Актуальные аспекты договорного регулирования рекламной деятельности в России

Следует отметить, что телерадиокомпании также несут ответственность за передачу в эфир рекламы, созданной и распространяемой с нарушением авторских прав, поэтому правообладатель может предъявить претензии как производителю рекламы, так и каналам и радиостанциям, которые передают их в эфир.

При этом нужно учитывать, что помимо нарушений имущественных прав при бездоговорном включении произведений в аудиовизуальные произведения и ролики для радио нарушаются также и личные неимущественные права авторов, в том числе право на неприкосновенность произведения и право на имя. Рекламный ролик или плакат всегда выигрывает, если он создан с привлечением известных, хорошо узнаваемых потребителями лиц - актеров, композиторов, певцов, а в период выборных кампаний - и политических деятелей. Как правило, их приглашают для создания рекламной продукции специально, и естественно, что впоследствии никаких конфликтных ситуаций не возникает. Однако бывают случаи, когда в рекламе используется полностью или фрагментарно ранее уже выпущенное в свет произведение (например, фотография, плакат, кадр из популярного фильма) или фотография известного лица. Например, недавно в Москве были установлены рекламные щиты одной из известных радиостанций, на которых был воспроизведен с изменениями плакат военного времени, призывавший советский народ быть бдительным. Автор оригинального плаката была несказанно удивлена и шокирована, обнаружив такое использование ее произведения, да еще и с искажениями, поскольку плакат был воспроизведен фрагментарно и с добавлением нового слогана.

Помимо права разрешать или запрещать использование своего произведения, в том числе в переработанном виде, у автора есть право на защиту произведения от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб его чести и достоинству. Следовательно, радио-станция или дизайн - бюро, создавшие рекламу, должны были заключить с автором договор и выплатить авторское вознаграждение. Поскольку этого сделано не было, автор предъявила радиостанции претензию о выплате компенсации за нарушение авторского права, которая была удовлетворена в добровольном порядке.

Следует отметить, что в случае обращения автора в судебные органы суд по требованию автора может вынести определение о снятии рекламных плакатов до рассмотрения дела по существу, а в случае удовлетворения иска - и о конфискации их и даже полиграфических мощностей, на которых они были изготовлены.

При использовании в рекламе фотографий известных людей правовая ситуация складывается немного сложнее. Когда актер, певец, композитор или любое другое лицо приглашает фотографа для того, чтобы тот сделал ряд фотографий, как правило, никакого договора с фотографом не заключается - фотограф выполняет работу, отдает фотографии заказчику и получает обусловленное вознаграждение. Между тем фотографии являются объектом авторского права, и, соответственно, право на этот объект остается за автором фотографии. Впоследствии заказчик может передать фотографии в издательство для оформления рекламного плаката или книги. В этом случае в издательство может обратиться фотограф с претензией на то, что с ним договор о воспроизведении произведения не заключался.

Дело в том, что, заплатив деньги за выполненную фотографом работу, заказчик приобрел лишь материальный носитель - фотографию, слайд или фотопленку. Авторское право осталось за фотографом. Следовательно, его претензии к издателю вполне правомерны. Во избежание конфликтов в будущем, заказчик должен заключить с фотографом договор о передаче исключительных имущественных прав на полученные снимки или слайды, и тогда он приобретает право распоряжаться фотографиями в полном объеме. Но возможна и другая ситуация: фотограф сделал фотографии, например, актера на каком-то мероприятии, актер об этом мог даже и не догадываться. Затем эта фотография была использована в рекламном плакате. Естественно, что такая ситуация могла вызвать возмущение актера, и он обратился с претензией к дизайн - бюро, которое ответило, что они правомерно приобрели фотографию у автора. Между тем в соответствии со ст. 514 ГК РСФСР от 11 июня 1964 года опубликование, воспроизведение и распространение произведения изобразительного искусства, в котором изображено другое лицо, допускается лишь с согласия изображенного, а после его смерти - с согласия его детей и пережившего супруга. Такого согласия не требуется, если это делается в государственных или общественных интересах либо если изображенное лицо позировало автору за плату.

