Трудовые отношения в сфере государственной гражданской службы

Для примера можно взять Указ Президента РФ от 16 февраля 2005 года №159, утвердивший примерную форму служебного контракта о прохождении государственной гражданской службы Российской Федерации и замещении должности государственной гражданской службы Российской Федерации. Гражданину или гражданскому служащему просто остается "соглашаться" с теми условиями, которые ему предлагают Закон №79-ФЗ и иные нормативные правовые акты.

Существуют некоторые особенности связанные с особым характером профессиональной деятельности государственного гражданского служащего. Так, в отличии от норм ТК РФ, предусматривающих максимальный срок испытания не более 3 месяцев, а в определенных случаях 6 месяцев, статьей 27 Закона №79-ФЗ установлено, что срок испытания при прохождении государственной гражданской службы устанавливается продолжительностью от трех месяцев до одного года.

2.2 Особенности служебного времени и времени отдыха государственных гражданских служащих

Пункт 1 статьи 45 Закона №79-ФЗ устанавливает, что служебное время - время, в течение которого гражданский служащий в соответствии со служебным распорядком государственного органа или с графиком службы либо условиями служебного контракта должен исполнять свои должностные обязанности, а также иные периоды, которые в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами относятся к служебному времени.

Таким образом, перечень периодов времени, которые включаются в служебное время не является исчерпывающим.

Согласно данному определению продолжительность служебного времени и его распределение в календарном периоде определяется служебным распорядком государственного органа, графиком службы либо условиями служебного контракта. Надо отметить, что основным актом, закрепляющим продолжительность и режим служебного времени, на практике выступает служебный распорядок. В соответствии с пунктом 6 статьи 58 Закона №79-ФЗ служебный распорядок государственного органа определяется нормативным актом государственного органа, регламентирующим режим службы (работы) и время отдыха. График службы - новое понятие, введенное в пункте 1 статьи 45 Закона №79-ФЗ. Обычно графики службы не составляются, поскольку государственные органы работают в определенном режиме, одинаковом для всех гражданских служащих. По сложившейся практике графики составляются при использовании сменного режима работы, служащим же установлена пятидневная рабочая неделя в одну смену, что исключает потребность в утверждении графиков.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что прохождение государственной гражданской службы в режиме сменной работы, предусмотренной ТК РФ для работников, осуществляющих работу на основании трудового договора, на практике не применяется.

В случае, если режим служебного времени и времени отдыха отличается у гражданского служащего от служебного распорядка государственного органа, то данное условие становится существенным условием служебного контракта в силу подпункта 7 пункта 3 статьи 24 Закона №79-ФЗ.

Согласно пункту 3 статьи 45 Закона № 79-ФЗ допускается установление для государственных гражданских служащих особого режима работы - ненормированного служебного дня. В соответствии с указанно нормой, для гражданских служащих, замещающих высшие и главные должности гражданской службы, установление ненормированного служебного дня обязательно в силу предписания Закона №79-ФЗ, что является особенностью так как, например, статьями 57 и 101 ТК РФ ненормированный рабочий день по общему правилу устанавливается по соглашению сторон. Для остальных гражданских служащих ненормированный служебный день может устанавливаться с учетом особенностей должностных обязанностей и условий их выполнения.

Однако надо иметь в виду, что выполнение работы сверх установленной нормы служебного времени должно быть обусловлено объективными причинами и носить эпизодический характер. Недопустимо обязывать гражданских служащих систематически работать за пределами служебного дня, поскольку это приведет к фактическому увеличению продолжительности служебного времени и вступит в противоречие с установленными для них гарантиями, в частности с правом на отдых.

Гражданским служащим, которым установлен ненормированный служебный день, в соответствии с пунктом 4 статьи 45 Закона №79-ФЗ предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого зависит от объема и сложности исполняемых гражданским служащим должностных обязанностей, интенсивности, напряженности и других условий гражданской службы.

Порядок и условия предоставления гражданским служащим ежегодного дополнительного отпуска за ненормированный служебный день были приняты Правительством Российской Федерации 31 декабря 2008 года.

В тех случаях, когда отпуск не предоставляется или по каким-либо обстоятельствам не может быть предоставлен, то согласно пункту 4 статьи 45 Закона №79-ФЗ с письменного согласия гражданского служащего работа за пределами нормальной продолжительности служебного времени компенсируется как сверхурочная работа. В данном случае применяется общая норма - гарантия по оплате, предусмотренная статья 152 ТК РФ. Отсюда вытекает обязанность нанимателя вести точный учет работы за пределами нормальной продолжительности служебного времени.

Это положение отличается от общего правила, так как статьей 119 ТК РФ для работников предусмотрен только дополнительный оплачиваемый отпуск без возможности оплаты труда, как сверхурочной работы.

Работа по совместительству (статья 60.1 ТК РФ), является одной из форм работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.

В отношении гражданских служащих запрет на работу по совместительству заменен на ограничения, установленные Законом №79-ФЗ. В частности, согласно пункту 2 статьи 14 Закона №79-ФЗ гражданский служащий вправе с предварительным уведомлением представителя нанимателя выполнять иную оплачиваемую работу, если это не повлечет за собой конфликт интересов. Лишь статья 17 Закона №79-ФЗ устанавливает запрет на участие гражданского служащего в деятельности органа управления коммерческой организации на платной основе.

Конфликт интересов (пункт 1 статьи 19 Закона №79-ФЗ) - ситуация, при которой личная заинтересованность гражданского служащего влияет или может повлиять на объективное исполнение им должностных обязанностей и при которой возникает или может возникнуть противоречие между личной заинтересованностью гражданского служащего и законными интересами граждан, организаций, общества, субъекта Российской Федерации или Российской Федерации, способное привести к причинению вреда этим законным интересам граждан, организаций, общества, субъекта Российской Федерации или Российской Федерации. Понятие личной заинтересованности, а также порядок урегулирования конфликта интересов осуществляется в соответствии со статьей 19 Закона №79-ФЗ.

