Основные проблемы, связанные с удостоверением юридических фактов

В юридической литературе высказывались предложения о признании в качестве юридических фактов состояний, например, состояния в браке, трудовой стаж, состояния в родстве и т.п.¹ Стальгевич A.K. Некоторые вопросы теории социалистических правоотношений И Советское государство и право. 1957. № 2. С.31. Толстой Ю.К. Теория правотоношения. Л.: ЛГУ, 1959. С. 13-14.. Однако представляется, более обоснованной точка зрения С.Ф. Кечекьяна, полагающего, что состояние само по себе не может рассматриваться как вид юридического факта, поскольку невозможно его отграничить от длящегося правоотношения, возникающего, изменяющегося или прекращающегося из определенного юридического факта -- вступления в брак, заключения трудового договора, рождения ребенка и т.п. Кечекьян С.Ф. Правоотношения в социалистическом обществе. АН СССР, 1958. С. 173.

Распространенный вид юридических фактов - действия всегда связаны с волей субъектов отношений. Они могут быть правомерными и неправомерными - это второй критерий деления. Неправомерные действия -- это различные правонарушения: в уголовном праве -- преступление, в гражданском праве -- гражданское правонарушение, в том числе деликт, в трудовом праве -- дисциплинарный проступок.

Правомерное поведение подразделяется на юридические поступки и юридические акты согласно третьему признаку. Впервые классификация правомерных действий была предложена М.М. Агарковым: ими являются: 1) действия, направленные на возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений (сделки); 2) действия, констатирующие определенные факты, имеющие юридическое значение, независимо от того, направлены ли эти действия на те последствия, которые с ними связывает закон; 3) действия, создающие указанные в законе объективированные результаты, имеющие хозяйственное или культурное значение2. Вторую и третью группы в этой классификации составляют юридические поступки. Юридические поступки могут совершаться без специального намерения породить какие-то правовые последствия, но происходят по воле субъекта, юридические поступки влияют на правоотношения косвенно, создавая их синергетически. К юридическим поступкам относится, в частности, творческая деятельность, приводящая к открытиям, созданию произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных интеллектуальных результатов. К ним же относятся и такие действия, как обнаружение клада, находка и т.п. при совершении юридических поступков для наступления правовых последствий достаточно самих практических действий, ведь в этих действиях несомненно выражается намерение лица стать участником правоотношения. Авторы, работающие над созданием произведений, изобретений и т.д. безусловно думают о юридических последствиях результатов своей деятельности. Так же и лицо, обнаружившее чужую вещь, вряд ли не понимает правового значения своих действий.

Юридические акты - это действия, которые намеренно направлены на возникновение, изменение, прекращение правоотношений. Юридические акты -- это основной определяющий вид юридических фактов, очень сложный и многоплановый объект классификации. Основное деление юридических актов производят по характеру действий в зависимости от того, кто их совершает: административные акты и сделкиХалфина P.O. Общее учение о правоотношении. М.: Юрид. лит., 1974. С. 291.. Представляется правильным включить в эту группу юридических фактов судебные решения и нотариальные действия, как самостоятельные разновидности юридических актов. Сделки совершаются субъектами гражданского права, административные акты издаются субъектами административного права (государственными служащими, органами исполнительной власти), судебные решения принимаются судом, нотариальные действия производятся специально уполномоченным лицом - нотариусом. Приложение 2.

В этой связи интересен вопрос о месте нотариальных действий в системе юридических фактов.

Бесспорно, нотариальная деятельность носит публично-правовой характер, нотариальное производство имеет схожие черты с судебным производством и качественно отличается от гражданско-правовых процедур, используемых субъектами гражданского права. И суд, и нотариат относятся к системе гражданской юрисдикции. Отношения, которые складываются между нотариусом и другими участниками нотариального действия, по мнению некоторых ученых, являются гражданско-процессуальными Швачкина, М. В. Судебное рассмотрение дел по заявлениям на нотариальные действия и отказ в их совершении: Автореф. дис. ... канд.юрид.наук. М, 2014. С.2 4..

