. Понятие и разновидности форм (источников) права

Понятие «источники права» возникло более двух тысяч лет назад, когда Тит Ливии в своей «Римской истории» назвал Законы XII таблиц «ис-точником всего публичного и частного права» в том смысле, что эти законы представляют собой основу, на базе которой развилось и сло-жилось современное ему римское право. Однако в качестве научной проблемы вопрос об источниках права возник лишь в XIX в. как ре-зультат столкновения различных правовых идей. При этом термину «источники права» был придан совсем иной смысл, чем тот, в котором употреблял его Тит Ливии.

Следует отметить множественность и разноречивость точек зрения как о самом понятии источников права, так и об их соотношении и связи. Так, Г.Ф. Шершеневич писал, что под термином «источники права» понимаются: а) силы, творящие право, например... волю Бога, волю народную, правосознание, идею справедливости, государствен-ную власть; Ь) материалы, положенные в основу того или другого за-конодательства...; с) исторические памятники, которые когда-то имели значение действующего права; d) средства познания действую-щего права¹.

Н.М. Коркунов считал источниками права «формы объективирования юридических норм, служащие признаками их обязательности, а также «средства познания права»². По мнению Н.К. Ренненкампфа, под источниками права разумеют «силы, основы, причины, произво-дящие право». Такими источниками, утверждал он, являются власть законодателя, «формы, в которых образуется и действует право», и «источники познания права».

Л.И. Петражицкий отмечал, что «если бы зоологи стали называть собак, кошек и т.д. «источниками животных» и спорить по этому по-воду, что такое источники животных, в каком отношении они находят-ся к животным, представляют ли они формы создания животных или основания их существования, или признаки их животной природы и т.д., то это представляло бы явления мысли, совершенно однородные с теми, которые имеются в теперешнем правоведении в области учения о так называемых источниках права». Полагая, что эти мысли «не вы-держивают научной критики и даже представляют странное и ненор-мальное с элементарной логической точки зрения явление», Л.И. Пет-ражицкий пришел к выводу, что так называемые «источники права: обычное право, законное право и т.д. суть не что иное, как само право, виды позитивного права, разновидность права».

Множественность вариантов толкования и применения термина «источник права» была свойственна правовой науке и в советский пе-риод. При этом стало традиционным деление источников права на материальные и формальные.

Исходя из марксистского учения о базисе и надстройке, в соответ-ствии с которым силой, причиной, определяющей содержание всех надстроечных явлений, в том числе и права, служит экономический строй общества, многие советские ученые полагали, что источником права в материальном смысле являются «в конечном счете материаль-ные условия жизни общества». Таким образом, используемый в совет-ской литературе термин «источник права в материальном смысле» обо-значает ту силу, которая создает право, вызывает его к жизни.

Наряду с термином «источник права в материальном смысле» в советской литературе использовался также термин «источник права в формальном (юридическом) смысле». Однако в понимании и приме-нении этого термина также не было единства. Так, С.А. Голунский и М.С. Строгович источником права в юридическом смысле или, иначе, юридическим источником права считали «тот способ, которым прави-лу поведения придается государственной властью обязательная сила».

С.Ф. Кечекьян к такого род источникам права относил «особые формы выражения воли, придающие тем или иным правилам значение норм права». А.И. Денисов определял этим понятием формы существова-ния юридических норм. Я.М. Магазинер полагал, что те нормы поло-жительного права, за которыми верховная общественная власть при-знает общеобязательную правовую силу и которые способны порождать права и обязанности неопределенного числа граждан, образуют офици-альное право, которое и составляет источники права, т.е. общеобяза-тельные формы выражения права. Такими источниками он считал закон, обычное право и практику государственных учреждений.

Таким образом, в советской правовой литературе при рассмотрении и использовании понятия «источники права» говорили либо о силе, которая создает право, и называли ее источником права в материаль-ном смысле, либо о форме, благодаря которой правовая норма приоб-ретает общеобязательный характер, и называли ее источником права в формальном (юридическом) смысле.

Правда, такой подход к пониманию источников права не был об-щепризнанным. Например, Н.Г. Александров, возражая против став-шего традиционным деления понятия источников права на материаль-ные и формальные, отмечал, что такое деление в буржуазной правовой науке «прежде всего связано с попытками указать правообразующий процесс вне определенного вида общественной практики», что оно противоречит положениям исторического материализма, согласно ко-торым материальные условия жизни общества в конечном счете опре-деляют не только содержание, но и форму права. Однако такого рода возражения не изменили традиции.

Тем не менее в литературе неоднократно отмечалось, что термин «источник права в формальном смысле» -- выражение очень условное или даже весьма неудачное. В силу этого А.Ф. Шебанов, не видя в его использовании ничего ненаучного или порочного, тем не менее счи-тал, что в целях максимального приближения юридических формул и терминов к реальной правовой действительности и исходя из того, что каждый научный термин должен выражать строго определенное поня-тие и представлять вследствие этого инструмент научного познания соответствующих общественных явлений, более целесообразно при научных исследованиях, посвященных вопросам правотворческой де-ятельности государства и формам, в которых объективируются резуль-таты этой деятельности, применять термин «формы права».