Право на отдых - это одна из гарантий гражданского служащего, а также конституционное право каждого человека, что закреплено в статье 37 Конституции РФ, которая гарантирует всем работающим по трудовому договору установленную федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, ежегодный оплачиваемый отпуск.

Конституционные гарантии, безусловно, распространяются и на гражданских служащих. Однако для них существуют особенности, установленные Законом N 79-ФЗ.

В соответствии с частью 6 статьи 45 Закона №79-ФЗ право на отдых реализуется предоставлением государственному гражданскому служащему свободного от исполнения должностных обязанностей времени (свободного времени) вне пределов установленной Законом №79-ФЗ нормальной продолжительности служебного времени. А также в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 14 Закона №79-ФЗ гражданский служащий имеет право на отдых, обеспечиваемый установлением нормальной продолжительности служебного времени, предоставлением выходных дней и нерабочих праздничных дней, а также ежегодных оплачиваемых основного и дополнительных отпусков;

Статьей 107 ТК РФ предусмотрены следующие виды отдыха:

Перерывы в течении рабочего дня (смены);

Ежедневный (междусменный) отдых;

Выходные дни (еженедельный непрерывный отдых);

Нерабочие праздничные дни;

Отпуска.

Законом №79-ФЗ никаких иных видов отдыха для гражданских служащих не предусматривается.

Общие правила и гарантии, установленные трудовым законодательством, касаются и продолжительности периодов отдыха, условий и оснований их предоставления гражданским служащим, обязанностей представителя нанимателя, охраны права гражданских служащих на получение и использование времени отдыха.

Определенной спецификой у гражданских служащих обладает такой вид отдыха, как отпуск (статья 46 Закона №79-ФЗ).

Особенностью для гражданских служащих является, то, что в соответствии с пунктом 2 статьи 46 Закона №79-ФЗ ежегодный оплачиваемый отпуск состоит из основного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков. Продолжительность основного оплачиваемого отпуска зависит от должностного положения гражданского служащего. Для служащих, замещающих высшие и главные должности гражданской службы, установлен основной отпуск продолжительностью 35 календарных дней. Для других гражданских служащих продолжительность основного оплачиваемого отпуска составляет 30 дней.

Таким образом, в соответствии со статьей 115 Трудового кодекса РФ государственным гражданским служащим устанавливается удлиненный основной оплачиваемый отпуск в соответствии с Федеральным законом.

К основному отпуску присоединяются дополнительные отпуска. Для государственных гражданских служащих предусмотрено три вида дополнительных отпусков: за выслугу лет (часть 5 Статьи 46 Закона №79-ФЗ), за ненормированный рабочий день (рассмотрен ранее), в связи с тяжелыми, вредными и (или) опасными условиями гражданской службы (часть 7 статьи 46 Закона №79-ФЗ).

Отпуск за выслугу лет предоставляется всем без исключения гражданским служащим и носит стимулирующий характер, т.е. имеет целью стимулировать гражданских служащих к продолжительной работе в сфере государственного управления.

Продолжительность отпуска зависит от стажа гражданской службы. За каждый год службы дополнительно предоставляется один календарный день отпуска, но не более 10 календарных дней.

Закон №79-ФЗ предусматривает еще один вид дополнительных отпусков - отпуска в связи с тяжелыми, вредными и (или) опасными условиями гражданской службы, в том числе в связи со службой в местностях с особыми климатическими условиями. Указанные отпуска должны предоставляться государственным гражданским служащим в соответствии с законодательством РФ.

Однако на практике такие отпуска лишь в исключительных случаях могут быть предоставлены гражданским служащим, поскольку они не заняты на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, на тяжелых работах. В соответствии со статьей 117 ТК РФ к работам с вредными и (или) опасными условиями труда относятся подземные горные работы и открытые горные работы в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, другие работы, связанные с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.

Право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных и (или) опасных условиях труда имеют только те работники, которые заняты в производствах, на работах, по профессиям и должностям, перечисленным в специальных перечнях, утверждаемых Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. В настоящее время до принятия соответствующих перечней действует Список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утв. Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 года N 298/П-22. Указанный Список не предусматривает должностей гражданских служащих.

Пункт 7 статьи 46 Закона №79-ФЗ практически применена быть не может, за исключением предоставления отпуска за прохождение службы в местностях с неблагоприятными климатическими условиями. В связи с наличием прямого указания Закона №79-ФЗ на государственных гражданских служащих распространяются нормы трудового законодательства (статья 321 ТК РФ), предусматривающие предоставление проживающим и работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях дополнительного отпуска.

Законом № 79-ФЗ не устанавливается порядок утверждения графика отпусков, поэтому в соответствии со статьей 123 ТК РФ график отпусков утверждается не позднее чем за две недели до наступления календарного года. Он обязателен как для представителя нанимателя, так и для гражданского служащего.

При наличии соответствующих обстоятельств гражданский служащий вправе воспользоваться предусмотренными законодательством льготами.

Исходя из статьи 73 Закона №79-ФЗ нужно допустить и возможность замены ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающего 28 календарных дней, денежной компенсацией, поскольку прямого запрета статья 46 Закона о гражданской службе не содержит.

Специальное правило предусмотрено для тех случаев, когда гражданский служащий, увольняясь, хочет воспользоваться своим правом на отдых и получить отпуск. В этом случае по согласованию с представителем нанимателя ему может быть предоставлен отпуск с последующим увольнением.

Надо подчеркнуть, что Закон №79-ФЗ (равно как и статья 128 ТК РФ) не закрепляет безусловного права гражданского служащего требовать при увольнении предоставления отпуска "в натуре". Этот вопрос решается с учетом интересов обеих сторон служебного правоотношения.

Применение правила о предоставлении отпуска с последующим увольнением недопустимо в случаях освобождения от замещаемой должности и увольнения гражданского служащего с гражданской службы за виновные действия (статьи 33, 37 Закона№79-ФЗ), ему выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск (отпуска).

