Гражданско-правовое положение индивидуального предпринимателя

Можно сказать, что основные вопросы развития предпринимательства к этому времени получили законодательное оформление.

Индивидуальное предпринимательство призвано решать и социальные проблемы, в частности задачи создания новых рабочих мест.

В отличие от экономически развитых стран, где предпринимательство формировалось естественным путем, а формы и методы его государственной поддержки совершенствовались в ходе проведения длительных социально-экономических реформ, история развития предпринимательства в республике насчитывает немногим более десяти лет. За этот период приняты и реализованы четыре государственные программы поддержки и развития предпринимательства, которые основываются на опыте зарубежных стран.

И хотя в Казахстане влияние индивидуального предпринимательского сектора на социальное и экономическое развитие общества не столь существенно, как в промышленно развитых странах Западной Европы, Америки и Юго-Восточной Азии, где на его долю приходится более половины валового внутреннего продукта, индивидуальное предпринимательство в нашей стране стало массовой, динамично развивающейся частью деловой жизни

Социальная значимость индивидуального предпринимательства обусловлена, прежде всего, самим фактом сосредоточения в этом секторе преобладающей части рабочих мест.

Учитывая возможности сектора индивидуального предпринимательства в плане расширения занятости, правительства многих стран считают его поддержку одним из приоритетов своей экономической и социальной политики.

Сейчас в западных странах определены перспективные направления предпринимательства на XXI столетие. Так в Японии делается ставка на информационный бизнес. Используя мировой информационный рынок, японские предприниматели быстрее и лучше других внедряют все технологические новинки. В Германии, Великобритании, Франции упор делается на промышленные технологии. В США в центре внимания - повышение интеллектуального уровня работников, их образования и квалификации, ибо от этого зависит технологический потенциал бизнеса [26, с.116].

К сожалению, наличие конкретного законодательного акта, в настоящее время не решает всех проблем правового регулирования предпринимательства. Это связано с наличием обстоятельств, препятствующих применению закона. Возникает ситуация, когда закон "не работает". Причинами данного явления могут быть:

1.отсутствие механизма нормативного регулирования;

2. противоречивость норм законов, когда один и тот же вопрос решается в разных законах по-разному, и все они действуют одновременно, что создает благодатную почву для произвола и беззакония [27,с.58].

Предпринимательство может успешно развиваться только в сфере свободной экономике.

Следовательно, прежде чем говорить о правовых механизмах регулирования предпринимательской деятельности и обеспечения ее свободы, необходимо вопрос поставить более широко - в контексте общих политических и социально-экономических предпосылок развития предпринимательства, поскольку право не может быть существенно выше опосредуемого им уровня экономики.

Развитие предпринимательства, его поддержку и защиту следует понимать как частный случай обеспечения свободы человека и его неотъемлемых прав.

Представляется, что государственные органы в настоящий момент в основном занимаются контролем, надзором или лицензированием предпринимательской деятельности. Любой шаг предпринимателя упирается в необходимость получения соответствующего разрешения от государственного чиновника.

Однако основной задачей государственных органов в области регулирования предпринимательской деятельности должна быть всесторонняя поддержка и защита предпринимателей.

Государство обязано создать такие условия предпринимательской деятельности, при которых отношения между предпринимателями и государственными чиновниками строятся на принципе "уведомления", а не на принципе "разрешения". Предпринимателя сами должны определять свою деятельность, не обращаясь за тем или иным разрешением в соответствующий государственный орган.

Любое решение, принимаемое государственными органами по вопросам предпринимательской деятельности, должно учитывать, в первую очередь, интересы всего общества, во вторую очередь - интересы предпринимателей и уже, в третью - интересы государства.

Следует обратить внимание, что государство, управляя значительным объектом собственности - землей, ее недрами, лесами, водой и другими природными ресурсами, а также предприятиями, стало главным предпринимателем. Следовательно, регулируя предпринимательскую деятельность, оно стремиться установить такие правила ее осуществления, которые были бы выгодны ему, а не предпринимателям. Право исключительной собственности государства на землю, ее недра, растительный и животный мир, другие природные ресурсы предоставляют ему широкие права по вмешательству в различные области предпринимательской деятельности, связанные с использованием данных природных ресурсов [27,с. 89].

Законодательное определение порядка купли-продажи прав на землю и других природных ресурсов лишит предпринимателей необходимости обращения в государственные органы по вопросам их использования.

Как следствие выявления нарушений закона, допущенных предпринимателями и обнаруженных посредством государственного контроля, может явиться применение к предпринимателям мер ответственности со стороны государства.

В соответствии с действующим законодательством к предпринимателям применяются следующие виды санкций: штрафы, установление надзора, ограничение по ценообразованию, лишение лицензии или патента, конфискация имущества, прекращение или приостановление деятельности. Основной порядок наложения данных санкций является внесудебным. Примером может служить порядок наложения штрафов налоговыми инспекциями на предпринимателей за неуплату налогов. Эти штрафы налагаются в бесспорном и безакцептном порядке.