А.Ф. Шебанов полагал, что понятие, включаемое в термин «формы права», дает ответ на вопросы, которые не возникают при употребле-нии термина «источники права», а именно: какова внутренняя органи-зация нормативно-волевого содержания права и вместе с тем каково его внешнее выражение, в каком конкретном проявлении выступают характерные для этого содержания определяющие элементы. Приме-нение в правовых исследованиях термина «форма права» вместо «ис-точник права в формальном смысле» более оправдано потому, считал А.Ф. Шебанов, что выражаемое последним термином понятие не со-ответствует общепринятому в русском языке пониманию слова «источ-ник» как силы, причины, содержащей данное явление. Законы, пра-вительственные постановления и другие акты государства, именуемые в литературе «формальным источником права», сами по себе не созда-ют право: эти акты -- лишь форма его выражения и, как всякая форма, не могут быть источником своего содержания. Между тем применение к ним термина «источник права» может создать такое представление.

Однако значение использования термина «формы права» вместо «источников права в формальном смысле» состоит, подчеркивал А.Ф. Шебанов, не только в том, что тем самым употребляется термин, более точно выражающий реально существующее правовое явление, но главным образом в том, что тем самым ставится научная проблема, ре-шение которой будет иметь важное значение, как для развития науки, так и для совершенствования законодательной практики. «И по объему и по содержанию, -- писал А.Ф. Шебанов, -- проблема форм права значи-тельно отличается от так называемой проблемы источников права».

В настоящее время в современной российской правовой науке тер-мины «источники права» и «форма права» употребляются в значении внешней формы объективации, выражения права или нормативной государственной воли. При этом указывается, что термин «источник права», несмотря на его условность, является удобным в употреблении и к тому же традиционным для мировой юриспруденции. В то же время термин «форма права» менее удачен для выражения рассматриваемого явления или свойства права, поскольку он гораздо более многозначен.

В настоящее время принято различать следующие основные формы (ис-точники) права:

1) правовой обычай;

2) юридический (судебный) прецедент;

3) нормативно-правовой акт;

4) нормативный договор.

Исторически первой формой (источником) права является правовой обы-чай. Под обычаем принято понимать традиционно установившееся прави-ло поведения людей, сложившееся в результате его длительного примене-ния и перешедшее уже в привычку, в традицию.

Обычаи как таковые возникли раньше государства, их появление и ста-новление было обусловлено нормами морали, религии, идеалами, жизненными устоями и иными представлениями первобытного человека о жизни. Они передавались из уст в уста в форме мифов, легенд, пословиц и поговорок. Требования обычаев, как правило, соблюдались людьми доб-ровольно. С появлением же государства появились и правовые обычаи - обычаи, отвечающие либо интересам определенных групп людей (как пра-вило, стоящих у власти), либо интересам всего общества в целом с точки зрения политических сил, стоящих у власти. Следовательно, не все обы-чаи становятся правовыми, а лишь те из них, которые попадают в орбиту государственных интересов, санкционируются государством и обеспечива-ются его принудительной силой.

Таким образом, под правовым обычаем следует понимать исторически сложившееся правило поведения людей, санкционированное государством в качестве общепринятого правила поведения, несоблюдение которого влечет за собой меры государственного принуждения. Правовой обычай призна-ется источником права только тогда, когда он закрепляет уже давно сло-жившиеся отношения в обществе, одобряемые населением, и санкционируется государством. В рабовладельческих и феодальных обществах обы-чаи санкционировались решениями суда по поводу отдельных фактов; в настоящее время зачастую это происходит иначе, например, посредством отсылки к ним непосредственно в тексте закона.

Все первые законы, например, Кодекс царя Хаммурапи (Древний Вави-лон, XVII в. до н.э.), Законы XII таблиц (Древний Рим, V в. до н.э.) и др. были сводами обычного права. Но период становления права и государства -- это период сосуществования как старых (родоплеменных), так и новых (полити-ко-государственных) институтов власти. В этот период сохранялось, по сути. доклассовое восприятие и механизм действия обычая (через мифы и т.п.). поэтому обычаи в регламентации поведения людей были тогда столь действенны скорее не в силу обеспеченности их принудительной силой государства, а пото-му, что члены той или иной общности людей признавали их таковыми. Так, например, обвинения в колдовстве по Кодексу царя Хаммурапи доказывались с помощью испытания водой: «Если человек бросит на человека обвинение в ча-родействе и не докажет этого, то тот, на кого брошено обвинение, должен пойти к Реке и броситься в нее. Если Река овладеет им, то обличавший его может забрать его дом. А если Река этого человека очистит и он останется не-вредимым, то того, кто бросил на него обвинение в чародействе, должны убить, а бросавшийся в Реку получает дом обличавшего его».

В то время для признания и защиты обычая еще не требовалось санк-ции государства, а скорее напротив -- сами государственные акты были либо производны, либо равны по силе с обычаями. Так, например, по Законам Ману в Древней Индии царям предписывалось установление в ка-честве закона лишь то из практики брахманов, что не противоречило обы-чаям страны, семей и каст.

Правовые обычаи как источники права сохранились до настоящего вре-мени, хотя и потеряли свое былое значение: часть из них поглотилась зако-нодательством либо прецедентным правом, но часть все же продолжает дей-ствовать в «чистом» виде. Они достаточно распространены в торговом, морском и гражданском праве в качестве обычаев делового оборота, на основе которых взаимодействуют партнеры, а также -- в межгосударствен-ных отношениях, где значительную роль играет дипломатический этикет: например, обычай встречать делегации самого высокого уровня поднятием в их честь государственных флагов и исполнением гимнов. А в некоторых случаях в нормативно-правовых актах содержатся и прямые указания о при-менении обычая, если отношения сторон не урегулированы законодатель-но. Так, например, в Конвенции ООН «О договорах международной куп-ли-продажи товаров» предусматривается при исследовании договоров в числе прочих обстоятельств учитывать и обычаи, сложившиеся в международной торговле. В нашей стране раньше даже публиковались сборники обычаев морских портов и обычаев в сфере внешней торговли.