До становления концепции судебной власти действительно место нотариата определялось в одном ряду с судами. Так, например, ранее одинаковое правовое значение придавалось определению суда о признании лица умершим и акту нотариуса, совершенного по этому поводу. Подведомственность нотариату или суду определялись наличием документальных доказательств у заинтересованных лиц. Сам по себе факт пропажи гражданина не влек правовых последствий, необходимо совершение актов органами государства: суда или нотариата. Теперь суд в связи с реализацией принципа разделения властей является третьей ветвью власти в РФ. Место нотариата остается неясным. Существует мнение, что нотариальная деятельность складывается в сфере государственного управления, нотариусов относят к системе органов юстиции, но только государственных нотариусов Административное право: Учебник / под ред. Л.Л. Попова. М.: Юристь, 2014 Алехин А.П., Кармолиикий A.A., Козлов Ю.М. Административное право Российской Федерации. Учебник. М.: Зерцало, 2014..

Следовательно, напрашивается вывод, что действия совершаемые государственными нотариусами -- это административные акты, до деления нотариусов на государственных и частных, такое утверждение можно было признать верным. Но в настоящее время существует и частный нотариат, который не входит в систему органов государственного управления. Вместе с тем, государство предъявляет единые требования и к государственным и к частным нотариусам (ст.2 Основ законодательства РФ о нотариате), устанавливает единый порядок назначения нотариусов на должность (ст. 12 Основ законодательства РФ о нотариате), определяет единые правила совершения нотариальных действий (ст.ст.39-52 Основ законодательства РФ о нотариате), наделяет их равными полномочиями (ст.35 и ст.36 Основ законодательства РФ о нотариате) и называет одинаковые юридические последствия совершения нотариальных действий в нормах гражданского права. В связи с изложенным, нотариальную деятельность нельзя делить на деятельность государственных нотариусов и рассматривать в качестве разновидности административной и признавать нотариальные действия этой категории нотариусов административными актами и на деятельность частных нотариусов, которая не является разновидностью административной, а нотариальные действия этой категории нотариусов не являются административными актами. Должен быть единый подход к нотариату и одинаковое определение правовой природы отношений с участием нотариусов и самих нотариальных действий.

Бесспорно, что нотариальные действия являются юридическими фактами и для нотариальных и для имущественных (составляющих предмет гражданского права) правоотношений, поскольку на них, как на юридические факты, есть указания и в нормах права, относящихся к источникам нотариального законодательства и в нормах гражданского права. В связи с чем, нотариальные действия следует считать самостоятельной классификационной группой юридических фактов гражданского права. Представляется необходимым дополнить п. 1 ст. 8 ГК РФ после слов «из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей» следующим положением «из нотариальных действий, устанавливающих, изменяющих и прекращающих гражданские права и обязанности».

Что касается подтверждения принадлежности нотариального действия к категории «юридический факт», на взгляд автора, следует согласиться с точкой зрения O.A. Красавчикова: « Решая вопрос об отнесении или неотнесении тех или иных фактов к юридическим, нельзя исходить только из того, прибавляет ли он (факт) что-либо с «фактической стороны». Существуют такие юридические факты (судебные решения, административные акты), которые не прибавляя ничего нового с «фактической стороны», могут привнести нечто со «стороны юридической»Красавчиков O.A. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958. С. 135.

». Если рассматривать каждый правовой акт под углом этой, если так можно выразиться «фактической прибавки», то необходимо будет отрицать юридическое значение за теми актами, принадлежность которых к юридическим фактам никем еще не оспаривалась. Например, нужно будет отвергнуть значение административного акта за действиями нотариуса, удостоверяющего договор или завещание, значение юридических актов за санкцией прокурора на административное выселение и за актом разрешения органов опеки на отчуждение имущества подопечного и т.д. ибо каждый из перечисленных актов ничего с «фактической стороны» к имеющемуся до его издания не прибавляет. Нотариальные действия (так же как и судебные решения, административные акты) следует рассматривать не в качестве изолированного акта от норм права и других фактов, а в связи с предпосылками и основаниями движения гражданского правоотношения, в качестве одного из звеньев общей цепи обстоятельств и фактов, выражающих движение гражданско-правовой связи. Такие юридические факты не внося ничего с «фактической стороны», необходимы со «стороны юридической». Акт нотариуса (судебное решение, административный акт) можно признать аккумулирующим юридическим фактом.