Из норм права видно, что в данной ситуации претензии лица, изображенного на фотографии, вполне обоснованы и должны быть удовлетворены. Кроме того, иногда фотографии могут запечатлеть известное лицо в не очень приятном положении, и тогда данное лицо может предъявить требования о компенсации морального вреда, возмещение которого установлено нормами Гражданского кодекса (ст. 151). Иногда дизайн - бюро может стать невольным нарушителем прав лица, изображенного на фотографии, например, если создается реклама какого-то печатного издания с использованием его фотографии, например, на обложке. Такая реклама, помещенная в местах, доступных широкому кругу лиц, может вызвать конфликтные ситуации, особенно в тех случаях, когда, например, печатное издание еще только начинает работать, его читателей не так уж много, а реклама на улицах этого пока малоизвестного издания может причинить моральный вред лицу, поскольку охват аудитории значительно больше. На практике такие претензии уже были. Например, один из журналов опубликовал на обложке фотографию известного композитора. Качество этой фотографии вызвало у автора негодование, однако его негодование дошло до состояния бешенства после того, как он имел "счастье любоваться" своим портретом практически на всех центральных автомобильных магистралях, поскольку в качестве рекламы данного журнала использовалась его обложка с этой ужасающей фотографией.

Использование произведений для оформления товаров народного потребления (например, фантиков, этикеток, винно - водочных изделий или коробок для тортов и конфет) также можно отнести к своеобразной форме рекламы. Особенно много конфликтов появилось в последнее время в связи с использованием разнообразных произведений авторов без их согласия на водочных этикетках. Одним словом, изготовители рекламной продукции должны помнить, что она должна быть не только интересной потребителям, но и правомерной с точки зрения действующего законодательства.

Заключение

Исследование, проведенное в настоящей работе, позволяет сделать следующие основные выводы: что несколько изменилось понятие законодательства Российской Федерации о рекламе. Как и прежде, его составными частями являются федеральные законы, принятые в соответствии с новым Законом "О рекламе", нормативные правовые акты Президента Российской Федерации, нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации. Но из их числа исчезли нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти. Это означает, что любые ведомственные нормативные акты, ограничивающие участников рекламного рынка в и правах, не будут иметь силы до их утверждения Правительством РФ или Президентом РФ. В настоящее время российское законодательство содержит достаточно правовых средств для защиты прав владельцев товарных знаков. Для того чтобы эти средства не остались бумажными мечами, необходима активная работа владельцев знаков по закреплению практики, утверждающей торжество правовых принципов.

Проведенный анализ позволяет обратить внимание на ряд проблем правового регулирования:

Необходимо сформулировать, что цель выдачи разрешения органами местного самоуправления состоит исключительно в определении мест распространения наружной рекламы, и (может быть) в определении архитектурных форм средств размещения рекламы, а не в разрешении вывешивать какую-то картинку или нет.

Необходимо более тщательно урегулировать отношения в области профессионального распространения наружной рекламы. В связи с этим предлагается ввести раздельное регулирование отношений, связанных с использованием существующих строений и сооружений, специально не предназначенных для распространения на них наружной рекламы (в виде вывесок, оформления витрин, настенных панно, крышных установок и пр.) и отношений, связанных с установкой и использованием конструкций специально предназначенных для постоянного распространения на них наружной рекламы (в виде отдельно стоящих щитов, тумб, малых архитектурных форм и пр.).

- Для развития капиталоемкого, а, следовательно, технически оснащенного рынка наружной рекламы будет целесообразным обсудить возможность выкупа земельных участков под рекламоносителями.