Такую правоприменительную практику в нашем государстве необходимо изменить. Основной формой наложения санкций на предпринимателей должно быть судебное решение. Другим способом решения данной проблемы является законодательное закрепление сроков на обжалование административных решений до начала их исполнения в судебных органах. Надежная судебная система позволит обеспечить свободу предпринимательской деятельности и гарантировать ее защиту. Увеличение количества арбитражных судей будет способствовать более эффективной судебной системе.

Значительная часть товарооборота Казахстана падает на экспортно-импортные поставки. В этих условиях особое значение приобретают таможенные платежи. К сожалению, уже сейчас можно констатировать, что чрезмерное увлечение всякого рода квотированием, лицензированием и установлением пошлин привело к разрыву сложившихся хозяйственных связей, ослаблению экспортных возможностей отечественных предпринимателей, оскудению внутреннего рынка [28, с.28].

При обзоре налоговой системы РК в плане взаимодействия с ней предпринимателей, можно отметить, что эта система является громоздкой, хаотичной, лишенной внутренней логики. И дело не только в большом количестве всякого рода налогов, платежей и сборов, а в том, что изъятия по ним превышают все разумные пределы.

Высокий уровень налогообложения превратился в настоящее время в тормоз развития экономики: налоги либо лишают предпринимательство всякого смысла, т.к. все доходы изымаются в пользу государства, либо толкают предпринимателей на уклонение от их уплаты, наращивая то явление, которое принято именовать "теневой экономикой". В любом случае налоги, как бы они не были сконструированы, в конечном счете, закладываются в цену товара, и их истинным плательщиком выступают граждане. В результате мы имеем дело с формулой; чем больше налогов, тем беднее население.

Уместно вспомнить правила налогообложения, разработанные Адамом Смитом, эти правила во всем мире признаются классическими:

правило равномерности - гражданин должен участвовать в покрытии расходов государства соразмерно полученному им на законных основаниях доходу;

правило определенности - подлежащие к уплате налоги должны быть точно определены законом, а не быть произвольными;

правило удобства - налог должен взиматься таким способом и в такое время, как и когда это наиболее удобно для налогоплательщика;

правило экономности - налог должен быть устроен так, чтобы он извлекал из кармана плательщика не более того, что действительно необходимо государству.

Думается, что если эти правила заложить в основу формирования налоговой системы РК, это послужит своеобразным катализатором развития предпринимательства в Казахстане. Хочется надеяться, что в дальнейшем, в связи с наработкой правоприменительной практики, дальнейшим развитием рыночной экономики, стабилизацией условий для предпринимательской деятельности вышеуказанные проблемы исчерпают себя.

2. Правовое регулирование деятельности физического лица-предпринимателя

2.1 Понятие и правовой статус физического лица-предпринимателя

В п.4 ст.26 Конституции определено, "что каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности, свободной использование своего имущества для любой законной предпринимательской деятельности"[1].

Согласно Гражданскому кодексу Республики Казахстан предпринимательская деятельность граждан (физических лиц) без образования юридического лица является одним из видов малого предпринимательства, основана на частной собственности граждан и коммерческая по своему содержанию. Она всегда направлена на получение дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги) и осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность конкретного физического лица. Субъектами индивидуального предпринимательства являются не только граждане Республики Казахстан, но и иностранцы. Последние вправе приобретать такие же права и нести такие же обязанности в среде предпринимательства, что и граждане Республики Казахстан.

В соответствии с международной практикой в Законе Республики Казахстан "О частном предпринимательстве" дана формулировка индивидуального предпринимательства: "Это инициативная деятельность граждан, направленная на получение дохода путем реализации товаров, работ и услуг, основанная на собственности самих граждан и осуществляемая без образования юридического лица от имени граждан за их риск и под их имущественную ответственность"[13].

Закон РК "О частном предпринимательстве" 31 января 2006 года, который направлен на регулирование общественных отношений в сфере частного предпринимательства, определяет круг субъектов частного предпринимательства. Субъекты частного предпринимательства - физические и негосударственные юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (ст.1)[13].

Статья 6 Закона о частном предпринимательстве устанавливает следующих субъектов частного предпринимательства

1. Юридическое лицо, являющееся субъектом частного предпринимательства, может быть создано только в организационно-правовой форме, предусмотренной гражданским законодательством Республики Казахстан.

2. Субъекты частного предпринимательства могут быть отнесены к:

субъектам малого предпринимательства;

субъектам среднего предпринимательства;

субъектам крупного предпринимательства[29].

3. Субъектами малого предпринимательства являются индивидуальные предприниматели без образования юридического лица со среднегодовой численностью работников не более пятидесяти человек и юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников не более пятидесяти человек и среднегодовой стоимостью активов за год не свыше шестидесятитысячекратного месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год.

4. Субъектами малого предпринимательства не могут быть признаны индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие:

деятельность, связанную с оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров;

производство и (или) оптовую реализацию подакцизной продукции;

деятельность по хранению зерна на хлебоприемных пунктах;

проведение лотереи;

деятельность в сфере игорного и шоу-бизнеса;

деятельность по добыче, переработке и реализации нефти, нефтепродуктов, газа, электрической и тепловой энергии;

деятельность, связанную с оборотом радиоактивных материалов;

банковскую деятельность (либо отдельные виды банковских операций) и деятельность на страховом рынке (кроме деятельности страхового агента);

аудиторскую деятельность;

профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг;

деятельность кредитных бюро.

