Особенности создания, реорганизации и ликвидации корпораций

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Создание корпораций

1.1 Порядок создания корпораций

1.2 Учредительные документы корпораций и их особенности

Глава 2. Понятие и формы реорганизации корпораций

2.1 Понятие и виды реорганизации корпораций

2.2 Формы реорганизации корпораций

Глава 3.Особенности ликвидации корпораций

3.1 Понятие и основания ликвидации корпораций

3.2 Процедура ликвидации корпораций

Заключение

Список используемой литературы

Введение

В настоящее время все чаще в повседневной жизни используется такое неизвестное еще недавно понятие, как "корпорация", которое определяется как одна из форм предпринимательства и обозначает юридическое лицо, как правило, в форме акционерного общества.

В современных условиях многим организациям приходится находить способы и формы для более успешного и стабильного осуществления своей предпринимательской деятельности, изыскивать способы привлечения инвестиций в свой бизнес, а это в свою очередь приводит к тому, что коммерческие юридические лица, в том числе и акционерные общества, изменяют тактику и стратегию ведения бизнеса.

Что же привлекает учредителей в такой форме организации предпринимательства, как корпорация? Прежде всего, это наличие ряда преимуществ, связанных с масштабами деятельности корпораций. Во-первых, корпорации имеют возможность получать финансовые средства путем выпуска ценных бумаг, что позволяет сберечь многие социально-экономические единицы. Они также отличаются высокой степенью надежности, поэтому им легко получить кредит в банках; несомненным преимуществом является ограниченная ответственность. Владельцы корпорации - держатели акций - рискуют в случае кризиса или негативной ситуации только суммой, выражающей цену акции. Их личная собственность не находится под угрозой. Кредиторы не могут предъявить иск владельцам корпорации как частным лицам, они могут сделать это лишь по отношению к корпорации как юридическому лицу, корпорации являются стабильной формой бизнеса. Они наиболее устойчивы к негативным внешним тенденциям. Во многих источниках даже можно встретить утверждение, что корпорации вечны. Такое постоянство является положительным фактором для дальнейшего роста и развития.

Исходя из вышесказанного, определяется актуальность темы данной курсовой работы. В чем же особенность, и каковы основные нюансы, возникающие при создании и реорганизации корпораций с правовой точки зрения? В чём заключаются особенности ликвидации корпораций? Вот основные вопросы, на которые необходимо ответить в данной курсовой работе. Для достижения указанной цели будет решён комплекс исследовательских задач: описаны условия и порядок создания корпораций, выявлены особенности учредительных документов, необходимых для государственной регистрации корпорации; охарактеризованы виды и формы реорганизации, а так же основания и особенности ликвидации корпораций. Для более детального анализа некоторых вопросов в данной работе имеется освещение судебной практики.

Глава 1. Создание корпораций

1.1 Порядок создания корпораций

Создание любого юридического лица представляет собой совокупность юридически значимых действий, направленных на придание организации определенного законодательством статуса.

Создание корпораций определяет необходимость их государственной регистрации. Цель регистрации - устранить возможные нарушения законодательства при создании предприятия, определить нового налогоплательщика, придать юридическую силу деятельности организации.

Государственная регистрация корпораций подчиняется общему порядку регистрации юридических лиц, установленному ГК РФ и Законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Корпорации могут создаваться путем учреждения нового юридического лица, либо путем реорганизации существующего. Фактически предпринимательские корпорации представляют собой коммерческие организации в форме акционерных обществ.

Порядок создания акционерного общества можно условно разделить на несколько этапов Белоусова М.В. Акционерное общество: правовые основы // Налоги. 2007. № 38. С. 4.. Первый этап - принятие решения об учреждении общества.

Учреждение акционерного общества осуществляется по решению учредителей либо учредителя. Учредителями общества могут выступать граждане и юридические лица. Между учредителями распространяются акции первой эмиссии (закрытая подписка).

Законом об акционерных обществах установлен запрет на учреждение в качестве единственного учредителя (акционера) обществом, состоящим из одного лица (статья 10 Закона об акционерных обществах).

Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров. В случае если в учреждении принимают участие несколько лиц, проводится учредительное собрание.

В учредительном собрании решаются следующие вопросы:

- о создании общества;

- об утверждении устава общества;

- об утверждении уставного капитала общества;

- об избрании органов управления обществом.

Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества. Данное решение принимается единогласно всеми учредителями. Избрание органов управления общества осуществляется квалифицированным большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

Учредители заключают между собой письменный договор о создании корпорации. Договор должен содержать следующие сведения:

- порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества;

- размер уставного капитала общества;

- категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты;

- права и обязанности учредителей по созданию общества.

Кроме того, договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций (статья 34 Закона об акционерных обществах).

Договор о создании общества не является учредительным документом общества, он носит обеспечительный характер и поэтому не подлежит государственной регистрации Никологорская Е.И. Договор о создании акционерного общества: теория и практика // Юрист. 2006. № 8. С. 47..

Договор о создании общества теряет свою силу по достижении цели - создания общества, с момента государственной регистрации общества. Однако его положения могут иметь значение и после завершения процесса создания общества, например, при решении вопроса об ответственности учредителей.

По результатам собрания составляется протокол.

Федеральным законом от 9 июля 1999 года № 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" предусмотрены особенности учреждения обществ с участием иностранного капитала.

"Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. Виды льгот и порядок их предоставления устанавливаются законодательством Российской Федерации" (статья 4 указанного Закона).

Вторым этапом является подготовка учредительных документов. Учредительные документы - документы, определяющие индивидуальные особенности статуса конкретного юридического лица в рамках действующего законодательства. Корпорации в основном являются акционерными обществами и следовательно действуют на основании устава, который утверждается всеми членами учредительного собрания единогласно.

Завершающий этап создания - государственная регистрация корпорации. Общество подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц. В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", а также пунктом 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 сентября 2004 года № 506 "Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе", таким органом является Федеральная налоговая служба Российской Федерации.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа. В случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Но в обязательном порядке эти сведения изначально должны быть указаны в учредительных документах. Молчанов А.А., Тихомиров М.Д. Органы управления акционерным обществом: внутриорганизационный аспект // Юрист. 2006. № 8. С. 7.

Для государственной регистрации представляются следующие документы:

- документ (протокол общего собрания), подтверждающий решение учредителей (участников) о создании общества;

- устав общества, утвержденный учредителями (участниками);

- копии свидетельств о регистрации и титульных листов уставов, если учредителями являются организации - юридические лица;

- копии гражданских паспортов Российской Федерации учредителей - физических лиц;

- квитанция об оплате госпошлины за регистрацию;

- заявление о государственной регистрации.

При государственной регистрации юридического лица заявителями могут являться следующие физические лица:

- руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

- учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

- руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

- иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Корпораций считается созданной как юридическое лицо с момента её государственной регистрации. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документы, подтверждающие факт внесения записи в соответствующий государственный реестр:

- "Свидетельство о государственной регистрации юридического лица" - документ, подтверждающий факт внесения в ЕГРЮЛ записи о создании юридического лица;

- "Свидетельство о постановке на учет юридического лица в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации".

1.2 Учредительные документы корпораций и их особенности

Любое юридическое лицо действует на основании своих учредительных документов.

Учредительным документом корпораций в форме акционерного общества является устав. С момента государственной регистрации требования устава общества становятся обязательными для исполнения всеми органами общества и его акционерами. Устав утверждается общим собранием акционеров единогласно. Устав представляет собой локальный нормативный акт общества.

Статья 11 Закона об акционерных обществах устанавливает содержание устава общества. Устав должен содержать следующие сведения:

- полное и сокращенное фирменные наименования общества;

- место нахождения общества;

- тип общества (открытое или закрытое);

- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

- права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

- размер уставного капитала общества;

- структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества;

- сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция");

- иные положения, предусмотренные Законом об акционерных обществах и иными федеральными законами.

Устав общества изготавливается на бумажном носителе, прошивается и подписывается руководителем общества.

Устав подлежит государственной регистрации. Вместе с заявлением о государственной регистрации и другими документами в регистрирующий орган представляется и устав общества (в подлиннике либо нотариально удостоверенная копия). Регистрирующий орган проверяет устав на соответствие требованиям законодательства.

Одновременно с выдачей свидетельств о государственной регистрации общества и о присвоении ИНН заявителю выдается устав, на котором делается отметка о регистрации.

Закон об АО предоставляет возможность учредителям (акционерам) предусмотреть в уставе дополнительные положения. Вот некоторые примеры:

- акция не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества (ст. 34 Закона об АО).

- уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (ст. 11 Закона об АО);

- уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций (ст. 27 Закона об АО);

- размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества (ст. 33 Закона об АО).