- Необходимо убрать контроль органов местного самоуправления за техническим состоянием рекламных конструкций новой редакции закона. Данный жесткий запрет на распространение рекламы на иностранном языке следует убрать, поскольку практика показала неэффективность данной нормы, сдерживающей развитие предпринимательства (используется как чиновниками, так и недобросовестными конкурентами)». Такая позиция в «Законе о рекламе», как «использование образов несовершеннолетних», актуальна для многих заказчиков рекламной продукции.

Статья 20.В пункте 1 статьи перечислены конкретные случаи нарушения прав несовершеннолетних, в частности, указано, что при размещении рекламы не допускается дискредитация авторитета родителей или показ детей в опасных для жизни местах и т.д. В пункте 2 приведено общее правило о том, что текстовое, визуальное или звуковое использование образов несовершеннолетних в рекламе, не относящейся непосредственно к товарам для несовершеннолетних, не допускается. Формулируя пункт 2, законодатель, конечно же, имел в виду то, что с применением образов несовершеннолетних нельзя рекламировать такие товары, как оружие, топор, горное снаряжение и другие товары, к применению которых несовершеннолетние не имеют никакого отношения, и формирование интереса к ним у детей может быть опасным для их здоровья. Однако, есть немало товаров и услуг - от банковского вклада до растворимого кофе - в рекламе которых активно и успешно используется образ ребенка.

Несомненно, эта статья введена в закон из лучших побуждений, но реально она порой приходит в противоречие со здравым смыслом. Образ детей - это набор очень добрых символов, семьи, традиции, прогресса и будущего, с другой стороны, это эмоции и чувство радости, покоя и гармонии. И я думаю, что образ детей будут по-прежнему активно использоваться рекламистами.

В рамках этого существует и такая проблема: до сих пор не утвержден перечень товаров, предназначенных непосредственно для несовершеннолетних, которые МАП РФ ещё в 1998 году предлагал узаконить как перечень товаров, в рекламе которых допускается использование образов несовершеннолетних. На мой взгляд, решение этого вопроса в значительной степени позволило бы стабилизировать ситуацию, связанную с использованием образов несовершеннолетних в рекламе.

От закона нам хотелось бы большей четкости. Бывают случаи, когда конкретной ситуацией, связанной с нарушением рекламного законодательства, занимается суд. Он выносит решение создает прецедент, который становится нормативной практикой. Но нам все-таки хочется, чтобы закон был еще яснее, и чтобы через суд проходило как можно меньше «рекламных» дел.

Библиографический список

1. Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993г.) - 34 с.

2. Гражданский кодекс РФ (часть вторая) от 26.01.96 №4ФЗ (в ред.от 10.01.2003). /- СПС: «КонсультантПлюс», март 2008г.

3. Гражданский кодекс РФ (часть четвертая) от 18.12.06. №230ФЗ (в ред.от 01.12.07). /- СПС: «КонсультантПлюс», март 2008г.

15. Угололовный кодекс РФ от 13.06.1996 N 63-ФЗ (в ред. От 07.07.2003).

4. Федеральный закон РФ "О защите прав потребителей". от 7 февраля 1992 г. N 2300-1/- СПС: «КонсультантПлюс», март 2008г.

5. Федеральный закон РФ "О рекламе" от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ/ СПС:

«КонсультантПлюс»,март 2008г.

6. Федеральный закон "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг"от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ/- СПС: «КонсультантПлюс», март 2008г.

7. Федеральный закон "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ ( в ред. от 01.12.2007) /- СПС: «КонсультантПлюс»,март 2008г.

8. Федеральный закон РФ "О внесении изменений в статьи 19 и 33 Федерального закона о рекламе» от 21.07.2007 N 193-ФЗ/- СПС: «КонсультантПлюс», март 2008г.

9. Федеральный закон РФ "О защите конкуренции» от 26.07.2006 N 13ФЗ/- СПС: «КонсультантПлюс»,март 2008г.

10. Закон РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 N 2300 113ФЗ/- СПС: «КонсультантПлюс»,март 2008г.