Следующей формой права является юридический прецедент (именуется еще как судебный прецедент, хотя это более узкое понятие).

Под юридическим прецедентом (от лат. precedent -- предшествующий) понимается письменное или устное решение судебного или администра-тивного органа по конкретному делу, которому государство придает обще-обязательное значение и которое впоследствии становится нормой, образ-цом при рассмотрении всех последующих подобных дел в будущем. Преце-дентная форма права широко используется в США и особенно в Англии.

Специфика английского права состоит не в наличии прецедента как та-кового, когда ранее вынесенные решения по сходным вопросам оказывают непосредственное влияние на принимаемое по делу решение, -- ведь пре-цеденты сыграли важнейшую роль в развитии практически всех правовых систем. Говоря о прецедентной форме английского права, имеется в виду наличие там целой доктрины юридического прецедента: ранее принятые решения по аналогичным делам не просто принимаются во внимание, а существует обязанность судов в принятии решений, опираясь на ранее выне-сенные решения по схожим делам, а также о связанности судов апелляцион-ной инстанции своими прежними решениями (кроме палаты лордов, где это правило не является обязательным). Причем в качестве обязательного для судов является не все ранее принятое судебное решение (приговор) по ана-логичному делу, а только его «сердцевина», отражающая правовую позицию судьи, на основе которой было вынесено то или иное решение.

Особенность прецедента как формы права состоит в том, что все после-дующие решения могут вносить те или иные изменения или дополнения в ранее уже сформировавшийся прецедент, которые в свою очередь стано-вятся также обязательными и приобретают свойства норм права. А его до-стоинство состоит в том, что прецедент более предметно и точно, чем общая норма, способен отразить существо каждого конкретного дела.

Недостаток же прецедента как формы права проявляется, пожалуй, в том, что число прецедентов, применяемых на сегодняшний день в одной только Англии, составляет более 500 тысяч. А помимо них -- еще около 3 тысяч различных законов. Аналогичным образом дело обстоит и в США, где ежегодно издаются 350 томов судебных решений, используемых в даль-нейшем в качестве прецедента. Такое обилие правовых норм сильно зат-рудняет практикующему юристу свободно в них ориентироваться, своевре-менно следить за их изменениями, поскольку они зачастую не системати-зированы и не собраны в единые сборники.

В России же наличие прецедента как такового официально не является основанием для принятия решения по тому или иному конкретному делу. Отечественная юридическая наука считает, что административная и судеб-ная практика не может быть полноценным источником права. Ее роль носит чисто вспомогательный характер: конкретизировать юридические нормы в процессе их толкования с учетом обстановки каждого конкретного дела в рамках применения норм права. Исключение составляют, пожалуй, реше-ния Конституционного Суда РФ, имеющие обязательственное значение не только для судебной, но также и для законодательной и исполнительной ветвей власти. На практике же, особенно -- в судебной практике, решения принимаются зачастую, не только опираясь на законы и обстоятельства кон-кретного дела, но и на решения вышестоящих инстанций по ранее рассмат-риваемым ими схожим или аналогичным делам.

В последнее время в тео-рии права вполне обоснованно отстаивается позиция о необходимости признания судебной практики в качестве официального источника права в нашей стране.

Теория и практика разделения властей в Российской Федерации исхо-дят из того, что каждая ветвь власти (законодательная, исполнительная и судебная) вместе осуществляют управление обществом, причем каждая -- своими средствами.

В идеале, конечно, законодательная (представительная) власть долж-на заниматься изданием законов, исполнительная -- их претворением в жизнь (т. е. их исполнением), а судебная -- защитой от нарушений и уре-гулированием споров. Но на практике их деятельность взаимно переплете-на и по сути все они в реальности используют одно и то же средство управ-ления -- создание обязательных для исполнения правил поведения, но каж-дая по-своему: представительная власть создает наиболее общие правила поведения -- законы, исполнительная власть их конкретизирует и во ис-полнение законов создает уже более конкретные правила, ну а судебная власть -- правила, дающие возможность разрешения спорных ситуаций в рамках действующих законов. И признавая в судебной системе самостоя-тельную ветвь власти, мы признаем тем самым и возможность (допусти-мость) принятия судами правовых норм.

Так, в частности, Р.З. Лившиц отмечает, что «решения Конституци-онного Суда, решения общих судов и арбитражных судов об отмене право-вых норм сами по себе являются правовыми нормами, их действие распро-страняется на неопределенный круг субъектов. Решение общего или ар-битражного суда по конкретному делу обязательно в пределах данного дела, это пока еще не правовая норма. Однако если аналогичные решения при-нимают многие суды, то можно говорить о сложившейся судебной практи-ке, которая имеет персонально неопределенную сферу применения. Путь от единичного судебного решения к правовой норме лежит через апроба-цию этого решения и его опубликование».