Так же учредители в уставе могут предусмотреть такие моменты, как формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества, порядок выплаты дивидендов, сроки проведения годового общего собрания акционеров и др. Изложенное выше показывает, что закон предоставляет корпорации очень гибкую и удобную систему организации деятельности и возможность учёта мнений и пожеланий всех акционеров Корпоративное право для практикующих юристов: В. И. Добровольский -- Москва, Волтерс Клувер, 2009 г.- 634 с..

Таким образом, эффективность управления, а следовательно и деятельность корпорации в целом во многом определяется на стадии подготовки устава общества.

По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров. Решение данного вопроса находится в исключительной компетенции общего собрания акционеров. Для принятия изменений в устав требуется квалифицированное большинство голосов - три четверти.

Изменения, вносимые в устав, подлежат обязательной государственной регистрации. В течение трех дней с момента внесения изменений общество обязано сообщить об этих изменениях в регистрирующий орган по месту своего нахождения.

Согласно статье 17 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" для государственной регистрации изменений, вносимых в устав общества, в регистрирующий орган представляются:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме № 13001, утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей". В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы корпорации, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

- решение общего собрания о внесении изменений в устав общества;

- изменения, вносимые в устав общества;

- документ об уплате государственной пошлины.

В течение пяти дней регистрирующий орган обязан зарегистрировать внесенные изменения. Изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Пунктом 6 статьи 5 Закона об акционерных обществах предусмотрен уведомительный порядок для внесения изменений в устав общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах.

В данном случае законодатель обязывает сообщить об изменениях (данное сообщение носит уведомительный характер, и уплата государственной пошлины за внесение изменений в ЕГРЮЛ не требуется), а не заявлять о государственной регистрации произошедших изменений сведений.

корпорация учредительный реорганизация юридический

Глава 2. Понятие и формы реорганизации корпораций

2.1 Понятие и виды реорганизации корпораций

Экономический рост, так же как и кризисные явления, в экономике, понуждал коммерческие юридические лица, в том числе и корпорации, к изменению тактики и стратегии ведения бизнеса. К числу таких изменений относится и реорганизация.

Что же понимается под термином "реорганизация"?

Закон не даёт нам определения понятия «реорганизация» Однако, поскольку очевидно, что прекращение юридических лиц может происходить только путем ликвидации или реорганизации, то для понятия "реорганизация" можно использовать легальное определение ликвидации. Если сутью ликвидации признается "прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам" (ст. 61 ГК РФ), то отсюда, от противного, можно сделать вывод о том, что реорганизацией является прекращение юридического лица с переходом прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Комментаторы Гражданского кодекса РФ определяют реорганизацию, как способ прекращения юридических лиц, так и возникновения новых. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2006. С. 137.. В.В. Долинская называет реорганизацию относительным прекращением деятельности юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Долинская В.В. Акционерное право: Учебник / Отв. ред. А.Ю. Кабалкин. М., 2007. С. 255.. Правопреемство при реорганизации носит универсальный (общий) характер. Предполагается, что, во-первых, правопреемникам передаются не отдельные права и обязанности, а весь их комплекс. И, во- вторых, организация-правопреемник не вправе отказаться от принятия каких-либо обязательств реорганизуемого юридического лица.

В процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. Наиболее актуальна эта проблема, безусловно, для реорганизации в формах разделения и выделения, поскольку при слиянии, присоединении и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое и является правопреемником всех реорганизованных.

Российские цивилисты всегда рассматривали и рассматривают реорганизацию, как один из способов прекращения юридического лица.

Судебная практика показала, что реорганизация корпораций (так же, как и других юридических лиц) не всегда проводится с добрыми намерениями и во многих случаях наносит порой невосполнимый материальный ущерб как акционерам, так и кредиторам общества.

Таким образом, последствия проведения реорганизации корпорации производят экономический эффект, который включает (в зависимости от формы реорганизации):

- повышение эффективности управления компанией;

- приобретение новых активов (объединение активов компаний);

- предотвращение враждебного поглощения;

- повышение инвестиционной привлекательности компании;

- обособление части активов предприятия для создания на ее базе нового хозяйствующего субъекта;

- разрешение конфликта акционеров;

- преодоление конфликта между обособленными подразделениями и органами управления общества.

Либо же последствия реорганизации могут быть негативными в том случае, если при проведении данной процедуры игнорируются требования законодательства, допускаются злоупотребления правом, преследуются противоправные цели: преднамеренное банкротство, враждебное поглощение, уход от ответственности перед кредиторами. Поэтому деятельность законодателя и правоприменителя должна быть направлена на недопущение подобной практики использования института реорганизации.