5. Среднегодовая численность работников субъектов малого предпринимательства определяется с учетом всех работников, включая работников филиалов, представительств и других обособленных подразделений данного субъекта.

6. В случае превышения одного из условий, установленных пунктом 3 настоящей статьи, на субъекты малого предпринимательства не распространяются льготы, предусмотренные для субъектов малого предпринимательства законодательством Республики Казахстан.

7. Субъектами среднего предпринимательства являются индивидуальные предприниматели без образования юридического лица со среднегодовой численностью работников свыше пятидесяти человек и юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников свыше пятидесяти, но не более двухсот пятидесяти человек или среднегодовой стоимостью активов за год не свыше трехсотдвадцатипятитысячекратного месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год.

8. Субъектами крупного предпринимательства являются юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников более двухсот пятидесяти человек или общей стоимостью активов за год свыше трехсотдвадцатипятитысячекратного месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год[13].

Таким образом, к субъектам частного предпринимательства отнесены:

- субъекты малого предпринимательства, в том числе, субъекты индивидуального предпринимательства;

- субъекты среднего предпринимательства;

- субъекты крупного предпринимательства.

Тем самым, в новом законе индивидуальных предпринимателей включили в состав субъектов малого предпринимательства, то есть не выделяют отдельно как раньше. Также не применяется термин "бизнес", он заменен на термин "предпринимательство".

Принятие Закона РК "О частном предпринимательстве" привело к отмене трех законов: Законов РК "О защите и поддержке частного предпринимательства", "Об индивидуальном предпринимательстве", "О государственной поддержке малого предпринимательства".

Необходимо отметить, что государство заинтересовано в развитии всех сфер предпринимательства, но целенаправленная поддержка государства с предоставлением конкретных льгот законодательством предусмотрена только в отношении субъектов малого предпринимательства. Прежде чем перейти к правовому положению субъектов малого предпринимательства, следует определить статус каждой группы предпринимателей.

Субъектами малого предпринимательства являются физические лица без образования юридического лица и юридические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью со среднегодовой численностью работников не более 50 человек и общей стоимостью активов за год не свыше 60 000 кратного месячного расчетного показателя. Субъектами индивидуального предпринимательства являются физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и при отсутствии признаков юридического лица.

Субъектами среднего предпринимательства являются физические лица без образования юридического лица и юридические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью со среднегодовой численностью работников свыше 50 человек, но не более 250 человек и общей стоимостью активов за год не свыше 325 000 кратного месячного расчетного показателя.

Субъектами крупного предпринимательства являются юридические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, со среднегодовой численностью работников более 250 человек или общей стоимостью активов за год свыше 325 000 кратного месячного расчетного показателя [12].

Все субъекты частного предпринимательства имеют равные права на осуществление предпринимательской деятельности. В случае превышения одного из условий, установленных законодательством, субъекты малого предпринимательства относятся к субъектам среднего предпринимательства, соответственно субъекты среднего предпринимательства к субъектам крупного предпринимательства.

Такая конкретизация круга частных предпринимателей должна способствовать более эффективному регулированию предпринимательских отношений в каждой из указанных сфер частного предпринимательства, что, несомненно, должно ускорить темпы развития экономики в целом.

Ст.7 Закона о частном предпринимательстве устанавливает что:

1. Индивидуальное предпринимательство осуществляется в виде личного или совместного предпринимательства.

2. Личное предпринимательство осуществляется одним физическим лицом самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственности, а также в силу иного права, допускающего пользование и (или) распоряжение имуществом.

При осуществлении личного предпринимательства физическим лицом, состоящим в браке, без упоминания другого супруга в качестве предпринимателя согласия этого супруга на осуществление предпринимательской деятельности не требуется.

В случаях, когда для осуществления личного предпринимательства физическое лицо использует общее имущество супругов, необходимо согласие другого супруга на такое использование, если иное не предусмотрено законами или брачным договором либо иным соглашением между супругами.

3. Совместное предпринимательство осуществляется группой физических лиц (индивидуальных предпринимателей) на базе имущества, принадлежащего им на праве общей собственности, а также в силу иного права, допускающего совместное пользование и (или) распоряжение имуществом.

При совместном предпринимательстве все сделки, связанные с частным предпринимательством, совершаются, а права и обязанности приобретаются и осуществляются от имени всех участников совместного предпринимательства.

4. Формами совместного предпринимательства являются:

1) предпринимательство супругов, осуществляемое на базе общей совместной собственности супругов;

2) семейное предпринимательство, осуществляемое на базе общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства или общей совместной собственности на приватизированное жилище;

3) простое товарищество, при котором частное предпринимательство осуществляется на базе общей долевой собственности.

5. При осуществлении предпринимательства супругов в деловом обороте от имени супругов выступает один из супругов с согласия другого супруга, которое может быть подтверждено при регистрации индивидуального предпринимателя или выражено письменно и нотариально удостоверено, в случаях, когда деятельность индивидуального предпринимателя осуществляется без государственной регистрации.