В то же время, судебная практика в конституционном смысле пред-ставляет собой не правотворческую, а лишь правоприменительную и праворазъяснительную деятельность. Как справедливо отмечает B.C. Нерсесянц «...суть правосудия и всей судебной деятельности состоит в применении права, т. е. во властной (и общеобязательной) юридической квалифика-ции ... определенного факта (действия, поведения, отношения и т.д.). При этом в принципе все равно, идет ли речь о юридической квалифика-ции убийства, имущественного спора, спора о компетенции между раз-личными органами государственной власти или о проверке соответствия подзаконного акта закона, а закона -- Конституции...»

Кроме того, справедливо отмечается, что отме-на нормативно-правового акта, как, впрочем, и его принятие либо измене-ние, -- это исключительная прерогатива правотворческих, а не судебных органов. В ст. 125 Конституции РФ сказано, что «акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу». Но это не означает, что признание судом акта или его отдельных положений Кон-ституции РФ или закону автоматически означает его отмену. Подобного рода судебное решение -- это лишь основание для отмены акта (подзаконного -- закону, закона -- Конституции РФ и пр.) соответствующим правотворчес-ким органом, а не сама его отмена. Иными словами, такое решение -- это юридический факт, с наличием которого законодатель (и действующее пра-во) связывает определенного рода правовые последствия (утрату его силы, неприменение судами и пр.). Но такого рода последствия заранее оговорены законодателем (в той же ст. 125 Конституции РФ), т.е. нормативно установ-ленные предписания законодателя, а не суда, принявшего такое решение.

В.М. Жуйков, на конкретных примерах обосновывая свою позицию о необходимости официального признания судебной практики Верховного Суда РФ по конкретным делам источником права, придав имеющим принципи-ально важное значение и опубликованным решениям Верховного Суда РФ силу прецедента и предоставив иным судебным инстанциям право ссылаться на них в своих решениях, ссылается на положения Конституции РФ о том, что Россия как правовое государство (ст. 1) обязывает законодателя издавать только правовые законы, а суды -- разграничивать право и закон, обеспе-чивать верховенство права и исключение возможности применения норма-тивных актов, противоречащих праву. Такую основу для деятельности судов создают положения ч. 2 ст. 120 Конституции РФ, которая гласит: «Суд, установив при рассмотрении дела несоответствие акта государственного или иного органа закону, принимает решение в соответствии с законом».

В правовом государстве судебная власть является самостоятельной (ст. 10 Конституции РФ) и независимой от иных ее ветвей, т. е. от законода-тельной и от исполнительной власти. Но чтобы действительно стать дей-ствительно таковой, она должна быть наделена реальными полномочиями контроля за законностью деятельности органов законодательной и испол-нительной власти, за соответствием принимаемых ими решений положе-ниям Конституции РФ.

Формы судебного контроля различны. И ч. 2 ст. 120 Конституции РФ предусматривает одну из них: требование к суду принимать решение в соот-ветствии с законом.

Подзаконные нормативные акты (приказы, распоряжения, инструкции) принимаются на основе и во исполнение конкретных законов и должны им соответствовать. Конституционной обязанностью суда при рассмотрении гражданского или уголовного дела является проверка, насколько соответ-ствует закону принятый государственным или иным органом акт. В дан-ном случае предусмотрена форма конкретного судебного контроля за со-держанием подзаконного акта при рассмотрении конкретного дела, и это является неотъемлемой частью правосудия.

Несколько обособленно здесь стоит Конституционный Суд РФ, который осуществляет высшую форму судебного контроля. Предметом его деятельно-сти является проверка соответствия Конституции федеральных законов, нор-мативных актов высших органов государственной власти и управления России и субъектов Федерации. Таким образом, создается гарантия соблюдения за-конности. Это тем более важно, что с расширением прав республик в составе Российской Федерации и приравниванием к ним прав краев, областей, горо-дов федерального значения, автономной области и автономных округов (ч. 2 ст. 5 Конституции РФ) последние получили право иметь свое законодатель-ство. Проверка соответствия принимаемых ими законов Конституции РФ оз-начает судебный контроль в форме конституционного надзора.

Такой подход к вопросу позволяет сделать вывод о том, что судебную прак-тику можно рассматривать в качестве самостоятельного источника права.

В целом же, воп-рос остается дискуссионным и представляет интерес для дальнейшей про-работки и исследования.

Нормативно-правовой акт -- это форма права, представляющая собой официальный письменный документ, содержащий общеобязательные пра-вила поведения (нормы права) и изданный в установленной форме уполно-моченным на это государственным органом.

Общеобязательность нормативно-правовых актов характеризуется кри-терием неперсонифицированности, т.е. отсутствием конкретного адреса-та, что отличает нормативно-правовые акты от других актов -- актов при-менения права (индивидуальных актов), рассчитанных на однократное дей-ствие. В то же время на практике можно встретить и так называемые акты смешанного характера, в которых содержатся как нормы права, т.е. обще-обязательные правила поведения, так и индивидуальные предписания по применению права.

Нормативно-правовые акты в ряду иных современных источни-ков (форм) права занимают ведущее место и в отличие от других наиболее полно и оперативно отражают постоянно изменяющиеся потребности со-временного общества, обеспечивают необходимую стабильность и эффек-тивность правового регулирования. Другие формы права (правовые обы-чаи, судебные и административные прецеденты) не обладают и общерегу-лятивной значимостью, а зачастую играют лишь вспомогательную либо дополнительную роль в регулировании общественных отношений. Кроме того, нормативно-правовые акты отличаются относительной оперативнос-тью в их издании, возможностью при необходимости их частично изменить либо дополнить, что позволяет государству довольно быстро реагировать на изменение социальной обстановки.