Законодательством также предусмотрена и принудительная реорганизация, инициатором проведения которой выступают уполномоченные государственные органы. Принудительная реорганизация имеет целью пресечение действий, направленных на ограничение конкуренции и злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Реорганизация корпорации определяет её судьбу в гражданском обороте и затрагивает права и законные интересы всех лиц, имеющих к ней отношение, - учредителей (участников), работников и кредиторов. Поэтому правовые нормы о реорганизации должны детально регламентировать данную процедуру и в максимальной степени обеспечивать защиту прав указанных лиц.

Основы правового регулирования реорганизации юридических лиц закреплены Гражданским кодексом РФ. Так, согласно ст. 57 ГК реорганизация юридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

В соответствии с ГК РФ были приняты Федеральные законы «Об акционерных обществах» и «О рынке ценных бумаг», устанавливающие соответствующие формы, порядок и процедуры реорганизации, а также этапы эмиссии ценных бумаг, в том числе при реорганизации корпораций.

2.2 Формы реорганизации корпораций

Существуют различные способы классификации форм реорганизации корпораций. В данной работе будут рассмотрены и охарактеризованы формы реорганизации в зависимости от акта, оформляющего правопреемство реорганизуемых корпораций:

а) слияние, присоединение и преобразование (передаточный акт);

б) разделение и выделение (разделительный баланс).

Закон об акционерных обществах дает следующее определение реорганизации в форме слияния. Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.

Реорганизация корпорации образует сложный состав, состоящий из определенных законом и уставом действий различных участников данного правоотношения.

Так, п. 2 ст. 16 Закона об акционерных обществах устанавливает, что общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта.

Совет директоров (наблюдательный совет) после принятого общим собранием акционеров принципиального решения о реорганизации в форме слияния готовит проект договора о слиянии, согласовывает его условия с советом директоров (наблюдательным советом) общества (обществ), участвующего в слиянии, разрабатывает совместно с тем же органом сливающегося общества (обществ) устав предполагаемого к созданию общества и на основе полной инвентаризации общества, заключения независимого аудитора и независимого оценщика - передаточный акт.

После этого общества, участвующие в слиянии, заключают между собой договор о слиянии. Договор о слиянии поступает на утверждение общего собрания акционеров уже подписанным компетентными представителями сливающихся обществ.

Решение вопроса об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта должно приниматься общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Образование органов вновь возникающей корпорации проводится на совместном общем собрании акционеров корпораций, участвующих в слиянии, в соответствии с положениями устава создаваемого общества, ранее утвержденного общим собранием акционеров сливающихся корпораций.

Учитывая специфику совместного собрания акционеров, порядок голосования на нем может быть определен договором о слиянии обществ. Акции общества, реорганизованного путем слияния, признаются конвертированными в акции общества, созданного в результате такого слияния, в соответствии с договором о слиянии в момент государственной регистрации общества, созданного в результате такого слияния.

При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются. Вновь возникшему обществу переходят все права и обязанности обществ, принявших участие в слиянии. Исчерпывающий перечень прав и обязанностей должен быть зафиксирован в передаточном акте.

Реорганизация в форме присоединения рассматривается как частный случай слияния. По этой причине многие свойства слияния присущи и присоединению.

Присоединением признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому. Таким образом, правопреемником прав и обязанностей, лишающихся статуса юридических лиц, в отличие от слияния, выступает одна из реорганизуемых корпораций, к которой осуществляется присоединение. Последовательность действий реорганизуемых путем присоединения корпораций должна быть такой же, как и при слиянии.

Вначале общие собрания реорганизуемых обществ по предложению совета директоров (наблюдательного совета) должны принять принципиальное решение о реорганизации путем присоединения. Этому, безусловно, предшествуют переговоры руководства обществ и крупных акционеров об условиях и порядке присоединения. Получив одобрение общих собраний акционеров, советы директоров (наблюдательных советов) присоединяемого общества (обществ) и общества, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяют его существенные условия: порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение.

Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества (обществ) с привлечением независимых аудитора и оценщика готовит передаточный акт.

Поскольку реорганизуется не только присоединяемое общество (общества), но и присоединяющееся общество, общие собрания этих обществ утверждают договор о присоединении, и с этого момента этот документ получает окончательное юридическое оформление. Общее собрание акционеров присоединяемого общества (обществ) утверждает также на своем собрании передаточный акт.