При отсутствии согласия одного из супругов на выступление другого супруга в деловом обороте от их имени предполагается, что супруг, выступающий в деловом обороте, осуществляет индивидуальное предпринимательство в виде личного предпринимательства.

6. Индивидуальное предпринимательство с использованием формы простого товарищества осуществляется в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан.

7. Индивидуальные предприниматели несут ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое взыскание не может быть обращено в соответствии с законами Республики Казахстан[30].

8. При осуществлении личного предпринимательства физическое лицо несет ответственность всем имуществом, принадлежащим ему на праве собственности, в том числе долей в общей собственности супругов.

В случаях, когда физическое лицо использует для осуществления частного предпринимательства общее имущество супругов, взыскание по его долгам может быть обращено и на общее имущество супругов.

Имущество каждого из супругов, не являющегося частным предпринимателем, не может быть предметом обращения взыскания по долгам другого супруга, осуществляющего личное предпринимательство.

9. При осуществлении предпринимательства супругов взыскание по долгам супругов в связи с осуществлением предпринимательства может быть обращено на общее имущество супругов независимо от того, кто из них выступает в деловом обороте.

10. Индивидуальный предприниматель при осуществлении своей деятельности вправе использовать персональные бланки деловой документации, печать, штампы[13].

Таким образом, установлены два вида индивидуального предпринимательства: личное и совместное.

Совместное, в свою очередь, делится еще на три формы:

предпринимательство супругов, осуществляемое на базе общей совместной собственности; семейное - на базе общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства или общей совместной собственности на приватизированное жилище; и простое товарищество - на базе общей долевой собственности.

В Законе РК "О частном предпринимательстве" дана характеристика такой важной формы индивидуального предпринимательства, как "фермерское хозяйство". Под ним понимается индивидуальное предпринимательство, связанное с использованием земли для производства, переработки и сбыта сельскохозяйственной продукции. Приводятся формы крестьянского (фермерского) хозяйства:

1.крестьянское хозяйство, в котором предпринимательская деятельность осуществляется в форме семейного предпринимательства, основанного на базе общей совместной собственности;

2.фермерское хозяйство, основанное на осуществлении личного предпринимательства;

3.фермерское хозяйство, организованное в форме простого товарищества на основе договора о совместной хозяйственной деятельности.

Дальнейшее развитие данная форма индивидуального предпринимательства получила в Законе "О крестьянском (фермерском) хозяйстве", принятом 31 марта 1998 г. В нем четко сказано ст.1 "Крестьянским (фермерским) хозяйством признается семейно-трудовое объединение лиц, в котором осуществление индивидуального предпринимательства неразрывно связано с использованием земель сельскохозяйственного назначения для производства сельскохозяйственной продукции, а также переработкой и сбытом этой продукции"[31].

Во-первых, при регистрации индивидуального предпринимателя не создается юридического лица, это означает, что юридически значимого обособления личного имущества от имущества, участвующего в деловом обороте, не происходит. В связи с этим при предъявлении кредиторами своих требований к такому предпринимателю под возможное взыскание подпадает все его имущество в порядке, установленном процессуальным законодательством. Поэтому такая форма предпринимательства может ныть рекомендована лишь в тех сферах бизнеса, которые не сопряжены с высоким риском.

Во-вторых, на индивидуальных предпринимателей распространяются правила ведения бизнеса, предусмотренные для юридических лиц. Не случайно индивидуальные предприниматели в соответствии с нормами Закона РК "О частном предпринимательстве" отнесены к субъектам малого предпринимательства, так же как и производственные кооперативы, все виды товариществ.

Это означает, что они пользуются равными правами и несут в основном одинаковые с юридическими лицами обязанности при осуществлении предпринимательской деятельности, свободны в заключение договоров, ответственны за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, в том числе в части уплаты штрафных санкций и т. д. Распространяется на них и общее правило об ответственности, нарушение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности; они несут имущественную ответственность, если не докажут, что надлежащее исполнение обязательств оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы (форс-мажорных обстоятельств) [12].

Права и обязанности субъектов частного предпринимательства установлены ст. 8 Закона о частном предпринимательстве

1. Субъекты частного предпринимательства вправе:

1) осуществлять любые виды частного предпринимательства, если иное не установлено законами Республики Казахстан;

2) осуществлять частное предпринимательство с использованием наемного труда в соответствии с законами Республики Казахстан;

3) создавать филиалы и представительства в порядке, предусмотренном законами Республики Казахстан;

4) самостоятельно устанавливать цены на производимые товары (работы, услуги), за исключением случаев, установленных законами Республики Казахстан;

5) предоставлять средства (займы) субъектам частного предпринимательства на возмездной основе;

6) осуществлять внешнеэкономическую деятельность в пределах своей правоспособности;

7) учреждать объединения субъектов частного предпринимательства;

8) участвовать в работе экспертных советов через аккредитованные объединения субъектов частного предпринимательства;

9) обращаться в правоохранительные и государственные органы, осуществляющие контрольные и надзорные функции по вопросам привлечения к ответственности лиц, виновных в нарушении прав субъектов частного предпринимательства;

10) обращаться в судебные органы для защиты своих прав и законных интересов;

11) вносить для рассмотрения в государственные органы предложения об устранении причин и условий, способствующих неисполнению или ненадлежащему исполнению нормативных правовых актов по вопросам поддержки и защиты частного предпринимательства;

12) применять в своей деятельности меры социальной ответственности бизнеса путем реализации или участия в реализации проектов в социальной, экономической и экологической сферах.