Примером, подтверждающим одинаковое значение для динамики гражданских правоотношений судебных решений, административных актов и нотариальных действий в качестве юридических фактов, можно привести:

1) ст. 349 ГК РФ, в соответствии с которой обращение взыскания на заложенное недвижимое имущество возможно, как по решению суда, так и на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога. В этом случае судебное решение и нотариальное действие - юридические факты, способствующие развитию залогового правоотношения;

2) п. I ст. 165 ГК РФ, в соответствии с которым наступают одинаковые последствия при несоблюдении требований о нотариальном удостоверении сделки или ее государственной регистрации. Здесь государственная регистрация и нотариальное удостоверение - акты уполномоченных государством лиц по фиксации волеизъявления участников сделки.

Нотариальные действия по рассмотренной классификации юридических фактов в гражданском праве являются правомерными действиями, представляя собой самостоятельную разновидность юридических актов, наряду со сделками, административными актами и судебными решениями.

Нотариальное действие, как юридический факт, всегда является элементом сложных юридических составов, влекущих гражданско-правовые последствия. Невозможно привести пример, когда нотариальное действие влекло бы гражданско-правовые последствия как единичный юридический факт, являясь самостоятельным юридическим фактом, оно входит в фактический состав наряду с другими юридическими фактами. Так, нотариальное действие по удостоверению завещания, следует рассматривать наряду с волеизъявлением завещателя как юридический факт, необходимый для возникновения наследственного правоотношения в случае смерти наследодателя. Для возникновения и движения наследственного правоотношения наряду с такими юридическими фактами как смерть наследодателя и наличие завещания, необходимо обращение наследников по завещанию к нотариусу с заявлением о принятии наследства, поскольку в противном случае к наследованию будут призваны наследники по закону.

Исполнительная надпись нотариуса -- юридический факт, способствующий реализации субъективных прав кредитора, возникших на основании другого юридического факта, например, договора (прав залогодержателя (ломбарда) в силу договора залога вещей в ломбарде). Такое нотариальное действие, как протест векселя, является юридическим фактом в вексельном обязательственном правоотношении (наряду с выдачей векселя, предъявлением векселя к платежу), поскольку подтверждает отказ плательщика в переводном векселе и векселедателя в простом векселе произвести платеж по векселю и способствует реализации прав векселедержателя.

По дополнительным функциям юридических фактов в правовом регулировании безусловно все нотариальные действия направлены на установление законности имущественного оборота, как правило, подтверждают уже возникшие гражданские правоотношения, способствуют реализации субъективных прав, а в случаях установленных законом, принудительному исполнению обязанностей. Приложение 3. Такое определение места нотариальных действий в системе юридических фактов определяется особой правовой природой нотариата, являющегося органом бесспорной юрисдикции, выполняющего функции юридического закрепления гражданских прав и предупреждения их возможного нарушения в будущем1.

Представляется заслуживающим внимания деление юридических актов на частные и публичные, в зависимости о т того, кто осуществляет данные действия: частные лица или носители публичной власти. По этому критерию нотариальные действия являются юридическими актами, носящими публичный характер. Хотя в строгом смысле слова, нотариуса нельзя назвать носителем власти, вместе с тем государство назначая нотариуса на должность, наделяет его определенными властными полномочиями: совершать нотариальную деятельность от имени Российской Федерации. Судебные решения, административные акты -- публичные юридические акты, сделки - частные юридические акты.