Помимо ежегодного отпуска гражданский служащий может использовать отпуск без сохранения денежного содержания ( пункт 15 статьи 46 Закона №79-ФЗ). Он предоставляется по уважительным причинам, связанным с семейными и иными обстоятельствами.

В соответствии с пунктом 15 статьи 46 Закона №79-ФЗ продолжительность отпуска без сохранения денежного содержания определяется по соглашению между гражданским служащим и представителем нанимателя в зависимости от обстоятельств (причин), по которым возникла необходимость в таком отпуске. Максимальная продолжительность указанного отпуска составляет один календарный год (12 месяцев). Это является отличительной особенностью, так как статьей 128 ТК РФ по общему правилу максимальная продолжительность отпуска без сохранения заработной платы не устанавливается.

Из смысла пункта 15 статьи 46 Закона №79-ФЗ следует, что отпуск без сохранения денежного содержания может быть предоставлен только при наличии у гражданского служащего уважительной причины, поэтому в заявлении о предоставлении такого отпуска служащий обязан такую причину указать. Оценку уважительности обстоятельств производит представитель нанимателя. Если он сочтет указанную гражданским служащим причину неуважительной, в предоставлении отпуска может быть отказано.

На период отпуска за гражданским служащим сохраняется замещаемая должность гражданской службы. Получив отпуск без сохранения заработной платы, гражданский служащий может в любой момент прервать его, поставив об этом в известность представителя нанимателя.

Случаи, когда представитель нанимателя обязан предоставить отпуск без сохранения денежного содержания аналогичны, случаям, установленным ТК РФ.

2.3 Особенности изменения и прекращения служебного контракта

Закон №79-ФЗ не предусматривает специальной главы, посвященной изменению служебного контракта.

По аналогии с Главой 12 ТК РФ регламентирующей случаи изменения трудового договора можно выделить следующие случаи изменения служебного контракта, предусмотренные Законом №79-ФЗ:

а) перевод на иную должность гражданской службы (статьи 28, 30 Закона №79-ФЗ);

б) изменение существенных условий служебного контракта (статья 29 Закона №79-ФЗ);

в) отношения, связанные с гражданской службой, при реорганизации или ликвидации государственного органа либо сокращения должностей гражданской службы (статья 31 Закона №79-ФЗ);

г) отстранение от замещаемой должности гражданской службы (статья 32 Закона №79-ФЗ)

Главой 12 ТК РФ кроме аналогичных видов предусмотрено изменение трудового договора в случае смены собственника имущества организации (статья 75 ТК РФ), что не приемлемо для отношений гражданской службы, так как в любом случае собственником имущества остается государство (Российская Федерация или субъект Российской Федерации).

Закон №79-ФЗ применительно к гражданским служащим позаимствовал из ТК РФ основные положения, определяющие понятие перевода на другую работу.

Законом №79-ФЗ не определено, что можно считать переводом гражданского служащего на иную должность. Исходя из содержания пункта 4 статьи 28 Закона №79-ФЗ, под переводом, в частности, следует понимать перевод гражданского служащего с его согласия на должность, влекущую изменение его прежних должностных обязанностей, установленных служебным контрактом и должностным регламентом. Из этого следует, что если на гражданского служащего возлагаются те или иные обязанности, которые он ранее не выполнял, вопрос о том, имеет ли место перевод гражданского служащего на другую должность, решается путем сопоставления круга его прежних и новых обязанностей, предусмотренных должностным регламентом и служебным контрактом. Если содержащиеся в них требования, которые поручены гражданскому служащему, не расходятся с новыми обязанностями, то нет и юридического факта перевода на другую должность.

Пунктом 1 указанной статьи предусмотрены различные случаи (причины) перевода гражданских служащих на иные должности, которые разделены на три группы:

1) перевод на иную должность в том же государственном органе;

2) перевод на иную должность в другом государственном органе;

3) перевод в другую местность вместе с государственным органом.

Необходимо отличать перевод государственного гражданского служащего от перемещения. В соответствии с пунктом 4 статьи 28 Закона №79-ФЗ не является переводом и не требует согласия гражданского служащего перемещение его на иную должность гражданской службы без изменения должностных обязанностей, установленных служебным контрактом и должностным регламентом.

Серьезное противоречие существует между предусмотренными Законом №79-ФЗ понятиями "перевод на иную должность" и "перемещение на иную должность". Если сопоставить их, то видно, что в основе и того и другого лежит такое общее понятие, как "иная должность", только в случае перемещения - это иная должность без изменения должностных обязанностей. Однако если исходить из определения должности, данного в статье 8 Законе №79-ФЗ, то подобная ситуация возникнуть не может. Иная должность - это всегда должность, не соответствующая по наименованию той, которая была обусловлена при заключении контакта, с иными должностными обязанностями, пусть даже в определенной ее части.

Что касается временного перевода гражданского служащего, то отличительной особенностью являются сроки возможного перевода в случае замещения отсутствующего гражданского служащего - в пределах месячного срока в течение календарного года. Статьей 72? ТК РФ установлено, что перевод для замещения временно отсутствующего работника возможен до выхода отсутствующего работника на работу.

В соответствии со статьей 24 Закона №79-ФЗ в содержание служебного контракта включаются существенные условия служебного контракта, а также условия, включаемые по соглашению сторон.

Для существенных условий установлена возможность их изменения (в определенных Законом №79-ФЗ случаях) в одностороннем порядке по инициативе представителя нанимателя, в то время как по общему правилу (часть 5 статьи 24 Закона №79-ФЗ) условия служебного контракта могут быть изменены только по соглашению сторон и только в письменной форме.

Представитель нанимателя может выступить с инициативой одностороннего порядка изменения существенных условий служебного контракта при одновременном наличии двух условий, как предусмотрено пунктом 1 статьи 29 Закона №79-ФЗ. Изменение существенных условий профессиональной служебной деятельности является первым условием, а вторым - неизменность должностных обязанностей гражданского служащего.