Нормативно-правовой акт оформляется в виде официального государ-ственного документа, имеющего такие обязательные атрибуты, как назва-ние акта (например, закон, указ и пр.), наименование органа, его при-нявшего (например, парламент, президент, местный орган власти), и дату его принятия.

Нормативно-правовые акты различаются по содержанию, по органу, их издавшему, и по процедуре их принятия. Основным критерием их классифика-ции является юридическая сила, под которой понимается внутреннее свойство нормативно-правового акта, обусловленное местом принявшего его органа в общей системе государственных органов, а также компетенцией этого органа. В соответствии с теорией и практикой правотворчества акты вышестоящих пра-вотворческих органов обладают более высокой юридической силой, нежели акты нижестоящих правотворческих органов. Последние должны издаваться на осно-ве и во исполнение вышестоящих по юридической силе актов.

Нормативный договор -- это самостоятельная форма права, имеющая много общего с нормативно-правовым актом, специфика которой заклю-чается в том, что на ее основе формируются нормативно-правовые акты и строится вся система правовых отношений сторон -- участников договора. Так, распад СССР на ряд независимых государств вывел эту форму права на одно из главенствующих мест как в урегулировании отношений между государствами-участниками подписанного 21 декабря 1991 г. Соглашения о создании Союза Независимых Государств (например, Договор об эко-номическом союзе государств -- участников СНГ, являющийся стержнем всей системы нормативно-правовых актов, регламентирующих экономичес-кие взаимоотношения государств -- участников СНГ), так и внутри Рос-сийской Федерации при регулировании взаимоотношений между федераль-ным центром и субъектами Федерации (например. Федеративный договор от 31 марта 1992 г. и договоры Российской Федерации с ее субъектами о разграничении предметов ведения и полномочий).

Любой нормативный договор имеет следующие свойства: 1) содержит нормы общего характера; 2) основан на добровольности заключения и равенстве сторон -- его участников; 3) отражает общность интересов его сторон: 4) заключается только после достижения согласия сторон по всем суще-ственным аспектам правового регулирования договора; 7) отражает взаим-ную ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащие исполне-ние взятых на себя обязательств. Ив этом (в наличии этих свойств) его отличие от нормативно-правового акта как источника права.

В арабских и ряде иных стран, кроме того, в качестве источника (фор-мы) права признаются и мусульманские религиозные воззрения, закрепляю-щие в виде догм во что должен верить каждый мусульманин, что он должен делать и чего не должен делать в соответствии со своим вероисповеданием

Вопрос 2. Понятие, признаки и виды законов

Важнейшее место среди нормативно-правовых актов отведено законам -- нормативно-правовым актам высшей юридической силы, принимаемым по наиболее важным вопросам общественного развития. Законы являются ос-новными источниками права большинства современных государств и отлича-ются от других источников права следующими характерными только им при-знаками:

1) принимаются только высшими представительными органами госу-дарства или самим народом в результате референдума;

2) принимаются только по основным вопросам общественной жизни;

3) их принятие обусловлено особым законодательным порядком, кото-рый не свойствен принятию других нормативных актов;

4) не подлежат отмене никакими государственными органами, кроме как парламентом, их принявшим;

5) составляют основу для всей правовой системы государства;

6) обладают высшей юридической силой по отношению к другим нор-мативным актам.

Таким образом, закон можно охарактеризовать как нормативно-право-вой акт, обладающий высшей юридической силой, принятый в строго оп-ределенном особом порядке, не подлежащий отмене никакими государ-ственными органами, за исключением принявшего его парламента, уста-навливающий основные нормы всех отраслей права и регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Историческим корнем появления и развития законов были древние обы-чаи, облекаемые в правовую форму. Самая ранняя система законов была сформирована царем Древнего Вавилона Хаммурапи в XVFI в. до н. э., дошедшая до нас как Кодекс царя Хаммурапи. Его 282 статьи были выби-ты на столбе, сделанном из базальта, и представляли собой полный свод законов, в котором были отражены полномочия государства, права лично-сти, собственности и др.

Термин «закон» («законодательство») во многих европейских государ-ствах имеет латинский корень и происходит от латинского слова lex (мн.: leges). И это не случайно. На развитие современной системы законов во многих странах (особенно в странах так называемой романо-германской правовой семьи) и их технико-юридическое оформление большое влияние оказало римское право. Из более чем 800 дошедших до нас из истории законов наиболее значительны древнеримские Законы XII таблиц, приня-тые народным собранием в 450 г. до н. э. и действовавшие почти 300 лет.

Как источники права законы по степени важности и по юридической силе подразделяются на конституционные и обычные (текущие) законы, среди которых, в свою очередь, выделяют такие особые группы, как орга-нические (кодифицированные) и чрезвычайные законы.

К конституционным законам относятся конституция и принимаемые в ее развитие законы, определяющие основные начала государственной и общественной жизни. На основе этих законов строится все остальное зако-нодательство государства. Органическими законами являются законы, ре-гулирующие деятельность органов государства. Органические законы как источник права распространены в государствах Западной Европы и их на-личие предусмотрено большинством конституций этих государств. Все ос-тальные законы являются обычными (обыкновенными).