2. Субъекты частного предпринимательства обязаны:

1) соблюдать законодательство Республики Казахстан, права и охраняемые законом интересы физических и юридических лиц;

2) обеспечивать соответствие производимой продукции (работ, услуг) требованиям законодательства Республики Казахстан;

3) получать лицензии на осуществление видов частного предпринимательства, подлежащих лицензированию, в соответствии с законом Республики Казахстан о лицензировании;

4) осуществлять обязательное страхование гражданско-правовой ответственности в соответствии с законами Республики Казахстан[13].

Также субъект частного предпринимательства вправе осуществлять охрану информации:

1. Охрана коммерческой тайны заключается в запрете незаконного получения, распространения либо использования информации, составляющей коммерческую тайну.

2. Субъект частного предпринимательства определяет круг лиц, имеющих право свободного доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, и принимает меры к охране ее конфиденциальности.

3. Порядок отнесения информации к категориям доступа, условия хранения и использования информации, составляющей коммерческую тайну, определяются субъектом частного предпринимательства.

4. Лица, незаконными методами получившие, раскрывшие или использовавшие информацию, составляющую коммерческую тайну, обязаны возместить причиненный ущерб в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан.

5. Субъект частного предпринимательства или лицо, им уполномоченное, вправе требовать у своих работников подписку о неразглашении информации, составляющей коммерческую тайну, а лиц, осуществляющих его проверку, предупреждать об ответственности в соответствии с законами Республики Казахстан.

8. Любая информация о субъекте частного предпринимательства, полученная государственным органом в ходе реализации возложенных на него функций, не подлежит разглашению и распространению, за исключением случаев передачи информации другому государственному органу в соответствии с законами Республики Казахстан.

9. Правоохранительные органы вправе запрашивать и получать необходимую информацию, в том числе составляющую коммерческую тайну, как от субъекта частного предпринимательства, так и от государственных органов, обладающих этой информацией, на основании санкции прокурора, постановления следственных органов о возбуждении уголовного дела либо на основании постановления суда.

10. Информация, составляющая коммерческую и иную охраняемую законом тайну, не может быть разглашена без согласия субъекта частного предпринимательства, за исключением информации, по которой имеется вступившее в законную силу решение суда.

11. Обобщенная информация, не раскрывающая сведения о деятельности конкретного субъекта частного предпринимательства, является общедоступной (ст.11)[13].

Для приобретения статуса индивидуального предпринимателя гражданин должен обладать следующими общими признаками субъекта гражданского (и предпринимательского) права (предпринимательская правосубъектность - это мера возможного правообладания в сфере предпринимательской деятельности, т.е. мера свободы действий предпринимателя в рамках действующего законодательства):

- правоспособностью;

- гражданской дееспособностью;

- иметь имя (фамилия, собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая);

- иметь место жительства (место, где гражданин проживает постоянно или преимущественно).

Субъектами предпринимательской деятельности также могут быть:

- граждане иностранных государств и лица без гражданства в пределах правомочий, установленных законодательством РК;

- объединения граждан - коллективные предприниматели (партнеры)[32, с.65].

Право гражданина заниматься предпринимательской и любой иной, не запрещенной законом деятельностью, составляет содержание гражданской правоспособности.

Предпринимательская дееспособность - это способность самостоятельно, инициативно и профессионально осуществлять предпринимательскую деятельность и исполнять все обязанности, возникающие в связи с ее осуществлением. Право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью, возникает по достижении им восемнадцатилетнего возраста, т.е. с момента, когда он становится полностью дееспособным. Такая дееспособность наступает в трех случаях:

1) с наступлением совершеннолетия - по достижении 18-летнего возраста;

2) в случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет; гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак;

3) эмансипации.

Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, а также совершеннолетние граждане, ограниченные в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими средствами, могут заниматься предпринимательской деятельностью с согласия законных представителей - родителей, усыновителей или попечителей.

Гражданин, являющийся индивидуальным предпринимателем, осуществляет коммерческую деятельность, выступая под своим именем так же, как коммерческая организация - под своим собственным фирменным наименованием, содержащим указание на ее организационно-правовую форму. Именно поэтому гражданин-предприниматель, действующий от своего имени, не нуждается для ведения предпринимательской деятельности в образовании юридического лица - он выступает в качестве такого же самостоятельного субъекта гражданского и предпринимательского (коммерческого) права, каким является, например, коммерческая организация.

Индивидуальным предпринимателем может быть признан зарегистрированный в этом качестве в установленном порядке гражданин, который будет непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность[33, с.18]. Непосредственное осуществление гражданином указанной деятельности состоит в том, что он выступает в качестве индивидуального предпринимателя от своего имени, без образования для этих целей юридического лица, и своим трудом.

Помимо достижения определенного возраста занятие предпринимательской деятельностью требует наличия определенных профессиональных навыков и профессиональной подготовки. Некоторые законы и иные правовые акты, регламентирующие порядок осуществления той или иной деятельности, содержат квалификационные требования, предъявляемые к гражданам, желающим заниматься такой деятельностью [34, с.118].