В отличие от ТК РФ Закон №79-ФЗ устанавливает изменение в императивном порядке такого особого условия служебного контракта, как срок, предусмотрев возможность перезаключения служебного контракта, заключенного с гражданскими служащими на неопределенный срок и достигшими 60 лет, на срок определенный. Как следует из Закона №79-ФЗ, представитель нанимателя по своему усмотрению определяет и срок, на который перезаключается служебный контракт. При этом Закон №79-ФЗ не предусматривает каких-либо критериев, которыми должен руководствоваться представитель нанимателя, определяя срок служебного контракта. Такое правило находится в явном противоречии с положениями статьи 24 Закона №79-ФЗ, предусматривающей, что условия служебного контракта могут быть изменены только по соглашению сторон. Кроме того, оно ставит гражданского служащего в жесткую зависимость от представителя нанимателя, который единолично решает вопрос о продолжении гражданским служащим службы.

Таким образом, правила Закона №79-ФЗ о перезаключении служебного контракта не только являются отличительной особенностью, но и ставят в неравное положение указанных гражданских служащих с точки зрения возможности осуществлять службу до достижения, установленного Законом №79-ФЗ предельного возраста, то есть 65 лет.

Отношения, связанные с гражданской службой, при реорганизации или ликвидации государственного органа либо сокращения должностей гражданской службы предусмотрены статьей 31 Закона №79-ФЗ.

В связи с сокращением должностей в государственном органе, согласно пункту 1 статьи 31 Закона №79-ФЗ, представитель нанимателя до освобождения гражданского служащего от замещаемой должности и увольнения с гражданской службы по пункту 6 части 1 статьи 33 Закона должен:

- предоставить гражданскому служащему с учетом уровня его квалификации, профессионального образования и стажа гражданской службы или работы (службы) по специальности возможность замещения иной должности гражданской службы в том же государственном органе (аналогично ТК РФ) либо в другом государственном органе;

- либо направить гражданского служащего на профессиональную переподготовку или повышение квалификации (дополнительная гарантия).

Вопрос о предоставлении возможности замещать должность гражданской службы в другом государственном органе является особенностью и, очевидно, должен решаться в перспективе с участием органа по управлению государственной службой как держателя единого банка кадровой информации, представленного федеральным кадровым резервом и реестром федеральных гражданских служащих.

Вопросы отстранения от замещаемой должности гражданской службы рассмотрены в статье 32 Закона №79-ФЗ. Существенных отличий от статьи 76 ТК РФ, устанавливающей случаи отстранения работника от работы, в данном вопросе нет.

Правовое регулирование прекращения служебного контракта в Законе №79-ФЗ основано на тех же принципах, которые заложены в правовом регулировании прекращения трудового договора в соответствии с ТК РФ. Аналогично ТК РФ осуществлена в Законе №79-ФЗ и дифференциация оснований прекращения служебного контракта.

Служебный контракт прекращает свое действие при освобождении гражданского служащего от занимаемой должности, за исключением случаев освобождения от должности, при которых служебный контракт приостанавливается по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (статья 39 Закона №79-ФЗ).

Проанализировав Главу 6 закона №79-ФЗ, можно выделить следующие случаи прекращения служебного контракта:

а) при освобождении гражданского служащего от занимаемой должности в связи с назначением (переводом) на другую должность гражданской службы в том же государственным органе;

б) при освобождении гражданского служащего от занимаемой должности в связи с назначением (переводом) на другую должность гражданской службы в другом государственном органе;

в) при освобождении гражданского служащего от занимаемой должности в связи с увольнением с гражданской службы.

При этом прекращение служебного контракта не всегда влечет за собой увольнение гражданского служащего. Это является одной из существенных особенностей правового статуса гражданского служащего по сравнению со статусом работника, работающего по трудовому договору.

При прекращении служебного контракта и освобождении от занимаемой должности по предусмотренным пунктом 1 статьи 33 Закона №79-ФЗ основаниям производится увольнение гражданского служащего с гражданской службы. Вместе с тем следует отметить, что прекращение служебного контракта и освобождение от занимаемой должности по одному из этих оснований не влечет увольнения с гражданской службы. Так, если перевод гражданского служащего по его просьбе или с его согласия в другой государственный орган (пункт 5 статьи 33 Закона №79-ФЗ) не связан с переходом на государственную службу иного вида (военную или правоохранительную службу), то в этом случае гражданский служащий остается на гражданской службе. Следовательно, расторжение служебного контракта и освобождение гражданского служащего от занимаемой должности влекут увольнение его из государственного органа, но не сопровождаются увольнением с гражданской службы.

Прекращение служебного контракта с гражданским служащим, освобождение его от замещаемой должности и увольнение с гражданской службы оформляются правовым актом государственного органа. Освобождение гражданского служащего от должности, за исключением случаев освобождения от должности, при которых служебный контракт приостанавливается по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (статья 39 Закона №79-ФЗ), влечет прекращение ранее заключенного служебного контракта.

Особенностью для гражданских служащих является возможность не только прекращения, но и приостановления служебного контракта. Сама идея о возможности приостановления служебного контракта в определенных Законом №79-ФЗ случаях заслуживает внимания. Однако в Законе №79-ФЗ она реализована не на должном уровне, а возможность субсидиарного применения ТК РФ отсутствует. По логике вещей отношения, возникшие на основании приостановленного по тем или иным обстоятельствам служебного контракта, должны быть продолжены в случаях и с момента, когда эти обстоятельства устранены. В соответствии же с Законом №79-ФЗ в зависимости от причины приостановления контракта гражданский служащий, не назначенный на должность в течение определенного Законом №79-ФЗ срока, либо увольняется со службы и исключается из реестра, либо зачисляется в кадровый резерв.

Закон не содержит специальной статьи о порядке прекращения служебного контракта с гражданским служащим, освобождения его от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы. В силу статьи 73 Закона №79-ФЗ данные вопросы могут регулироваться нормами ТК РФ. В частности, статья 84.1 ТК РФ устанавливает общий порядок оформления прекращения трудового договора работодателем. Данные нормы применимы к порядку прекращения служебного контракта и увольнения гражданского служащего представителем нанимателя.