11. Федеральный закон РФ "О сборах за выдачу лицензий на осуществление видов деятельности. Связанных с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» от 21.07.2005 N 114-ФЗ/- СПС: «КонсультантПлюс»,март 2008г.

12. Указ Президента РФ "О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы» от 17.02.1995 N 161 ( в ред. от 23.04.2007) /- СПС: «КонсультантПлюс», март 2008г.

13. Абдуллин А. В.Унификация сроков охраны авторских прав и смежных прав в Европейском Союзе / А. В. Абдуллин// Интеллектуальная собственность. 1998. № 2. С, 46-52.

14. Ананьева Е.В. Обзор работы юридической службы РАО / Е.В. Ананьева// Бюллетень по авторскому праву. -2000. -№2.- С. 36-39.

15. Ананьева Е.В. Использование авторских произведений в рекламе/ Е.В. Ананьева// СПС «КонсультантПлюс», март 2008

16. Вацковский Ю.Ф Защита товарных знаков и рекомендации по пересечению нарушений прав на товарные знаки в наружной рекламе/ Ю.Ф Вацковский //СПС «Гарант мастер»,апрель 2008г.

17. Вольдман Ю.А. Закон «О рекламе": об изменениях, которые
внесены, и изменениях, которые могли бы быть внесены/ Ю.А. Вольдман // Хозяйство и право. -- 2006.-№ 11.-С. 9.

18. Вольдман Ю.А. Научно-практический комментарий к Закону РФ «О рекламе»/ Ю.А. Вольдман//«Новая Правовая культура»,- 2003.-№5.-С.15.

19. Гусева Т. А. Правовое регулирование рекламы/ Т. А. Гусева // Юридический мир.-2002. -№ 2.-С.32.

20.Гуляева С.Н. Особенности рекламы отдельных видов товаров /С.Н. Гуляева//Реклама и право.-2007.№5.-С.25-27.

21. Дворецкий В.Р. Комментарий к новому закону о рекламе /В.Р. Дворецкий//СПС «Гарант мастер», март 2008г.

22. Еременко В.И Новое Российское законодательство о рекламе / В.И. Еременко//СПС «КонсультантПлюс», март 2008г.

23. Залесская М.В. Коммерческая реклама в России:проблема обеспечения прав потребителей и конкурентов / М.В. Залесская //СПС «Гарант мастер»,апрель 2008г.

24. Зверева, Е.А. Элементы договоров, предусмотренных ГК РФ, в составе консалтингового, маркетингового, рекламного договоров /Е.А. Зверева//Хозяйство и право.-2007.№5.-С.12.

25. Зверева Е.А. Проблемы заключения рекламного договора /Е.А. Зверева// Адвокат.-2004.№9.-С.12.

26. Измайлова Е.В. Договор на создание наружной рекламы/ Е.В. Измайлова//СПС «Гарант мастер»,май 2008г.

27. Кульков, М.А. Соблюдение прав на объекты интеллектуальной собственности в рекламе / М. А.Кульков//СПС «Гарант мастер» февраль 2008г.

28. Кейзеров, Н.М. Реклама и защита интеллектуальной собственности/ Н.М. Кейзеров // Реклама.- 1994.№8. -С.5 - 6.

29. Машанов, М.П. Правовое регулирование рекламной деятельности/ М.П. Машанов // Адвокат. -1997. №4.-С.6.

30. Нюняев, В.О.Некоторые аспекты договорного регулирования рекламной деятельности / В.О. Нюняев //журнал российского права.-2005.-№3.- С.29

31. Нечуй-Ветер, В.Л. Основания возникновения обязателств по оказанию рекламных услуг / В.Л. Нечуй-Ветер // Юрист.-2002.№12.-С.6-8

32. Пониматкин, Я. С. Рекламная деятельность: правовые, бухгалтерские и налоговые аспекты / Я. С. Пониматкин // Бухгалтерское приложение к газете «Экономика и жизнь». -2001. -ноябрь. -Выпуск 48.