Непосредственность осуществления гражданином предпринимательской деятельности выражается также в том, что гражданин осуществляет ее своим трудом. Это чрезвычайно важно для осознания гражданами, не являющимися предпринимателями, ценности и социальной полезности предпринимательской деятельности, того обстоятельства, что предприниматель - это не "эксплуататор" чужого труда, а прежде всего - работник, причем высокого класса. В данном случае понятия "труд", "работник" необходимо понимать не в узком значении, какое вкладывает в них ТК РК[35], раскрывая их содержание в рамках категории "трудовые отношения", а значительно шире.

Специалисты в области трудового права определяют труд в широком смысле как сознательную волевую деятельность, направленную на создание материальных и нематериальных благ, и различают труд самостоятельный и не самостоятельный (наемный). Применительно к трудовой деятельности индивидуального предпринимателя речь идет именно о самостоятельном труде. Индивидуальный предприниматель является владельцем средств и орудий труда и одновременно обладает тем, что называют "рабочей силой" (т.е. способностью к труду), которыми самостоятельно распоряжается и организует свой труд. При самостоятельном труде не заключается трудовой договор и не возникает трудовое отношение. Налицо исполнитель по гражданско-правовому договору, который выполняет не трудовую функцию, а обязательство из договора к определенному сроку за обусловленную цену[36, с.10].

Это касается трудовой деятельности самого индивидуального предпринимателя, в которой он выступает в роли работника (не наемного, а самостоятельного). В таком качестве предприниматель является одновременно топ-менеджером и исполнителем: он самостоятельно определяет направления, виды и конкретные формы осуществления предпринимательской деятельности, основы учетной политики и делопроизводства, координирует свою деятельность с другими участниками соответствующего рынка, заключает договоры, организует работу по выполнению обязательств, возложенных на него заключенными гражданско-правовыми договорами или самостоятельно выполняет эти обязательства, выдает доверенности, открывает счета в банках, выступает от своего имени в суде, ведет учет, представляет в установленном порядке необходимую отчетность и т.п. Для реализации перечисленных и многих других функций индивидуальный предприниматель совершает бесчисленное множество конкретных юридических, организационно-технических и просто физических действий.

Некоторые авторы справедливо отмечают также инициативный, творческий аспект предпринимательской деятельности. А творчество требует времени, энергии и интеллектуальных ресурсов[37, с.15]. Кроме того, в сферу трудовой деятельности индивидуального предпринимателя входят и такие функции, как постоянный самоконтроль, анализ принятых решений и совершенных действий, "работа над ошибками", которые, к сожалению, неизбежны. Все это в совокупности дает некоторое представление о содержании самостоятельного труда гражданина-предпринимателя[38, с.5].

Индивидуальный предприниматель для осуществления предпринимательской деятельности и повышения ее эффективности вправе использовать не только самостоятельный, но и наемный труд, заключив в этих целях трудовые договоры с наемными работниками. В таком случае он, не переставая оставаться самостоятельным работником, выступает одновременно и в другом качестве - в качестве работодателя. Индивидуальный предприниматель - работодатель вступает в трудовые отношения с работниками по общим правилам ТК РК с учетом особенностей регулирования труда работников, работающих у работодателей - физических лиц, установленных в гл. 48 ТК РК.

Если индивидуальный предприниматель становится работодателем, то это неизбежно увеличивает объем его собственных трудовых обязанностей в качестве самостоятельного работника - он заключает, изменяет и расторгает трудовые договоры, обеспечивает оплату труда работников, определяет их трудовые функции и организует труд каждого работника, контролирует выполнение порученной работы, создает необходимые условия охраны труда, выполняет обязанности налогового агента и плательщика взносов в государственные внебюджетные фонды, несет иные обязанности работодателя, предусмотренные ГК РК (ст. 22 и др.), а также иными законами.

Поэтому целесообразно иметь в виду, что для выполнения некоторых видов работ привлеченными силами индивидуальный предприниматель вправе заключать не трудовые, а гражданско-правовые договоры (например, договоры подряда, возмездного оказания услуг, поручения, агентские и авторские договоры), выполнение обязательств по которым тоже может быть связано с трудовой деятельностью физических лиц - исполнителей (подрядчиков, агентов и т.п.). Это освобождает предпринимателя от ряда обязанностей работодателя, предусмотренных трудовым законодательством[39, с.9].

То обстоятельство, что гражданин-предприниматель несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, не устраивает многих желающих заняться бизнесом. Следует уточнить законодательство, определив, что индивидуальный предприниматель несет ответственность по обязательствам только имуществом, которое используется им для получения прибыли в предпринимательской деятельности, либо имуществом индивидуального частного предприятия, которое прямо связано с получением прибыли. ГК РК следует дополнить, что требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества используемого для получения прибыли, либо имуществом индивидуального частного предприятия, которое прямо связано с получением прибыли.