Практически дословно Закон воспроизводит и положения ТК РФ, характеризующие конкретные основания прекращения трудового договора. Вместе с тем наряду с основаниями прекращения служебного контракта, аналогичными ТК РФ, Закон называет и некоторые дополнительные.

Это такие основания, как:

1) выход гражданского служащего из гражданства Российской Федерации;

2) несоблюдение ограничений и невыполнение обязательств, установленных Законом №79 -ФЗ и иными федеральными законами;

3) нарушение запретов, связанных с гражданской службой, предусмотренных статьей 17 Закона №79-ФЗ.

Серьезная проблема возникает в связи с применением такого дополнительного, по сравнению с ТК РФ основания прекращения служебного контракта, как несоблюдение ограничений и невыполнение обязательств, установленных Законом (пунктом 13 статьи 33 Закона №79-ФЗ), и нарушение запретов, связанных с гражданской службой, предусмотренных статьей 17 Закона №79-ФЗ (пункт 14 статьи 33 Закона №79-ФЗ). Дело в том, что Закон устанавливает не одно ограничение или запрет, а несколько. Статья 16 устанавливает 9 ограничений, а статья 17 предусматривает 15 запретов, связанных с гражданской службой. При этом нарушение одних ограничений конкретизировано в иных статьях, регулирующих прекращение служебного контракта, а других - нет.

Остается неясным, в соответствии с какой формулировкой и со ссылкой на какую статью Закона №79-ФЗ может быть прекращен служебный контракт с гражданским служащим, нарушившим те или иные ограничения.

Так, например Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Алтай в своем определении от 6 февраля 2008 года установила, что статья 33 Закона №79-ФЗ предусматривает лишь общий перечень оснований прекращения служебного контракта, освобождения от замещаемой должности и увольнения с гражданской службы, а порядок и условия прекращения служебного контракта по некоторым конкретным основаниям устанавливаются другими нормами этого закона, в связи с чем положения статьи 33 Закона №79-ФЗ носят бланкетный характер. Согласно подпункту 13 пункта 1 статьи 33 Закона №79-ФЗ общими основаниями прекращения служебного контракта, освобождения от занимаемой должности и увольнения с гражданской службы является несоблюдение ограничений и невыполнение обязательств, установленных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами. Основные обязанности, и требования к служебному поведению установлены статьями 15, 18 Закона №79-ФЗ. Однако невыполнение установленных названным законом обязанностей либо несоблюдение требований к служебному поведению не влечет само по себе возможность расторжения служебного контракта. Судебная коллегия пришла к выводу, что неисполнение обязанностей гражданского служащего может повлечь за собой применение дисциплинарного взыскания лишь в случае совершения дисциплинарного проступка. Этот вывод подтверждается и содержанием статьи 57 Закона №79-ФЗ, согласно которой неисполнение или ненадлежащее исполнение гражданским служащим по его вине должностных обязанностей является совершением дисциплинарного проступка и представитель нанимателя имеет право наложить на него дисциплинарное взыскание в виде увольнения с гражданской службы, предусмотренных специальными основаниями.

Напротив, перечень оснований увольнения по инициативе представителя нанимателя в Законе №79-ФЗ несколько уже, чем в статье 81 ТК РФ. В Законе нет таких оснований увольнения по инициативе представителя нанимателя (статья 37), как смена собственника либо совершение аморальных действий лицом, выполняющим воспитательные функции, что понятно из содержания профессиональной деятельности гражданского служащего. В остальном, порядок увольнения аналогичен ТК РФ.

Если рассматривать положения Закона №79-ФЗ о прекращении служебного контракта с точки зрения полноты правового регулирования этих отношений, то можно констатировать, что они урегулированы достаточно полно. Вместе с тем переложение норм трудового законодательства без учета специфики гражданской службы, как это имеет место в Законе №79-ФЗ, не дает оснований считать названные отношения урегулированными на должном, качественном уровне.

Так, в отличие от ТК РФ Закон №79-ФЗ предусматривает обязанность представителя нанимателя предупреждать гражданских служащих о предстоящем расторжении с ними служебного контракта за два месяца и информировать об этом выборный профсоюзный орган только в случае, если контракт расторгается в связи с сокращением должностей гражданской службы (пункт 5 статьи 31). Иными словами, предупреждения о предстоящей ликвидации государственного органа и прекращении в связи с этим с гражданскими служащими служебных контрактов не требуется.

Усмотреть логику в таком различии довольно трудно, если при этом еще учесть, что компенсация в размере четырехмесячного содержания выплачивается гражданским служащим независимо от того, уволены ли они с гражданской службы в связи с сокращением должности или в связи с ликвидацией государственного органа.

Анализ положений Закона №79-ФЗ дает основание для вывода о том, что Закон №79-ФЗ не устанавливает реальных гарантий защиты гражданских служащих от необоснованного увольнения и не обеспечивает стабильности служебных отношений, что подтверждается соответствующей судебной практикой.

Так, только в г. Горно-Алтайске за 2007-2009 годы Судебной коллегией по гражданским делам Верховного суда Республики Алтай отменено 5 решений Горно-Алтайского городского суда в связи с неправильны истолкованием материальных норм Закона №79-ФЗ, касающихся изменения, расторжения и прекращения служебного контракта. Вряд ли такой подход позволит сформировать у гражданских служащих чувство долга, верности и ответственности.

Заключение

Государственная гражданская служба и общественные отношения, связанные с ней являются одним из актуальнейших вопросов на сегодняшний день, так как ее реформирование осуществляется и в настоящее время.

В Главе 1 настоящей дипломной работы рассмотрены теоретические вопросы и проблемы, касающиеся определения правовой природы отношений, связанных с государственной гражданской службой. Дается определение государственной гражданской службы согласно статье 3 Закона №79-ФЗ, из которого делается вывод, что государственная гражданская служба -- это, во-первых, профессиональная деятельность, во-вторых, она направлена на обеспечение исполнения полномочий федеральных государственных органов и государственных органов субъектов Федерации, а также лиц, замещающих государственные должности Российской Федерации, и лиц, замещающих государственные должности субъектов Российской Федерации.