Решение по всем вышеназванным вопросам принимается в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах тремя четвертями голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Пункт 3 ст. 17 Закона об акционерных обществах определяет необходимость внесения изменений и дополнений в устав присоединяющего общества, обусловленных реорганизацией. При этом имеются в виду прежде всего изменения, связанные с увеличением уставного капитала общества, к которому осуществляется присоединение, на номинальную стоимость дополнительных акций, в которые были конвертированы акции присоединенного общества, увеличением числа размещенных акций соответствующих категорий (типов).

Изменение и дополнение в устав присоединяющего общества принимаются на общем (совместном) собрании акционеров обществ, участвующих в реорганизации.

Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров, так же как и при слиянии, определяется договором о присоединении.

Акции присоединенного общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединенному обществу, не подлежат конвертации и погашаются. Актом, удостоверяющим переход прав и обязанностей от присоединяемого общества к присоединенному, является передаточный акт.

В связи с тем, что договор о присоединении по своей правовой природе является гражданско-правовым договором, т.е. двусторонней либо многосторонней сделкой (п. 1 ст. 154 ГК РФ), к нему могут быть применены положения § 2 главы 9 ГК РФ о недействительности сделок.

Вместе с тем действующее законодательство РФ и судебная практика не дают однозначного ответа на вопрос, является ли договор о присоединении (при наличии оснований недействительности) оспоримой или ничтожной сделкой, в то время как решение Общего собрания акционеров о реорганизации при условии, что оно содержит основания для признания его недействительным, квалифицируется законом и судом как оспоримая сделка п. 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 г. № 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".

Преобразование как форма реорганизации юридических лиц наименее известно российскому правопорядку, чем остальные формы реорганизации.

В то же время до последнего времени преобразование вызывало мало вопросов. Коммерческая организация одной организационно-правовой формы прекращается, и на ее основе возникает коммерческая организация другой организационно-правовой формы.

Вот некоторые отличительные черты преобразования как формы реорганизации юридического лица. Во-первых, в процедуре реорганизации в форме преобразования участвует одно юридическое лицо, прекращающее свое существование по ее завершении. Во-вторых, на месте реорганизуемого юридического лица возникает новое юридическое лицо-правопреемник иной организационно-правовой формы. Наконец, в-третьих, правопреемство вновь возникающего юридического лица по отношению к реорганизованному оформляется отдельным документом - передаточным актом.

Процедура реорганизации корпорации в форме преобразования состоит из нескольких этапов и предполагает последовательное совершение определенных законом действий органами управления реорганизуемого акционерного общества и государственными органами, осуществляющими государственную регистрацию юридических лиц. Следует отметить, что согласно п.3 ст.57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Процедура преобразования акционерного общества включает следующие этапы:

1) проведение заседания совета директоров для созыва общего собрания акционеров, на котором будет рассмотрен вопрос о реорганизации общества;

2) составление списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций;

3) сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров для рассмотрения вопроса о реорганизации;

4) принятие решения о реорганизации общим собранием акционеров, определение условий ее проведения и утверждение документов, оформляющих правопреемство;

5) уведомление кредиторов общества о принятом решении о реорганизации;

6) досрочное исполнение обязанностей перед кредиторами и выкуп акций у акционеров, если соответствующие требования были ими заявлены;

7) утверждение учредительных документов создаваемого юридического лица и формирование его органов управления;

8) государственная регистрация создаваемого при реорганизации юридического лица.

Инициирует процедуру реорганизации корпорации в форме преобразования совет директоров, который назначает дату проведения общего собрания акционеров, формирует его повестку дня и выносит на решение общего собрания вопрос о преобразовании корпорации, порядке и условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций на акции общества с ограниченной ответственностью либо паи членов производственного кооператива. Процедура преобразования акционерного общества: теория и практика (А.А. Карлин, "Журнал российского права", N 10, октябрь 2006 г.)

Согласно статье 52 Закона об акционерных обществах сообщение о проведении общего собрания акционеров, на котором будет рассматриваться вопрос о реорганизации, должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до соответствующей даты. При этом общество должно предоставить акционерам возможность ознакомиться с документами, касающимися повестки дня общего собрания.