В процессе правоприменительной деятельности в повседневной жизни важно установить пределы действия того или иного закона и его место в общей системе законов государства (юридическую силу), поскольку вся-кий нормативно-правовой акт издается для того, чтобы в определенный промежуток времени и на конкретной территории регулировать отношения определенного рода лиц. Так, например, в нашей стране законы делятся на федеральные, действующие на всей территории Российской Федера-ции, и законы субъектов Российской Федерации, действующие лишь в пределах территории этих субъектов.

Сам термин «закон» в разных странах может иметь как различное значе-ние, так и вообще двоякое толкование. По формальным критериям закон понимается как акт правотворчества, принятый парламентом и одобрен-ный главой государства. А по материальным критериям, например, во Франции -- как определенная конституцией сфера нормативно-правового (законодательного) регулирования. Двоякое толкование закона характерно для английского права: закон в узком смысле -- как акт парламентского правотворчества и закон в широком смысле -- как любая подлежащая су-дебной защите норма писаного либо неписаного права.

Основным законом государства является его конституция (от лат. constitutio -- устройство, установление), которая представляет собой сис-тему правовых норм, имеющих высшую юридическую силу и регулирую-щих основы взаимоотношений между человеком, обществом и государством. Посредством принятия конституции учреждается форма правления в госу-дарстве, система государственных органов и порядок их формирования, закрепляются права и свободы человека и гражданина. Значимость и при-оритетное значение конституции состоит в том, что она как акт высшей юридической силы составляет нормативную базу для всего остального (те-кущего) законодательства страны, почему, собственно, и именуется «ос-новным законом» государства.

Конституция как основной закон государства может быть как писаной (т. е. иметь письменную форму), так и неписаной, т. е. существовать в виде конституционных обычаев (как, например, в Англии и Израиле, где нет писаных конституций) либо совокупности законов, имеющих высшую юридическую силу и закрепляющих основы взаимоотношений человека, общества и государства. При этом стоит отметить, что первыми конститу-циями в современном их понимании и значении были Конституция США 1787 г. и Конституция Франции 1791 г.

Различают также фактическую и юридическую конституции: фактичес-кая конституция -- это реальные отношения в обществе, а юридическая конституция -- это правовое оформление этих отношений.

Конституция РФ является основным нормативно-правовым актом в Рос-сийской Федерации, имеет статус закона и обладает высшей юридической силой по отношению ко всем другим законам и нормативно-правовым ак-там в Российской Федерации.

Российская история насчитывает пять конституций, четыре из которых относятся к так называемому «советскому» периоду истории нашего госу-дарства и принимались они соответственно в 1918, 1925, 1938 и 1978 гг. Пятая -- ныне действующая Конституция РФ была принята посредством всенародного голосования граждан России на референдуме, проводимом 12 декабря 1993 г., состоит из 137 статей и содержит основные нормы -- принципы, отражающие общественное и государственное устройство Рос-сийской Федерации, а также содержит перечень основных прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации.

К конституционным, относятся и собственно конституционные законы (так и именуются) -- это законы, конкретизирующие положения консти-туции, определяющие основные начала государственной и общественной жизни страны, принятие которых предусмотрено в самой конституции.

Обыкновенные (текущие) законы принимаются на основе и во исполне-ние конституционных законов и регулируют различные стороны жизни об-щества (экономическую, политическую, культурную, социальную и пр.).

Органические (кодифицированные) законы -- это юридически цельные, внутренне согласованные нормативно-правовые акты законодательного ха-рактера, отличающиеся высоким уровнем нормативной обобщенности и призванные комплексно регулировать определенную сферу общественной жизни. К таковым относятся акты, именуемые как «основы законодатель-ства», а также кодексы.

Чрезвычайные законы -- это законы, принятые при тех или иных чрезвы-чайных обстоятельствах природного, техногенного или социального харак-тера и носящие, как правило, временный характер.

В Российской Федера-ции законы подразделяются на федеральные -- действующие на всей территории России, и законы субъектов Российской Федерации -- за-коны, действующие соответственно на территории того субъекта Федера-ции, где они приняты. Федеральные законы в свою очередь подразделяются на федеральные конституционные законы и на иные федеральные законы. А особенностью законов субъектов Российской Федерации является необходи-мость их строгого соответствия нормам федеральных законов, регламентиру-ющих отношения в тех же отраслях и сферах общественной жизни.

Конституционные законы Российской Федерации представляют собой особую группу федеральных законов, особенность которых состоит в том, что их принятие предусмотрено Конституцией РФ. Таковых законов всего тринадцать: о Правительстве РФ, о Консти-туционном Суде РФ, Государственном флаге РФ, об Уполномоченном по правам человека в РФ и др. Особенность конституционных за-конов заключается также и в том, что они касаются основополагающих аспектов жизни российского государства и его граждан, а поэтому и требу-ют особо жесткого и строгого механизма их принятия. Для принятия таких законов необходимо согласие не менее 2/3 от общего числа депутатов Госу-дарственной Думы РФ с последующим одобрением не менее чем 3/4 членов Совета Федерации РФ.

Федеральные законы в отличие от федеральных конституционных зако-нов принимаются простым большинством депутатов Государственной Думы РФ с последующим одобрением также простым большинством членов Со-вета Федерации РФ.