Рассмотрены три основные точки зрения среди ученых занимающихся вопросом о путях развития и совершенствования законодательства, регулирующего вопросы государственной гражданской службы.

После рассмотрения вышеуказанных позиций, делается вывод, что природа трудовых отношений предполагает их регулирование с одной стороны, в соответствии с началами равенства, а с другой стороны на основании отношений власти-подчинения.

В Главе 2 рассмотрены нормы Закона №79-ФЗ, являющегося основным законом, регламентирующим деятельность гражданских служащих, их отличие и взаимосвязь с нормами ТК РФ.

Рассмотрена процедура поступления на гражданскую службу, в основе которой лежит сложный фактический состав, состоящий из процедуры конкурсного отбора, акта назначения на должность и заключения служебного контракта.

Рассмотрены особенности служебного времени и времени отдыха гражданских служащих. Так, согласно пункту 3 статьи 45 Закона № 79-ФЗ допускается установление для государственных гражданских служащих особого режима работы - ненормированного служебного дня. В соответствии с указанной нормой, для гражданских служащих, замещающих высшие и главные должности гражданской службы, установление ненормированного служебного дня обязательно в силу предписания Закона №79-ФЗ, что является особенностью так как, например, статьей 101 ТК РФ по общему правилу ненормированный рабочий день устанавливается по соглашению сторон.

В отношении гражданских служащих запрет на работу по совместительству заменен на ограничения, установленные Законом №79-ФЗ. В частности, согласно пункту 2 статьи 14 Закона №79-ФЗ гражданский служащий вправе с предварительным уведомлением представителя нанимателя выполнять иную оплачиваемую работу, если это не повлечет за собой конфликт интересов.

Законом №79-ФЗ для гражданских служащих предусмотрены все виды отдыха согласно статье 107 ТК РФ. Особенностью для гражданских служащих является в соответствии с пунктом 2 статьи 46 Закона №79-ФЗ продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска, которая для служащих, замещающих высшие и главные должности гражданской службы составляет 35 календарных дней, для других гражданских служащих 30 дней. В то время, как ТК РФ устанавливает продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска - 28 календарных дней.

Для государственных гражданских служащих предусмотрено три вида дополнительных отпусков: за выслугу лет (часть 5 Статьи 46 Закона №79-ФЗ), за ненормированный рабочий день (рассмотрен ранее), в связи с тяжелыми, вредными и (или) опасными условиями гражданской службы (часть 7 статьи 46 Закона №79-ФЗ).

Помимо ежегодного отпуска гражданский служащий может использовать отпуск без сохранения денежного содержания ( пункт 15 статьи 46 Закона №79-ФЗ). Максимальная продолжительность указанного отпуска составляет один календарный год (12 месяцев). Это является отличительной особенностью, так как аналогичная норма ТК РФ не устанавливает максимальную продолжительность отпуска без сохранения заработной платы.

Также рассмотрены особенности изменения и прекращения служебного контракта, освобождение от должности, а также прекращение служебного контракта влекущее и не влекущее за собой увольнение с гражданской службы.

Закон №79-ФЗ применительно к гражданским служащим позаимствовал из ТК РФ основные положения, определяющие понятие перевода на другую работу.

Что касается временного перевода гражданского служащего, то отличительной особенностью являются сроки возможного перевода в случае замещения отсутствующего гражданского служащего - в пределах месячного срока в течение календарного года. Статьей 72? ТК РФ установлено, что перевод для замещения временно отсутствующего работника возможен до выхода отсутствующего работника на работу.

Служебный контракт прекращает свое действие при освобождении гражданского служащего от занимаемой должности, за исключением случаев освобождения от должности, при которых служебный контракт приостанавливается по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (статья 39 Закона №79-ФЗ). При этом прекращение служебного контракта не всегда влечет за собой увольнение гражданского служащего. Это является одной из существенных особенностей правового статуса гражданского служащего по сравнению со статусом работника, работающего по трудовому договору. Особенностью для гражданских служащих является возможность не только прекращения, но и приостановления служебного контракта. В соответствии с Законом №79-ФЗ в зависимости от причины приостановления контракта гражданский служащий, не назначенный на должность в течение определенного Законом №79-ФЗ срока, либо увольняется со службы и исключается из реестра, либо зачисляется в кадровый резерв.

Исследовав теоретические доводы, представленные в работе, а также нормы Закона №79-ФЗ, ТК РФ, можно сделать вывод о том, что отношения, возникающие на государственной гражданской службе по своей правовой природе являются трудовыми отношениями и, по-моему мнению, наиболее правильным правовым регулированием, было бы, если бы законодатель сосредоточился в Законе №79-ФЗ только на особенностях, возникающих на государственной гражданской службе (без дублирования аналогичны норм ТК РФ), в том числе касающихся прекращения служебного контракта. Думаю, что указанную проблему необходимо решать путем внесения изменений, как в соответствующий Закон №79-ФЗ, так и в ТК РФ, установив конкретные случаи, при которых необходимо применять общее трудовое законодательство или специальный Закон.

Список использованных источников и литературы

1. Конституция (Основной Закон) Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 дек. 1993г.// Парламент.газ. - 2009.- 29 янв.; Рос. газ. - 2009.-21янв.; Собр. законодательства Рос. Федерации. -2009.-№ 4, ст. 3.

2. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ: принят Гос. Думой Федер. Собр. Рос. Федерации 21 дек. 2001 г.: одобр. Советом Федерации Федер. Собр. Рос. Федерации 26 дек. 2001 г.// Парламент.газ. -2002.- 5 янв.; Рос. Газ. - 2001.- 31 дек.; Собр. законодательства Рос. Федерации. - 2002.-№ 1, ч. 1, ст. 3.

3. Об основах государственной службы Российской Федерации. Федеральный закон от 31 июля 1995 г. №119-ФЗ: принят Гос. Думой Федер. Собр. Рос. Федерации 5 июля 1995 г.// Рос. газ. - 1995. - 3 авг.; Собр. законодательства Рос. Федерации. -1995.-№ 31, ст. 2990. Утратил силу.