Существует и другая классификация юридических фактов в зависимости от правовых последствий, которые они порождают: правообразующие, правоизменяющие, правопрекращающие Исаков В.Б. Юридические факты в российском праве. М.: Юридический Дом «Юстицинформ», 1998. С.22.. Поскольку в основе этой классификации лежит иной критерий, она не заменяет и не подменяет рассмотренные раннее классификации. По этой классификации нотариальные действия могут быть правообразующими, правоизменяющими, правопрекращающими, поскольку влекут различные правовые последствия: порождают, изменяют или прекращают правоотношения, в основном имущественные. Вообще, правообразующими, правоизменяющими, правопрекращаю-щими являются все юридические факты.

В теории права юридические факты делят на оформленные и неоформленные по способу объективирования (выражения вовне). Если юридические факты объективированы в виде различных документов, то это оформленные юридические факты. Если объективированы другим способом: посредством конклюдентных действий, вербально и др., то это - неоформленные юридические факты. Нотариальные действия также, как административные акты, судебные решения, сделки в письменной форме являются оформленными юридическими фактами. Приложение 4.

Нотариальное действие как юридический факт представляет собой юридический акт, уполномоченного государством лица - нотариуса, направленное на установление, изменение, прекращение, подтверждение, гарантирование законности гражданских правоотношений. Нотариальное действие, как правило, является элементом фактического состава, завершающим юридическим фактом.

ГЛАВА 2. ОСНОВНЫЕ ПРОБЛЕМЫ, СВЯЗАННЫЕ С УДОСТОВЕРЕНИЕМ ЮРИДИЧЕСКИХ ФАКТОВ

2.1 Удостоверение фактов, входящих в компетенцию нотариусов и должностных лиц консульских учреждений

К данной группе нотариальных действий относятся удостоверение времени предъявления документов, удостоверение факта нахождения гражданина в живых, удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте, удостоверение тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии.

Удостоверение факта нахождения гражданина в живых. До революции 1917 г. российское законодательство о нотариате предусматривало осовершение такого нотариального действия, как "засвидетельствование нахождения лица в живых". Статья 139 Положения о нотариальной части звучала следующим образом: "Для засвидетельствования нахождения лица в живых нотариус обязан сперва удостовериться, что тот, о котором требуется его свидетельство, действительно находится в живых, а когда ему самому это лицо неизвестно, то и в самоличности его". Нотариус удостоверялся в факте нахождения лица в живых при личной его явке в нотариальную контору либо, в случае необходимости, в месте пребывания данного лица. Если нотариус лично знал человека, чье нахождение в живых он должен был засвидетельствовать, то личность его считалась установленной. "Самоличность" же неизвестного нотариусу лица должна была быть удостоверена двумя известными ему лицами, заслуживающими доверия, в том числе родственниками или "служителями" неизвестного нотариусу лица. "Причем всякое злоупотребление, могущее вкрасться от недостатка предосторожностей в распоряжениях свидетельствующих лиц, остается на непосредственной их ответственности".

При невозможности удостовериться в самоличности через свидетелей, которых бы знал сам нотариус, он мог требовать предоставления свидетельства полиции или начальства, паспорта, аттестата о службе и любого другого документа, по которому можно было установить личность лица, чье нахождение в живых должно было быть засвидетельствовано.

Для юридического оформления факта нахождения 
лица в живых нотариус выдавал так называемое засвидетельствование, в котором указывалось "время, в котором нотариус удостоверился в нахождении лица в живых, и способ, употребленный им для удостоверения в его самоличности" (ст.140 Положения о нотариальной части).

После революции удостоверение факта нахождения гражданина в живых долгое время отсутствовало в законодательстве и в нотариальной практике. Положение о государственном нотариате, утвержденное постановлением ВЦИК СНК в главе "Удостоверение бесспорных обстоятельств", содержало только два нотариальных 
действия: засвидетельствование времени предъявления документов и удостоверение нахождения лица в определенном месте. Появление в советском законодательстве нотариального действия по удостоверению факта нахождения гражданина в живых было вызвано практической необходимостью, обусловленной конкретными обстоятельствами.