Таким образом, индивидуальным предпринимателем является зарегистрированное в этом качестве в установленном порядке физическое лицо (гражданин РК, иностранный гражданин, лицо без гражданства), осуществляющее предпринимательскую деятельность непосредствено от своего имени, без образования для этой цели юридического лица и своим самостоятельным трудом), которое в этих целях действует самостоятельно, если обладает полной дееспособностью, и с согласия законного представителя, если дееспособность этого лица ограничена в силу возраста или закона.

Особенности статуса физического лица как индивидуального предпринимателя

Особенности статуса индивидуального предпринимателя, действующего без образования юридического лица, по сравнению с общегражданской правоспособностью гражданина заключаются в следующем:

Во-первых, этот статус приобретается в результате (с момента) государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации запрещается.

Глава крестьянского (фермерского) хозяйства признаётся индивидуальным предпринимателем. Такое хозяйство может быть создано только одним гражданином или совместно с членами семьи, либо партнёрами с целью производства, переработки и реализации сельскохозяйственной продукции.

Крестьянское (фермерское) хозяйство не является юридическим лицом. Его глава признаётся предпринимателем с момента государственной регистрации хозяйства и, следовательно, к предпринимательской деятельности последнего применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или сущности правоотношений. Крестьянское хозяйство подлежит регистрации в местном органе самоуправления, в ведении которого находится данный земельный участок [34, с.117].

Индивидуальные предприниматели могут вести производственную деятельность коллективно на основании договора простого товарищества, в силу которого двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели.

Гражданин, фактически занимающийся предпринимательской деятельностью, но не прошедший государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя, не приобретает в связи с занятием такой деятельностью статуса предпринимателя.

Во-вторых, к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, актов Президента РК и Правительства РК или существа правоотношения.

В-третьих, предпринимательская деятельность, осуществляемая без привлечения наемного труда, может регистрироваться как индивидуальная трудовая деятельность. Предпринимательская деятельность, осуществляемая с привлечением наемного труда, регистрируется как предприятие. Но возникают сомнения по вопросу о том, вправе ли индивидуальный предприниматель прибегать к найму работников. Порядок заключения трудового договора, изменения его условий и прекращения предусмотрен ТК РК.

Индивидуальный предприниматель имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность с использованием наемного труда. Для этого он обязан заключить с наемными работниками индивидуальный трудовой договор с каждым отдельно и соблюдать их трудовые права. При этом индивидуальный предприниматель осуществляет за своих работников (работника) отчисления в социальные, страховые и пенсионные фонды. Наемные работники могут быть уволены в связи с прекращением деятельности индивидуального предпринимателя, либо новый собственник может перезаключить с наемными работниками трудовые договора [40, с.17].

Индивидуальный предприниматель вправе возмездно или безвозмездно передавать свое предпринимательское дело другому лицу. Передача предпринимательского дела может осуществляться как в полном объеме, так и в части. При передаче предпринимательского дела в части договором о передаче должно быть предусмотрено, какие права и какие непогашенные долги переходят к приобретателю.

Текущая проверка индивидуальной предпринимательской деятельности уполномоченными на то государственными органами, осуществляющими контрольные и надзорные функции, может проводиться не чаще одного раза в год. Такие ограничения не применяются в случаях возбуждения по материалам проверки уголовного дела.

Если индивидуальный предприниматель нарушает законодательство, то это является поводом для очередной проверки со стороны государственных контролирующих органов (несвоевременная уплата налогов, отсутствие сертификата качества, осуществление деятельности без лицензии, др.).

Индивидуальный предприниматель вправе при необходимости защищать свои интересы через судебные органы, в то же время он должен помнить о своей обязанности, которая заключается в своевременном и правильном предоставлении информации в государственные органы о своей деятельности.

2.2 Государственная регистрация физического лица-предпринимателя

Порядок государственной регистрации физического лица-предпринимателя

Одним из основных условий осуществления предпринимательской деятельности гражданином-предпринимателем является государственная регистрация ее субъектов. Прохождение данной процедуры необходимо для подтверждения легитимности функционирования конкретного лица в хозяйственном обороте. Придавая регистрации общеобязательный характер, государство преследует не только цели контроля за законностью создания, реорганизации и ликвидации предприятия, но и полного первичного учета участников предпринимательской деятельности, а также сбора данных об их правовом, имущественном и организационном положении.

Статья 27 Закона о частном предпринимательстве устанавливает правила государственной регистрации субъектов частного предпринимательства

1. Государственная регистрация (перерегистрация) субъектов частного предпринимательства - юридических лиц осуществляется в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

Государственная регистрация физических лиц, осуществляющих частное предпринимательство без образования юридического лица, носит явочный характер и заключается в постановке на учет в качестве индивидуального предпринимателя в территориальном налоговом органе по месту нахождения, заявленному при государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (далее - регистрирующий орган).

2. Обязательной государственной регистрации подлежат индивидуальные предприниматели, которые отвечают одному из следующих условий:

1) используют труд наемных работников на постоянной основе;

2) имеют от частного предпринимательства совокупный годовой доход, исчисленный в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан, в размере, превышающем не облагаемый налогом размер совокупного годового дохода, установленный для физических лиц законами Республики Казахстан.

Деятельность перечисленных индивидуальных предпринимателей без государственной регистрации запрещается, за исключением лиц, указанных в пункте 2-1 настоящей статьи, а также случаев, предусмотренных налоговым законодательством Республики Казахстан.