4. О системе государственной службы Российской Федерации: Федеральный закон от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ: принят Гос. Думой Федер. Собр. Рос. Федерации 25 апр. 2003 г.: одобр. Советом Федерации Федер. Собр. Рос. Федерации 14 мая 2003 г.// Парламент. газ. - 2003. - 31 мая; Рос. газ. - 2003. - 31 мая; Собр. законодательства Рос. Федерации. - 2003.- № 22, ст. 2063.

5. О государственной гражданской службе Российской Федерации: Федеральный закон от 27 июля 2004 г. №79-ФЗ: принят Гос. Думой Федер. Собр. Рос. Федерации 7 июля 2004 г.: одобр. Советом Федерации Федер. Собр. Рос. Федерации 15 июля 2004 г.// Парламент. газ. - 2004. - 31 июля; Рос. газ. - 2004. - 31 июля; Собр. законодательства Рос. Федерации. - 2004.- № 31, ст. 3215.

6. О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации. Федеральный закон от 30 июня 2006 г. №90-ФЗ: принят Гос. Думой Федер. Собр. Рос. Федерации 16 ибня 2006.: одобр. Советом Федерации Федер. Собр. Рос. Федерации 23 июня 2006г.// Парламент.газ. -2006.- 13 июля; Рос. Газ. - 2006.- 7 июля; Собр. законодательства Рос. Федерации. - 2006.-№ 27, ст. 2878.

7. О конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации: Указ Президента Рос. Федерации от 1 фев. 2004 г. №112.// Рос.газ. -2004.-3 фев.; Собр. законодательства Рос. Федерации.-2004.-№ 6, ст. 439.

8. О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти. Указ Президента Рос. Федерации от 9 марта 2004 г. №314// Рос.газ. -2004.-12 марта; Собр. законодательства Рос.Федерации.-2004.- №11, ст. 945.

9. О примерной форме служебного контракта о прохождении государственной гражданской службы Российской Федерации и замещении должности государственной гражданской службы Российской Федерации. Указ Президента Рос. Федерации от 16 фев. 2005 г. №159 //Рос.газ. - 2005.-18 дек.; Собр. Законодательства Рос. Федерации. - 2005.-№38 ст.629.

10. Об утверждении Правил предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска федеральным государственным гражданским служащим, имеющим ненормированный служебный день. Постановление Правительства Рос. Федерации от 31 дек. 2008 г. №1090// Рос. газета.- 16 янв.;Собр. законодательства Рос. Федерации.-200.- №3, ст. 390.

11. Об утверждении Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день. Постановление Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 25 окт. 1974 г. № 298/П-22. Документ опубликован не был. Доступ из справ. - правовой системы "Консультант Плюс".

12. По запросу группы депутатов о проверке конституционности положений статьи 25 Федерального закона "Об основах государственной службы Российской Федерации", статьи 43 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации", статьи 14 Федерального Конституционного закона "О судебной системе Российской Федерации" и статьи 20.1.Федерального закона "Об основах муниципальной службы в Российской Федерации": Определение Конституционного Суда Рос. Федерации от 3 окт. 2006 г.//Собр. законодательства Рос. Федерации. -2003.-№ 12, ст. 1174.

13. Относительно дискриминации в области труда и занятий. Конвенция Международной организации труда. [Электронный ресурс]. Принята в г. Женеве 25 июня 1958 г. на 42-ой сессии Ген. конференции МОТ. URL: http://www.lawmix.ru/abro.php?id=1082/ (дата обращения 01.04.2009 г.).

14. О защите права на организацию и процедурах определения условий занятости на государственной службе. Конвенция МОТ от 27 июня 1978 года №151: принята в г. Женеве 27 июня 1978 г. на 64-ой сессии Генеральной конференции Международной организации труда// Конвенции и рекомендации, принятые Международной конференцией труда. 1957 - 1990. Т. II.- Женева: Международное бюро труда, 1991. С. 1883-1888.

15. Архив Верховного суда Республики Алтай. Решение по делу №33-222 от 27 сент. 2006 г.; №33-31 от 6 февр. 2008 г.; №33-228 от 16 июля 2008 г.; №33-441 от 3дек. 2008 г.; №33-119 от 8 апр. 2009 г.

16. Архив Горно-Алтайского городского суда: Решение по делу №2-429/06 г., №2-1132/07г., №2-1136/08 г., №2-75/09 г.

17. Алехин, А.П. Административное право Российской Федерации: учебник/ А.П. Алехин, Ю.М.Козлов.- М. : ТЕИС, 1995.- 280 с.

18. Атаманчук, Г.В. Теория государственного управления: курс лекций/ Г.В. Атаманчук. -М. : Юрид.лит., 1997.-584 с.

19. Атаманчук, С.Г. Сущность государственной службы: история, теория, закон, практика/ С.Г. Атаманчук. - М. : РАГС, 2003.-312 с.

20. Бахрах, Д.Н. Административное право: учебник/ Д.Н. Бахрах.- М.: БЕК, 1993.- 355 с.

21. Бондаренко, Э.Н. Трудовой договор как основание возникновения правоотношения/ Э.Н. Бондаренко. - СПб.: Юрид. центр Пресс, 2004. - 226 с.

22. Брагинский, М.И., Договорное право: Общие положения/ М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - М.: Статут, 2000.- 681 с.

23. Габричидзе, Б.Н., Служебное право: учебник./Б.Н. Габричидзе, А.Г. Чернявский.- Дашков и К, 2004. - 378 с.

24. Государственная служба: учебник. / под ред. Игнатова И.Г. - М. - Ростов н/Д.: МарТ, 2004. - 512 с.

25. Государственная служба: учебник / под ред. Оболонского А.В. - М.: ДЕЛО, 2000. - 440 с.

26. Граждан, В.Д. Государственная гражданская служба: учебник/ В.Д. Граждан. - М.: КНОРУС, 2007. - 496 с.