В 30-х годах на территории СССР находилось значительное число лиц - граждан СССР, имевших право на получение пенсии от бывшей Китайской восточной железной дороги (КВЖД). По существовавшим тогда правилам, для получения следуемых пенсионерам платежей требовалось при каждой выплате пенсии представлять в пенсионные учреждения 
за границей справки о нахождении пенсионеров в живых. Нотариальные конторы зачастую отказывали в выдаче таких справок или выдавали их неправильно оформленными.

По этому поводу в 1936 г. Народный коммисариат юстиции (НКЮ) издал циркуляр от 29 мая 1936 г., в котором всем нотариальным органам указывалось:

а)справки и удостоверения о нахождении пенсионеров в живых должны беспрепятственно выдаваться нотариальными органами;

б)в том случае, когда пенсия получается на несовершеннолетних детей, должны также выдаваться справки о нахождении их в живых; если пенсию получает опекун, в справке должно быть отмечено, что дети проживают при таком опекуне.

Согласно циркуляру НКЮ, справки о нахождении гражданина в живых выдавались только в случаях получения ими пенсии от КВЖД. И только через несколько лет нотариальное действие по удостоверению факта нахождения лица в живых было нормативно оформлено и закреплено в новой, более общей форме - что называется, "на все случаи жизни". В обобщение судебной и нотариальной практики 17 ноября 1939 г. была утверждена инструкция по применению положения о государственном нотариате РСФСР. Приведем выдержку из этого документа: :N 102. По просьбе заинтересованных лиц нотариальные органы выдают свидетельства о нахождении лица в живых. При этом требуется личная явка заявившего ходатайство, проверяется его самоличность. Явившийся расписывается в присутствии нотариуса. В свидетельстве, кроме факта нахождения в живых, указывается место жительства лица, находящегося в живых.

Нотариальные органы выдают также свидетельства о нахождении в живых несовершеннолетних по заявлению их опекунов или родителей. Несовершеннолетний должен явиться лично в сопровождении опекуна, попечителя или одного из родителей".Все последующие нормативные акты, регулирующие порядок совершения нотариальных действий в Российской Федерации, содержали указанные нормы, с небольшими изменениями и дополнениями. Практически не изменилось удостоверение нотариусом факта нахождения гражданина в живых и в современном российском законодательстве.

Нотариус удостоверяет факт нахождения гражданина в живых в случаях, когда это необходимо подтвердить в другом месте. Потребность в совершении данного нотариального действия может возникнуть, например, при подаче должником в суд заявления о прекращении исполнительного производства ввиду наступившей смерти взыскателя, проживающего в другом месте.

Когда гражданин ошибочно объявлен умершим, он может послать свидетельство нотариальной конторы о нахождении его в живых в суд для отмены решения в соответствии со ст. 46 Гражданского кодекса РФ.

Официальное подтверждение факта нахождения гражданина в живых может потребоваться также в связи с ведением судебного дела, получением пенсии или наследства в другом государстве.

При получении заявления от лица, желающего получить свидетельство об установлении факта нахождения его в живых, нотариус может удостовериться в указанном факте как при личной явке гражданина в нотариальную контору, так и при встрече с ним вне помещения нотариального органа.

Заочное удостоверение факта нахождения гражданина в живых не допускается. Данное нотариальное действие оформляется специальным документом - свидетельством. Для выдачи свидетельства об установлении факта нахождения гражданина в живых  нотариус должен проверить личность гражданина по документу, удостоверяющему его личность. В Российской Федерации таким документом является паспорт гражданина. Для военнослужащих - военный билет или удостоверение личности. Для несовершеннолетних - запись в паспортах родителей или свидетельство о рождении.