Порядок подготовки, рассмотрения и принятия законов определяется Конституцией РФ, а также регламентами деятельности соответствующих представительных органов государственной власти (Государственной Думы РФ и Совета Федерации РФ). Эти акты предусматривают следующие ос-новные стадии издания законов: внесение в органы представительной вла-сти предложений об изменении законодательства либо конкретных законопроектов (законодательная инициатива), обсуждение законопроекта, при-нятие закона, опубликование (обнародование) закона. Подробнее эти про-цессы изучаются в курсе «Конституционное право России».

Помимо юридической силы (как это было выше отмечено) закон и его верховенство в системе нормативно-правовых актов того или иного госу-дарства тесно связаны с понятием его легитимности.

Верховенство закона как нормативно-правового акта высшей юридичес-кой силы может быть ограничено лишь во взаимодействии с нормами меж-дународного права. Последнее обычно обладает приоритетом над внутрен-ним законодательством. Так, в частности, в ст. 15 Конституции РФ четко сказано: если международным договором установлены иные правила, чем предусмотрены законом, то применяются правила международного дого-вора. А, например, во Франции этот принцип имеет еще более жесткое выражение -- там условием вступления в силу международного договора, положения которого противоречат конституции, является соответствующее изменение самой конституции, не говоря уже об остальных законах, кото-рые также подлежат изменению либо вообще отмене.

Вопрос 3. Система подзаконных нормативных правовых актов

Важным и наиболее многочисленным видом источников права в Рос-сийской Федерации являются подзаконные правовые акты по различным аспектам государственного управления (их еще обозначают как «текущие» правовые акты, исходя из того, что они зачастую носят временный харак-тер). Принятие и срок действия подобных актов обусловлены социально-экономической обстановкой в стране на данном конкретном этапе ее исто-рического развития. Обязательным условием их принятия является соот-ветствие действующим в стране законам.

Среди текущих правовых актов верховенство имеют нормативные указы Президента РФ. Они издаются при наличии пробелов в существующем законодательстве и утрачивают силу с принятием федеральных законов по соответствующим вопросам. В качестве примера можно привести Указ Пре-зидента РФ от 14 февраля 1996 г. (с изменениями от 25.07.2000 г.) № 199 «Об утверждении Временного положения о порядке наложения взыскания на имущество организаций»: принят в целях повышения ответственности хозяйственных товариществ и обществ, иных юридических лиц по своим обязательствам, обеспечения своевременной уплаты налоговых и других обя-зательных платежей, реального исполнения судебных актов о взыскании с организаций денежных средств, а также в связи с противоречием ст. 411 -- 413 Гражданско-процессуального кодекса РСФСР (в части обращения взыс-кания на основные и оборотные фонды и юридических лиц) ст. 56 части первой ГК РФ. Оговорен и срок действия этого Указа: до принятия феде-ральных законов, регламентирующих порядок исполнения решений об об-ращении взыскания на имущество организаций, и внесения соответствую-щих изменений в ГПК РСФСР.

В Конституции РФ дается неоднозначная характеристика актов Прези-дента РФ. В ст. 90 говорится о том, что Президент РФ издает указы и распоряжения (последние отличаются ненормативным характером). В п. 1 ст. 115 речь идет о нормативных указах Президента РФ как об основании для издания актов Правительства, а в п. «а» ст. 125 -- о разрешении Кон-ституционным Судом РФ дел о соответствии Конституции РФ норматив-ных актов Президента РФ. А вот п. 3 ст. 90 Конституции РФ гласит: «Ука-зы и распоряжения Президента Российской Федерации не должны проти-воречить Конституции Российской Федерации и федеральным законам» и ориентирует правотворчество Президента РФ на строгое соблюдение осно-вополагающего принципа российской правовой системы: принципа верхо-венства законов над иными правовыми актами.

По юридической силе указы Президента РФ подразделяются на норматив-ные и правоприменительные. Нормативные указы содержат нормы права и регулируют разнообразные сферы общественной жизни, имеют общеобяза-тельный характер, а правоприменительные указы носят индивидуально-разо-вый характер и принимаются по конкретным вопросам управленческой дея-тельности (например, указ Президента РФ о назначении на должность какого-либо министра, о присвоении звания или награждении орденом и пр.).

Распоряжения Президента (как уже отмечено) ненормативны и прини-маются по различного рода оперативным вопросам государственного уп-равления (например, о создании всевозможного рода рабочих комиссий, о выделении средств из резервного фонда на те или иные нужды и пр.).

Следующую ступень в иерархии подзаконных нормативно-правовых актов как источников права в Российской Федерации занимают постановления Пра-вительства РФ, издаваемые им на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов и нормативных указов Президента РФ. Напри-мер, Постановление Правительства РФ от 16 марта 1996 г. № 278, регла-ментирующее порядок ввоза в Россию и вывоза из нее наркотических средств, а также сильнодействующих и ядовитых веществ: принято на основании и во исполнение Федерального закона РФ «О наркотических средствах и психо-тропных веществах» и международных обязательств, вытекающих из конвен-ций ООН, участницей которых является Российская Федерация.

Постановления Правительства РФ можно охарактеризовать следующи-ми присущими им признаками:

1) отражение многопрофильности деятельности и межотраслевой ха-рактер;

2) высшая мера нормативности в системе исполнительной власти в Рос-сийской Федерации;

3) прямая связь с законом и строгая подзаконность;

4) общеобязательность действия на всей территории России.