27. Гришковец, А.А. Правовое регулирование государственной гражданской службы в Российской Федерации/А.А. Гришковец.- М.: Дело и Сервис, 2003. - 464 с.

28. Гуреев, С.А., Введение в государственное управление. Книга 1. Право, государство и политика. / С.А. Гуреев., А.Р. Парамонов, В.В. Лобанов [и др.].- М.: Финстатинфом, 1998. - 231 с.

29. Демин, А.А. Государственная служба: нормативные акты основных правовых систем / А.А. Демин. - М.: Готика, 2001. - 560 с.

30. Демин, А.А. Государственная служба: учебное пособие /А.А. Демин.- М.: Зерцало, 2004.-124 с.

31. Дмитриева, И.К., Принципы российского трудового права./ И.К. Дмитриева.- М., 2004. - 189 с.

32. Козлов, Ю.М. Административное право/ Ю.М. Козлов.- М.: Юристъ, 2001.-554 с.

33. Концепции развития российского законодательства / Под ред. Т.Я. Хабриевой, Ю.А. Тихомирова, Ю.П. Орловского. М., 2004. - 465 с.

34. Куренной, A.M., Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации/ А.М. Куренной, С.П. Маврин, Е.Б. Хохлов. - М.: Юристъ, 2005.-1261 с.

35. Комментарий к Федеральному закону "О государственной гражданской службе Российской Федерации" [Электронный ресурс]/ под ред. В.А. Козбаненко., СПб.: Питер Пресс, 2008. -576 с.

36. Курс российского трудового права. Т. I. Общая часть / под ред. Е.Б. Хохлов.- Спб.: СПбГУ, 1996.- 576 с.

37. Курс российского трудового права. Т. 2 / под ред. С.П. Маврина, А.С. Пашкова, Е.Б. Хохлова. - М.: Юристъ, 2001.- 560 с.

38. Лившиц, Р.З. Теория права: учебник/ Р.З. Лившиц.- М.: БЕК, 1994. - 224 с.

39. Манохин, В.М. Служба и служащий в Российской Федерации: правовое регулирование/ В.М. Манохин.- М.: Юристь. 1997. - 296 с.

40. Манохин, В.М., Российское административное право/ В.М. Манохин, Ю.С. Алушкин, Саратов, 2000.- 357 с.

41. Ноздрачев, А.Ф. Государственная служба: учебник/ А.Ф. Ноздрачев. - М.: Статут, 1999.- 592 с.

42. Ноздрачев, А.Ф. Комментарий к Федеральному закону "О государственной гражданской службе Российской Федерации" и законодательству о гражданской службе зарубежных государств. /А.Ф. Ноздрачев А.Ф., А.Ф. Нуртдинова, Л.А. Чиканова [и др.].- М.: МЦФЭР, 2005. - 387 c.

43. Нуртдинова, А.Ф., Практика применения законодательства о труде: научно-практическое пособие/ А.Ф. Нуртдинова, Л.А. Чиканова. - М.: Юрид. лит., 2000. - 156 с.

44. Общая теория государства и права: академический курс. Т.2. /под ред. М.Н. Марченко. - М. 2001. - 528 с.

45. Овсянко, Д.М. Государственная служба Российской Федерации: учебное пособие/ Д.М. Овсянко. - М.: Юристъ, 1996. - 208 с.

46. Старилов, Ю.Н. Служебное право: учебник/ Ю.Н. Старилов.- М.: БЕК, 1996. - 698 с.

47. Тихомиров, Ю.А. Публичное право: учебник/ Ю.А. Тихомиров.- М.: БЕК. 1995.- 496 с.

48. Тихомиров, Ю .А . Курс административного права и процесса. / Ю.А. Тихомиров.- М., 1998. 528 с.

49. Трудовое право России: учебник /под ред. Куренного A.M. М.: Юристъ. 2004.- 523 с.

50. Трудовое право России: учебник / под ред. Нуртдиновой А.Ф., Орловского Ю.П. - М.: МЦФЭР, 2004.-880 с.

51. Атаманчук, Г.В. Кому служат госслужащие?/ Г.В. Атаманчук // Российские вести. - 1994. - №12. С. 62 - 63.

52. Белых, В.С. О соотношении частного и публичного права в правовом регулировании общественных отношений/ В.С. Белых// Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Вып. 3. Екатеринбург. С. 65 - 66.

53. Дементьев, А.Н., Проблемы реформирования государственной гражданской службы в Российской Федерации / А.Н. Дементьев, Н.И. Лукьянова //Аналитический вестник Аналитического управления Аппарата Совета Федерации.- 2006. - №26 (314). С.6-45.

54. Зотова, Е. Практика применения законодательства о государственной гражданской службе [Электронный ресурс]/ Е. Зотова// Трудовое право для кадровика.- 2007.-№ 4. Доступ из справ.-правовой системы "Консультант Плюс".

55. Иванов, С.А. Трудовое право переходного периода/С.А. Иванов// Государство и право. -1994. -№ 4. С. 57-62.

56. Иванов, С.А. Правовое регулирование отношений в сфере госслужбы/ С.А. Иванов, Т.В. Иванкина, А.М. Куренной [и др.] //ЭЖ-Юрист.- 2004. -№6. С.10-17.

57. Казанцев, Н.М. Публично-правовое регулирование государственной службы/Н.М. Казанцев // Государственная служба Российской Федерации: первые шаги и перспективы.- С. 16-21.

58. Карлин, А.Б. Государственной службе - новое качество функционирования/ А.Б. Карлин // Государственная служба.- 2004.- № 6 (32). С. 10-14.

59. Концепция развития административного законодательства// Концепция развития российского законодательства. М., -2004.- С. 10-37.

60. Корнийчук, Г.А. Государственные служащие. Особенности регулирования труда/Г.А. Корнийчук//Альфа-Пресс.- 2006. Доступ из справ.-правовой системы "Консультант Плюс".

61. Куренной, A.M., Современные проблемы российского трудового права/А.М. Куренной, С.П. Маврин, Е.Б. Хохлов // Правоведение. -1997. - № 2. С.20-24.