Свидетельство об удостоверении факта нахождения гражданина в живых составляется в двух экземплярах, один из которых остается в делах нотариальной конторы. Если нотариальное действие совершено вне помещения нотариальной конторы, то в свидетельстве вместо обычной формулировки: "...гражданин Миронов В.П. явился в нотариальную контору лично..." используется иная: "...в чем я удостоверился лично, явившись по указанному адресу места его жительства в 15 час. 15 мин.".

Факт нахождения в живых несовершеннолетнего удостоверяется по просьбе его родителей, усыновителей, опекунов или попечителей, а также учреждений и организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний. Для этого несовершеннолетний должен явиться в нотариальную контору в сопровождении указанных 
лиц. Факт нахождения несовершеннолетнего в живых может быть удостоверен и вне помещения нотариальной конторы в присутствии родителей, усыновителей, опекуна или попечителя. Личность родителей, усыновителей, опекуна или попечителя также должна быть установлена нотариусом. Кроме того, нотариус проверяет факт назначения соответствующего гражданина опекуном или попечителем, факт усыновления, полномочия представителя соответствующей организации.

Удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте. Впервые нормы об удостоверении факта нахождения гражданина в определенном месте были закреплены в законодательстве о государственном нотариате в 1926 г. Ранее такого нотариального действия в России не существовало. Если гражданину необходимо официальное подтверждение того, что такого-то числа в такое-то время он находился по месту своего жительства или в другом определенном месте, а не где бы то ни было еще, он может обратиться в нотариальную контору с заявлением об удостоверении факта нахождения его в определенное 
время в определенном месте. Данный факт удостоверяется нотариусом аналогично факту нахождения гражданина в живых. Для этого гражданин является в нотариальную контору лично либо встречается с нотариусом в ином месте. Нотариус устанавливает личность заявителя по соответствующим документам. Для оформления нотариального действия составляется свидетельство в двух экземплярах.

При удостоверении факта нахождения гражданина в определенном месте нотариусом обычно проверяется подлинность подписи лица, обратившегося за совершением нотариального действия. Для этого гражданин, в отношении которого удостоверяется факт нахождения его в определенном месте, расписывается в присутствии нотариуса.

Удостоверение факта нахождения в определенном месте несовершеннолетнего производится по просьбе его законных представителей, а также учреждений и организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний. При этом устанавливается личность законных представителей и представителей соответствующих учреждений  и организаций, а также проверяется факт усыновления, установления опеки или попечительства. Процедура данного нотариального действия соответствует удостоверению факта нахождения в живых совершеннолетнего.

Факт нахождения гражданина в определенном месте может быть установлен нотариусом или должностными лицами консульских учреждений России. Удостоверение тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии. Порядок удостоверения тождества гражданина с лицом, изображенным на фотографической  карточке, равно как и само это нотариальное действие, появилось в российском законодательстве только в 30-х годах.

В циркуляре НКЮ от 8 октября 1935 г. указывалось: "В отдельных случаях встречается необходимость, чтобы нотариальный орган удостоверил тождественность данного лица с лицом, изображенным на представленной фотографической карточке. Ввиду того, что на практике наблюдаются случаи, когда нотариальные органы отказывают в такого рода удостоверении, Народный комиссариат юстиции разъясняет, что никаких оснований к отказу в удовлетворении таких ходатайств не встречается.

Нотариальные органы должны производить удостоверение фотографической карточки, тщательно проверяя при этом, что лицо, изображенное на фотокарточке, тождественно с лицом, ее представившим". В 1939 г. было законодательно закреплено совершение нотариальными органами засвидетельствования тождества явившегося лица с лицом, изображенным на представленной им фотокарточке. При этом нотариус проверял самоличность явившегося лица, а затем делал удостоверительную надпись на фотографии. Такое нотариальное действие, как удостоверение тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, довольно редко встречается в нотариальной практике. Наиболее типичная ситуация, в которой требуется удостоверение 
подобного факта, - это пересылка по почте документов с фотографиями в учреждения и организации (для различных целей). Возможны и иные случаи, когда гражданину необходимо официальное подтверждение того, что на фотографии изображен именно он.