2-1. Физическое лицо, не использующее труд работников на постоянной основе, вправе не регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя при получении следующих доходов, установленных налоговым законодательством Республики Казахстан:

1) облагаемых у источника выплаты;

2) имущественного дохода;

3) прочих доходов.

3. Свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя выдается бессрочно.

Форма свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя утверждается Правительством Республики Казахстан.

4. Для государственной регистрации индивидуальный предприниматель представляет регистрирующему органу:

1) заявление по форме, установленной регистрирующим органом;

2) документ, подтверждающий уплату в бюджет суммы сбора за государственную регистрацию индивидуальных предпринимателей;

3) копию документа, удостоверяющего личность, с предъявлением оригинала;

4) фотографию размером 3,5Ч4,5 сантиметра;

5) документ, подтверждающий место нахождения индивидуального предпринимателя.

Документом, подтверждающим место нахождения индивидуального предпринимателя, является книга регистрации граждан или документ, подтверждающий право собственности на недвижимое имущество или пользования им.

В случае, если заявитель не достиг совершеннолетнего возраста, к вышеперечисленным документам прилагается согласие родителей, усыновителей или попечителя, а при отсутствии такого согласия - решение суда об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным.

Истребование иных документов запрещается.

При наличии документов, перечисленных в пункте 4 настоящей статьи, регистрирующий орган производит государственную регистрацию индивидуального предпринимателя не позднее трех рабочих дней после представления документов, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

5. Порядок уплаты сбора за государственную регистрацию (перерегистрацию) субъектов частного предпринимательства определяется налоговым законодательством Республики Казахстан.

6. При изменении данных, указанных в заявлении на выдачу свидетельства о государственной регистрации, индивидуальный предприниматель обязан об изменениях сообщить в регистрирующий орган в течение десяти рабочих дней по форме, установленной этим органом. При изменении данных, указанных в свидетельстве о государственной регистрации, индивидуальный предприниматель обязан осуществить перерегистрацию и получить новое свидетельство[41].

7. В случае утраты индивидуальным предпринимателем свидетельства о государственной регистрации ему по его заявлению выдается дубликат документа, удостоверяющего государственную регистрацию.

За выдачу дубликата документа, удостоверяющего государственную регистрацию, с индивидуального предпринимателя взимается сбор в порядке, определяемом налоговым законодательством Республики Казахстан.

8. При регистрации совместного индивидуального предпринимательства заявление подается лицом, уполномоченным представлять интересы в отношениях с третьими лицами и государственными органами.

Свидетельство о государственной регистрации выписывается на уполномоченное лицо. К свидетельству прилагается список членов совместного индивидуального предпринимательства, заверенный руководителем регистрирующего органа.

Сбор за государственную регистрацию взимается в следующих размерах:

- при регистрации в качестве индивидуального предпринимателя сумм сбора составляет 4-кратный месячный расчетный показатель (МРП), действующий на дату уплаты сбора;

- при получении дубликата Свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, сумма сбора составляет 25% от ставки сбора или 1 МРП.

Сбор уплачивается до подачи документов на регистрацию либо заявления на получение дубликата Свидетельства.

Уплата сбора осуществляется в любых отделениях банков, АО "Казпочта" и других организациях, осуществляющих прием платежей.

Не уплачивают сбор за регистрацию:

- крестьянские (фермерские) хозяйства;

- инвалиды І, II и III групп;

- репатрианты (оралманы), занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица до приобретения гражданства Республики Казахстан[13].

Регистрационный сбор уплачивается через учреждения банка либо иные учреждения, принимающие платежи от населения в уплату налогов и сборов. Сумма сбора зачисляется в соответствующий бюджет по месту регистрации предпринимателя. Уплаченный регистрационный сбор не возвращается.

Свидетельство о регистрации физического лица в качестве предпринимателя оформляется в трех экземплярах. Один экземпляр свидетельства выдается предпринимателю, второй остается у местной администрации, осуществляющей регистрацию, третий экземпляр направляется налоговому органу по месту регистрации предпринимателя для поставки его на учет.

В случае утери предпринимателем свидетельства при наличии уважительных причин (например, пожар, кража) выдается ему дубликат свидетельства, за который взимается 25 процентов от суммы ранее уплаченного сбора. В других случаях производится новая регистрация в порядке, установленном законом. Копии свидетельств и их дубликатов, выданные в ином порядке, являются недействительными.

Основанием для аннулирования государственной регистрации предпринимателя является решение суда. Аннулирование государственной регистрации производится в течение семи календарных дней с момента получения регистрирующим органом судебного решения.

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила Гражданского кодекса Республики Казахстан, которые регулируют деятельность коммерческих юридических лиц. Это означает, что индивидуальный предприниматель вправе заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, не запрещенными законом. Вместе с тем отдельными видами деятельности, перечень которых должен быть определен законом, он может заниматься только на основании специального разрешения - лицензии или квалификационного аттестата. Однако на момент регистрации предприниматель не обязан представлять эти документы. Он должен будет после регистрации установленным порядком оформить лицензии на виды деятельности, требующие лицензирования в органах, уполномоченных на ведение лицензионной деятельности.