33. Петров, Д.В. Ненадлежащая реклама банковских услуг /Д.В. Петров // Индустрия рекламы.-2007.№2.-С.3-5.

34. Степанов, Д.Г. Кто будет платить и кому платить не будут: к вопросу о разработке оплаты юридических услуг/ Д.Г. Степанов // Хозяйство и право.- 2002. N 1.- С. 60.

35. Старженецкий, В.А.Использование чужих товарных знаков о рекламе третьими лицами /В.А. Старженецкий // Российская юстиция.-2004.-№5.-С. 22

36. Семеусов, В. С.Ответственность за нарушение рекламного законодательства/ В. С. Семеусов // Российская юстиция. -2000. -апрель. - 4.-С.14-15.

37. Скорнякова А.С.Ограничение рекламы пива не приводит к снижению его потребления/ А.С. Скорнякова // «Консультант плюс» 2008г.

38. Фокова Е.А Ответственность за нарушение законодательства о рекламе / Е.А. Фокова //СПС «Гарант мастер» март 2008г.

39. Черячукин В. Н. Ограничения на рекламу в решениях Европейского Суда/ В. Н. Черячукин // Российская юстиция. -2002. - январь.-№ 1.-С.9.

40. Эрдловский А. С. Споры о компенсации морального вреда/ А. С. Эрдловский// Российская юстиция. -1997.-№ 2.-С.19-20.

41. Абова Т.Е. Комментарий к гражданскому кодексу РФ/ Т.Е. Абова - Т.1. 3-е изд., перераб. доп. Юрайт-Издат»,2006г.

42. Гусева Т.А предпринимательское право/Т. А.Гусева -М.:2006.- 362-365с.

43. Ищенко И.С. Городская наружная реклама и контроль за её состоянием/ И.С. Ищенко М.:1999.-29-31с.

44. Куршин, В.Д. Графический дизайн и реклама/ В.Д. Куршин М.:2001.-256.

Кохтев, Н.Н. Стилистика рекламы/ Н.Н. Кохтев М.:2006.-352-356с.

45. Музыкант В.Л. Реклама в действии стратегии продвижения /В.Л.Музыкант изд. М.:2007.-165-170с.

46. Незнайкин, А.С.Недвижимость как ее рекламировать / А.С. Незнайкин изд. Москва: вершина, 2007. -51-84с.

47. Страунинг Э.Л. Некоторые проблемы общей теории рекламных правоотношений/ Э.Л. Страунинг М.: Лекс-Книга, 2004.-325-328с.

48. Шаблинский, И.Г. Правовая природа рекламы и защита интеллектуальной собственности/ И.Г.Шаблинский изд. М.: 2007.-71-116с.

49. Эллвуд, А С. Основы брэндинга. 100 приемов повышения ценности товарной марки/А.С Эллвуд М.: Гранд, ФАИР-ПРЕСС, 2002.-650с

50. Информационное письмо от 25 декабря 1998 г. N37 Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе.

ПРИЛОЖЕНИЕ

_____________________________________________, именуем__ в дальнейшем «Заказчик», в лице ______________________, действующего на основании ___________________________________________, с одной стороны, и индивидуальный предприниматель Уханов Михаил Михайлович, действующий на основании Свидетельства о государственной регистрации, именуемый в дальнейшем «Исполнитель» с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательства по:

· Подготовке рекламной информации, предоставленной Заказчиком, для размещения на WEB-сайте www.dental-revue.ru (далее - сайте).

· Размещению рекламы, предоставленной Заказчиком на сайте.

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Исполнитель обязуется осуществить приведение рекламной информации, предоставленной Заказчиком к готовой для размещения на сайте форме.

2.2. Исполнитель обязуется разместить рекламу, предоставленную Заказчиком в форме Заказа, указанном в Приложении №2 к настоящему договору, на сайте в порядке и на срок, установленный настоящим Договором или дополнительными соглашениями к нему.