Для удостоверения данного факта гражданин должен явиться в нотариальную контору и представить нотариусу необходимую фотографию. Тождество гражданина с лицом, изображенным на фотографической карточке, удостоверяется нотариусом после того, как он лично убедится в тождественности гражданина и его фотоизображения. 

Если изображение плохое, нечеткое, если сходство гражданина с представленной фотографией не очевидно, нотариус отказывает в совершении нотариального действия. Прежде чем удостоверить тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии, нотариус должен установить личность заявителя по соответствующим документам.

В настоящее время в подтверждение тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, нотариусом выдается специальное свидетельство. При его выдаче фотографическая карточка пришивается к свидетельству и скрепляется печатью, которая должна располагаться частично на фотографии, частично на свидетельстве.

Удостоверение тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографической карточке, может быть совершено лишь нотариусами или должностными лицами консульских учреждений России.

Удостоверение времени предъявления документов. Порядок засвидетельствования времени предъявления документов был разработан 
еще в дореволюционном российском законодательстве. Правда, Положение о нотариальной части определяло объем данного нотариального действия несколько иначе, чем это предусмотрено в настоящее время.

Кроме совершения удостоверительной надписи на документе с указанием времени его предъявления и лица, его предъявившего, нотариус обязан был предлагать каждому лицу, предъявившему документ к засвидетельствованию, внести данный документ в актовую книгу - "для ограждения сторон от невыгодных последствий, сопряженных с потерею акта".

По желанию предъявителя данный документ вносился в актовую книгу "от слова до слова" в следующей форме: "1867 года декабря 10-го дня купец Иван Семенович Петров, живущий в Санкт-Петербурге, на Фонтанке 146, представил мне, нотариусу (ФИО и место нахождения конторы), для внесения, согласно ст. 137 Положения о нотариальной части, в актовую книгу нижеследующую бумагу (прописывается бумага со всеми подписями). Затем представивший бумагу расписывается в книге". Нотариус принимал документы для внесения в актовую книгу, если только их содержание не противоречило законам (согласно ст. 90 Положения о нотариальной части, "акты, в содержании коих окажется что-либо противное законам, ограждающим порядок управления, общественную нравственность или честь частных лиц, не могут быть принимаемы нотариусом к совершению").

В соответствии с действующим законодательством любой дееспособный гражданин может обратиться в нотариальную контору с просьбой заверить время предъявления 
нотариусу определенного документа. Документы могут быть самые разные: авторефераты, заявки на изобретения, научные открытия, командировочные удостоверения и другие документы, для которых время их написания, предъявления, регистрации имеет существенное значение, может повлечь за собой определенные юридические последствия.

При совершении нотариального действия по удостоверению времени предъявления документа нотариус устанавливает личность лица, предъявившего документ. Затем на самом документе делается удостоверительная надпись с указанием времени 
(число, месяц, год) предъявления и имени предъявившего лица. По просьбе гражданина нотариус указывает часы и минуты предъявления документа.
Если материал изложен на нескольких страницах, то нотариус должен их 
прошить, пронумеровать и скрепить печатью.

В настоящее время при удостоверении времени предъявления документа юридическое значение имеет только то засвидетельствование, которое сделано нотариусом, а именно: время предъявления документа и лицо, в руках которого документ находился во время предъявления его нотариусу, - фактический владелец документа. Ни 
содержание документа, ни отношение гражданина, предъявившего документ нотариусу, к данному документу юридического значения не имеют и нотариусом не проверяются.

По поводу проверки нотариусом содержания документа имеется и иная точка зрения. Так, В.С.Репин считает, что нотариус должен исследовать сам документ, проверить, чтобы в нем не было исправлений, подчисток, а если последние имеются, они должны быть оговорены. Документ не должен быть написан карандашом. Текст должен быть четким и понятным. Если на документе есть какие-либо искажения, неправильные слова и др., нотариус отказывает в удостоверении времени предъявления документа.