За правительственными постановлениями в череде источников права под-законного характера следуют ведомственные нормативно-правовые акты, издаваемые министерствами и ведомствами Российской Федерации во ис-полнение положений и норм, содержащихся в федеральных законах, ука-зах Президента и правительственных постановлениях. По количественным параметрам ведомственные нормативно-правовые акты -- это наиболее мно-гочисленный элемент в системе источников права.

Содержание ведомственных нормативных актов во многом определяется их формой. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 года № 1009 (с последующими изменениями и дополнениями) в насто-ящее время органы исполнительной власти издают: приказы, постановления, распоряжения, правила, инструкции и положения. Издание нормативных пра-вовых актов в виде указаний, писем и телеграмм не допускается.

Наиболее распространенным видом ведомственных нормативно-право-вых актов является приказ. Приказами опосредуется различная по своему характеру деятельность, ими утверждаются, а тем самым и придается соот-ветствующая юридическая сила другим нормативно-правовым актам, ис-ходящим от того или иного министерства или ведомства.

В ведомственном нормотворчестве довольно широко применяется «вос-произведение» (повторение, дублирование) нормативных актов вышестоя-щего уровня. Такое дублирование представляется целесообразным лишь в случаях, когда нужно представить нормативные предписания с точки зрения их единой системы. В противном случае оно оказывает негативное влияние на правоприменительную практику, поскольку создает у нижестоящих органов (адресатов правовых актов) иллюзию того, что законы, указы Президен-та РФ и Правительства РФ начинают действовать не немедленно после при-нятия или с даты, указанной в них, а только после воспроизведения или указания о его применении «своим» министерством или ведомством.

Следует отметить, что в соответствии с Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных правовых актов феде-ральных органов исполнительной власти» (с последующими изменениями и дополнениями) необходимым условием вступления в силу нормативных актов федеральных органов исполнительной власти является их обязатель-ная государственная регистрация в Министерстве юстиции РФ и официаль-ное опубликование в специально для этого предусмотренных изданиях. При этом нормативные акты, кроме актов и их отдельных положений, содержа-щих сведения, составляющие государственную тайну или сведения конфи-денциального характера, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном поряд-ке, не влекут правовых последствий как не вступившие в силу и не могут служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний. На указанные акты нельзя ссылаться при разрешении споров.

Помимо приказов, положений и инструкций руководство министерств и ведомств Российской Федерации издает также всевозможные указания, информационные письма, телеграммы и пр. Эти документы издаются с целью разъяснения порядка применения тех или иных норм законодатель-ства, их единообразного применения территориальными органами, новых норм не содержат и, следовательно, в число источников права не входят.

Аналогичным образом (в строго иерархическом подчинении) строится и система нормативно-правовых актов субъектов Российской Федерации.

Самостоятельную группу нормативно-правовых актов образуют реше-ния, принимаемые представительными органами местного самоуправле-ния. Особенностью этих актов является их территориальная ограниченность и принятие только по вопросам, касающимся управления муниципальной собственностью, формирования, утверждения и исполнения местного бюд-жета, установления местных налогов и сборов и т.п. В то же время эти решения являются обязательными для исполнения всеми расположенными на соответствующей территории предприятиями, учреждениями и органи-зациями независимо от их ведомственной принадлежности, а также долж-ностными лицами и гражданами.

Вопрос 4. Действие нормативно-правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц

Издание нормативно-правовых актов осуществляется в целях регулирова-ния в определенный промежуток времени и на определенной территории по-ведения определенного круга лиц в тех или иных сферах общественной жизни.

Действие нормативно-правовых актов во времени.

Временные пределы действия нормативно-правового акта характеризу-ются двумя основными критериями: моментом вступления его в законную силу и моментом утраты им своей юридической силы. Выделяют также и такой дополнительный критерий, как применение установленных норма-тивным актом юридических норм к отношениям, возникшим до его вступ-ления в законную силу (так называемая «обратная сила закона»).

Момент вступления того или иного нормативно-правового акта в закон-ную силу оговаривается законом или самим нормативно-правовым актом и может в свою очередь характеризоваться:

1) моментом принятия его правотворческим органом, т. е. вступать в действие немедленно после его принятия и официального опубликования;

2) моментом истечения определенного, заранее предусмотренного сро-ка (например, в нашей стране по общему правилу -- через 10 дней) после его официального опубликования;

3) моментом времени, указанным в самом нормативно-правовом акте или в специальном акте о введении его в действие, т. е. вступать в дей-ствие с определенной даты, в нем же самом и оговоренной.

В ряде случаев действие нормативно-правовых актов может распростра-няться не только на те или иные общественное отношения, фактически возникшие после его принятия или могущие возникнуть в будущем, но и на общественные отношения, возникшие до его принятия под действием старого нормативно-правового акта. Эти случаи характеризуют понятие «об-ратной силы» нормативно-правового акта, свойственны прежде всего для правоохранительной деятельности компетентных органов и должны быть строго регламентированы. Так, например, в уголовном праве закон имеет обратную силу (т. е. распространяется и на правоотношения, возникшие до его принятия) только если им устраняется наказуемость деяния или смяг-чается наказание. А в таможенном праве действует общее правило, соглас-но которому при регулировании общественных отношений в сфере тамо-женного дела подлежат применению нормы таможенного права, действую-щие на день принятия Таможенной декларации и иных документов таможенным органом Российской Федерации (ст. 5 ТК РФ).