2.3. По настоящему Договору Заказчик получает право на определяемый Заказом объем рекламного поля страницы сайта для размещения в рамках указанного объема либо:

- самостоятельно разработанного оригинал - макета рекламного объявления;

- переданных Исполнителю рекламных материалов (фирменного знака, логотипа, рисунков, фотографий, текста) с формированием оригинал - макета рекламного объявления Исполнителем. В этом случае Заказчиком может быть предложен общий эскиз рекламного блока.

2.4. Конкретное место расположения рекламного материала определяется по согласованию с Заказчиком и фиксируется в Заказе.

2.5. Исполнитель не приобретает права собственности на переданные ему Заказчиком материалы, необходимые для формирования рекламного объявления, и не может использовать их в своих интересах.

2.6. Заказчик несет полную ответственность за содержание и достоверность рекламной информации, передаваемой Исполнителю для размещения на сайте, в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. В случае, если деятельность Заказчика подлежит лицензированию, то при рекламе соответствующей услуги, а также при рекламе самого Заказчика, последний обязан предоставить Исполнителю надлежаще заверенную копию соответствующей лицензии.

2.7. Исполнитель имеет право отказать Заказчику в размещении его рекламного объявления на сайте, если в нем содержится информация противная интересам Исполнителя либо противоречащая законодательству РФ.

2.8. Исполнитель несет материальную ответственность перед Заказчиком за ошибки в опубликованном рекламном материале, допущенные по вине Исполнителя. При обнаружении таких ошибок Заказчик вправе потребовать от Исполнителя возмещения убытков, который он понес вследствие искажения рекламной информации.

2.9. Заказчик обязан в разумный срок предоставлять рекламную информацию:

· для подготовки ее к размещению на сайте;

· для размещения на сайте.

2.10. Заказчик обязан своевременно оплачивать услуги Исполнителя в соответствии с условиями настоящего Договора.

3. СТОИМОСТЬ УСЛУГ И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

3.1. Стоимость размещения рекламного материала на сайте определяется на основании стоимости услуг, приведенных в Приложении №1 к настоящему Договору, являющимся неотъемлемой частью настоящего Договора, и Заказа. В Заказе указываются сроки размещения рекламы. Сроки размещения рекламы не могут быть менее указанных в Приложении №1 к настоящему договору. Окончательная стоимость указывается в Заказе.

3.2. Заказчик оплачивает Исполнителю полную стоимость, указанную в Заказе, в течение 2 (двух) рабочих дней с момента размещения рекламы на сайте.

3.3. Изготовление рекламного баннера оплачивается Заказчиком в течение 2 (двух) рабочих дней с момента передачи Исполнителем Заказчику эскиза рекламного баннера.

3.4. Оплата производится в рублях безналичным платежом на расчетный счет Исполнителя.

4. ОСОБЫЕ УСЛОВИЯ

4.1. При размещении рекламной информации Заказчика на сайте в виде рекламного баннера, последний демонстрируется пользователям сайта в чередовании с иными баннерами. При этом Исполнитель гарантирует, что количество показов коммерческих баннеров превышает количество показов баннеров партнеров и иных баннеров не коммерческого характера.

4.2. При публикации Исполнителем рекламной информации Заказчика в виде статьи на первой странице, Исполнитель размещает в верхнем левом углу страницы указание на рекламный характер размещенного материала.

4.3. Все возникающие в период действия настоящего Договора разногласия решаются путем переговоров сторон, а при недостижении соглашения - передаются на рассмотрение в арбитражный суд г. Москвы.

4.2. Все отношения и обстоятельства, не предусмотренные текстом настоящего Договора, регулируются действующим законодательством.

5.Срок действия договора:5.1. Договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до момента исполнения своих обязательств сторонами Договора.

6. АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Заказчик: ___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

Исполнитель: Индивидуальный предприниматель Уханов Михаил Михайлович, ОГРНИП ______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

ПОДПИСИ СТОРОН:

Размещено на Allbest.ru