Преобразование является наиболее простой формой реорганизации, поскольку не предполагает изменения имущественной базы реорганизуемого юридического лица. Вместе с тем и при проведении данной формы реорганизации необходимо обеспечить защиту прав кредиторов и участников преобразуемого юридического лица. Нормы законодательства о преобразовании акционерного общества имеют пробелы, которые могут привести к проблемам при реализации данной формы реорганизации. Одним из таких пробелов является отсутствие в Законе об акционерных обществах определения понятия преобразования. Представляется, что его дополнение таким определением позволит уточнить рамки данной формы реорганизации и более четко отграничить ее от изменения типа общества.

В российской предпринимательской практике реорганизация в форме разделения и выделения является наиболее распространенной.

Как свидетельствует судебная практика, часто подобные формы реорганизации используются для вывода наиболее ликвидных активов от возможного обращения взыскания на них по обязательствам реорганизованной корпорации (при выделении) или для непропорционального деления активов и пассивов, для достижения тех же целей (при выделении и разделении).

Объясняется это отсутствием корпоративной этики, порядочности в отношениях между коммерческими структурами, а также отсутствием до последнего времени надежных законодательных преград для подобного рода злоупотреблений.

В результате реорганизации корпорации в форме разделения реорганизованная корпорация прекращает свое существование и сведения о нем исключаются из реестра юридических лиц. В результате разделения корпорации возникают как минимум два новых юридических лица, к которым переходят все права и обязанности лишенного статуса юридического лица (п. 1 ст. 18 Закона об акционерных обществах, п. 3 ст. 58 ГК РФ).

В отличие от разделения при выделении реорганизуемая корпорация не прекращается, не исчезает из гражданского оборота, а создает одно или несколько самостоятельных акционерных обществ и передает им часть своих прав и обязанностей (п. 1 ст. 19 Закона об акционерных обществах, п. 4 ст. 58 ГК РФ).

Так же как и в предыдущих формах реорганизации, решение о реорганизации в форме разделения (выделения) может приниматься общим собранием акционеров исключительно по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Кроме того, совет директоров (наблюдательный совет) должен включить в повестку дня общего собрания акционеров вопросы о порядке и об условиях разделения (выделения), о создании новых обществ (общества), о порядке конвертации реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ при разделении; о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества, распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом и о порядке такой конвертации (распределение, приобретение) - при выделении.

Вопрос о реорганизации в форме разделения (выделения) должен быть решен общим собранием акционеров отдельно от остальных вопросов и предшествовать решению этих вопросов. Акционеры должны определиться, желают они подобной реорганизации или нет, и если желают, то в каком обществе они видят себя акционерами.

При решении вопроса о реорганизации в форме разделения (выделения) должна быть известна рыночная стоимость акций реорганизуемой корпорации, произведена независимая оценка разделяемого или выделяемого имущества, подготовлен разделительный баланс, который также предлагается советом директоров (наблюдательным советом) общему собранию акционеров для утверждения.

Общее собрание реорганизуемой корпорации (как в форме разделения, так и в форме выделения) принимает решение по всем внесенным советом директоров (наблюдательным советом) в повестку дня вопросам в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах.

Общее собрание акционеров каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов.

Защищая права акционеров, которые голосовали против реорганизации или не принимали участие в голосовании по этому вопросу, Закон предусмотрел, что каждый такой акционер должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате реорганизации (разделении, выделении), предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.

Пункт 3 ст. 19 Закона об акционерных обществах содержит норму, позволяющую реорганизуемому обществу быть единственным акционером создаваемого в результате выделения общества.

Сумма уставных капиталов акционерных обществ, созданных в результате разделения, может быть больше уставного капитала реорганизуемого общества. Такое превышение возможно только за счет:

- средств, полученных от продажи реорганизуемым обществом своих ценных бумаг сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода);

- остатков фонда специального назначения по итогам предыдущего года;

- нераспределенной прибыли;

- средств от переоценки основных фондов.

Уставный капитал создаваемого в результате выделения общества формируется за счет соответствующего уменьшения уставного капитала реорганизуемого общества и (или) за счет источников, указанных выше.

Естественно, что уставный капитал создаваемого общества (обществ) не должен превышать стоимость чистых активов общества (обществ).

Права и обязанности разделяемого общества распределяются между создаваемыми в результате реорганизации обществами в соответствии с разделительным балансом.

При реорганизации акционерного общества в форме выделения одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизуемого общества в соответствии с разделительным балансом.

Глава 3. Особенности ликвидации корпораций

3.1 Понятие и основания ликвидации корпораций

ГК РФ содержит развернутый перечень оснований ликвидации организаций, которые могут носить как добровольный, так и принудительный характер. Общий порядок прекращения деятельности юридического лица урегулирован ст. 61-64 ГК РФ. Однако для государственной корпорации законом установлены дополнительные основания ликвидации, а также особый порядок ее проведения.

Понятие ликвидации дано в пункте 1 ст. 61 ГК РФ - это Прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Из определения видно самое главное отличие ликвидации от реорганизации - отсутствие правопреемства в случае ликвидации.

Абзац 1 п. 2 ст. 61 ГК РФ содержит перечень оснований для добровольной ликвидации корпорации, который не является исчерпывающим. Добровольная ликвидация осуществляется по решению учредителей (участников) либо органа корпорации, уполномоченного на то учредительными документами, в связи с истечением срока, на который создана корпорация, с достижением цели, ради которой она создана.

Кроме того, добровольная ликвидация может быть осуществлена в случае признания судом недействительной регистрации корпорации в связи с допущенными при ее создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер. При наличии такого основания учредители корпорации должны принять решение о ее ликвидации, в противном случае она будет осуществлена в принудительном порядке. При этом следует учитывать, что признание регистрации недействительной не влечет признания ничтожности всех правовых действий корпорации. На это, в частности, было указано в судебной практике.

Так, управление Федеральной службы налоговой полиции Российской Федерации по г. Санкт Петербургу (далее - УФСНП по г. Санкт Петербургу) обратилось в Арбитражный суд г. Санкт Петербурга и Ленинградской области с иском к ООО «Концерн «ЕвроБизнесЦентр» и ООО «Приборотехника» о признании недействительным на основании статей 168, 169 ГК РФ заключенного ими договора купли продажи.

Решением суда первой инстанции иск удовлетворен. При этом суд сослался на то, что со стороны продавца договор совершен лицом, не обладающим правоспособностью, а также с целью, заведомо противной основам правопорядка. Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд Северо Западного округа решение первой инстанции и постановление апелляционной инстанции оставил без изменения.

Между обществом «Концерн «ЕвроБизнесЦентр» (покупателем) и обществом «Приборотехника» (продавцом) был заключен договор купли продажи. УФСНП по г. Санкт Петербургу полагало, что сделка купли продажи совершена с целью, противной основам правопорядка, поскольку регистрация общества «Приборотехника» произведена по похищенному паспорту.

Между тем переданный товар не был запрещен или ограничен в гражданском обороте. Волеизъявление сторон было направлено на возмездную передачу товара. Деньги за него получены в безналичном порядке на основании счета фактуры. Сделка была исполнена обеими сторонами. То есть материалами дела не подтверждается, что эта сделка совершена с целью, заведомо противной основам правопорядка, и статья 169 ГК РФ применению не подлежала.

Довод суда об изначальном отсутствии правоспособности у общества «Приборотехника» и, как следствие, ничтожности всех совершенных им сделок в силу статьи 168 ГК РФ не нашел подтверждения в материалах дела. ООО «Приборотехника» было зарегистрировано в соответствии со статьей 51 ГК РФ, имело зарегистрированный расчетный счет, включено в Единый государственный реестр юридических лиц. В период заключения и исполнения договора ООО «Приборотехника» обладало правоспособностью.

В судебных актах имеется ссылка на решение Арбитражного суда г. Санкт Петербурга и Ленинградской области о признании недействительной регистрации общества «Приборотехника».

Однако в соответствии с пунктом 2 ст. 61 ГК РФ правовым последствием признания регистрации юридического лица недействительной является его ликвидация. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим свое существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц, что следует из пункта 8 ст. 63 ГК РФ.

Судебное решение о признании недействительной регистрации юридического лица может являться основанием для начала процедуры ликвидации, но не может заменить собой саму процедуру ликвидации. Кроме того, закон не предусматривает ничтожности всех правовых действий юридического лица, регистрация которого признана недействительной. Попова А. Корпоративные конфликты и перспективы развития корпоративного законодательства: интервью // Закон. - 2007. - N 3. - С.11-17.

Поэтому судебные акты, принятые по настоящему делу, подлежат отмене как необоснованные, а исковые требования УФСНП по Санкт Петербургу следует отклонить.

В соответствии с п. 2 статьи 61 ГК РФ, основанием для принудительной ликвидации юридического лица является решение суда. Естественно, суд не может вынести такое решение по собственной инициативе. Соответствующий иск может быть предъявлен уполномоченным государственным органом, то есть тем государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом. Основную угрозу предъявления иска о ликвидации предприниматели видят именно со стороны налоговых органов. Решение о принудительной ликвидации принимает суд. Основаниями для принятия судом решения о ликвидации акционерного общества могут быть:

- осуществление деятельности без надлежащего разрешения или лицензии. Например, Банк России вправе обратиться в арбитражный суд с иском о ликвидации кредитной организации, если в течение одного месяца с момента отзыва у нее лицензии не создана ликвидационная комиссия или в отношении организации не применяется процедура банкротства;

- осуществление деятельности, запрещенной законом;

- осуществление деятельности с иными нарушениями закона или нарушением иных правовых актов. Следует особо подчеркнуть, что факт неоднократного или грубого нарушения корпорацией требований закона не является достаточным для удовлетворения такого иска судом. Так, Президиум ВАС РФ отмечает: "Суд при рассмотрении иска о ликвидации юридического лица в связи с неоднократными нарушениями законодательства может, но не обязан принять решение о принудительной ликвидации юридического лица" (п. 3 Обзора, доведенного информационным письмом от 13.01.2000 № 50);

- признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер (осуществляется принудительно, если учредители корпорации не примут решение о её ликвидации добровольно);

- признание судом акционерного общества банкротом. Принудительная ликвидация акционерного общества в случае банкротства осуществляется в порядке конкурсного производства по решению арбитражного суда в соответствии с законом «О несостоятельности».

Документы, необходимые для регистрации ликвидации акционерного общества. Для государственной регистрации в связи с добровольной ликвидацией корпорации в регистрирующий орган предоставляются следующие документы:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации ликвидации по установленной форме;

- ликвидационный баланс;

- документ об уплате государственной пошлины.

В случае принудительной ликвидации корпорации при применении процедуры банкротства в регистрирующий орган предоставляются:

- определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства;

- документ об уплате государственной пошлины.

3.2 Процедура ликвидации корпораций

Ликвидация начинается с того, что учредители (участники) корпорации или уполномоченные органы принимают решение о ликвидации корпорации.

После чего учредителями (участниками) корпорации или уполномоченным органом незамедлительно письменно сообщается о ликвидации корпорации в уполномоченный государственный орган для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о том, что корпорация находится в процессе ликвидации;

Учредителями (участниками) корпорации или уполномоченным органом назначается ликвидационная комиссия (ликвидатор) и устанавливаются порядок и сроки ликвидации в соответствии с законодательством РФ.

Ликвидационной комиссией в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, помещается публикация о ликвидации корпорации и о порядке и сроке заявления требований ее кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации (п. 1 ст. 22 Закона об акционерных обществах, п. 1 ст. 63 ГК РФ).

Ликвидационной комиссией принимаются меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляются кредиторы о ликвидации корпорации. Здесь интересным является то, что законодатель не устанавливает срок, в течение которого ликвидационная комиссия обязана уведомить кредиторов о ликвидации общества, что значительно ущемляет права и интересы кредиторов и затягивает процесс ликвидации корпорации.

Затем ликвидационной комиссией составляется промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемой корпорации, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. В случае несогласия ликвидационной комиссии с суммой требования кредитора в промежуточном ликвидационном балансе отражается сумма требования, принятая ликвидационной комиссией. Требования кредиторов, установленные судебным решением, учитываются в промежуточном ликвидационном балансе в размере, определенном судом.

Решение об утверждении промежуточного ликвидационного баланса принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах).

Если из промежуточного ликвидационного баланса следует, что стоимость имущества общества недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, общество должно ликвидироваться в порядке ст. 224 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"

Обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании ликвидируемого должника банкротом в указанном выше случае возложена законом на должника. Поскольку после назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами ликвидируемого юридического лица, обязанность по направлению в арбитражный суд заявления о признании банкротом ликвидируемого юридического лица лежит на каждом члене ликвидационной комиссии. Это означает то, что, если председатель ликвидационной комиссии не выполнил требования, предусмотренные п. 2 ст. 9, п. 2 ст. 224 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", это обязан сделать любой из членов ликвидационной комиссии.

В случае невыполнения ликвидационной комиссией требования по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании ликвидируемого акционерного общества банкротом не позднее чем через месяц после обнаружения недостаточности имущества общества для удовлетворения требований кредиторов, члены ликвидационной комиссии могут быть привлечены к субсидиарной ответственности за причиненные таким бездействием убытки.