В письменном отказе совершать нотариальное действие нотариус указывает причину отказа, причем в отказе нотариус указывает время предъявления документа. Это необходимо для того, чтобы в дальнейшем при рассмотрении отказа нотариуса в совершении нотариального действия в суде и при вынесении решения суда о совершении нотариального действия суд мог указать точное время предъявления документа.

Юридический факт, который устанавливает нотариус при совершении данного нотариального действия, - время предъявления документа. Он устанавливается посредством личной явки к нотариусу и вручения ему документа. Отсюда следует, что общие требования, касающиеся документов, и соответствующие общие правила совершения нотариальных действий на данный случай полностью распространяться не могут. Оценку содержания и формы документа будет давать соответствующий орган или лицо, которому данный документ предъявляется заявителем. Данное нотариальное действие имеет значение и в том случае, если документ по своему содержанию антизаконный, например записка, содержащая угрозу физическим насилием.

Не лишено оригинальности предложение В.С.Репина в затруднительном с точки зрения общих правил работы с документами положении в письменном отказе в совершении данного нотариального действия указывать время предъявления документа. Но время, указанное в постановлении об отказе в совершении нотариального действия, в отрыве от самого документа не может в ряде случаев способствовать достижению задачи - установлению юридического факта времени представления документа. Не случайно удостоверительная надпись об удостоверении времени предъявления документа ставится только на подлиннике документа. Если в самом постановлении об отказе в совершении нотариального действия не воспроизвести весь текст документа (что явно невозможно), то не будет никаких гарантий того, что документ, который предъявлялся нотариусу, - это тот же документ, об отказе в удостоверении времени предъявлении которого вынесено постановление.

Если одновременно предъявлено несколько документов, удостоверительная надпись совершается на каждом из них, и государственная пошлина взимается за предъявление каждого документа. В тех случаях, когда документ изложен на нескольких страницах, нотариус, совершая удостоверительную надпись, должен их прошнуровать и скрепить печатью.

Данные нотариальные действия достаточно редко встречаются на практике, но это нисколько не уменьшает их значения для защиты прав и законных интересов граждан. Перечисленные бесспорные юридические факты удостоверяются в случаях, когда от этого зависит признание или осуществление гражданских прав или законных интересов.

2.2 Нотариальное удостоверение договоров

Самым распространенным нотариальным действием, влекущим гражданско-правовые последствия, является удостоверение сделок, поскольку и сама сделка -- это самый распространенный юридический факт гражданского права. Определение сделки дано в ст. 153 ГК РФ, в соответствии с этим определением сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Традиционно в науке гражданского права выделяют следующие элементы сделки как юридического факта: законность содержания, право- и дееспособность участников, соответствие волеизъявления действительной воли лиц, совершающих сделку, форму.

Следует отметить, что говоря о нотариальном удостоверении сделок, никогда отдельно не отмечалось значение действия нотариуса. Действительно нотариус ничего нового «фактического» не вносит в правоотношение. Но нотариальное действие есть та «юридическая прибавка» к сделке, без которой сделка считается несостоявшейся, а правоотношение не возникшим.

Нотариальное удостоверение включает в себя достаточно широкий круг юридически значимых действий, осуществляемых в рамках нотариального производства: установление личности обратившихся, проверка их право- и дееспособности, составления проекта сделки, разъяснение прав и обязанностей, юридических последствий, которые возникнут после совершения сделки и ее нотариального удостоверения и др.

Положение п.1 ст. 163 ГК РФ говорит о том, что нотариальное удостоверение представляет собой проставление удостоверительной надписи нотариусом.. Однако, нотариальное удостоверение - это юридические действия, а удостоверительная надпись - это штамп на документе. Наличие удостоверительной надписи на документе является результатом нотариального удостоверения и способом засвидетельствования воли сторон сделки. Документ с удостоверительной надписью - нотариально удостоверенный документ, следует считать нотариальной формой сделки. В случае утраты нотариально удостоверенного документа лицо может обратиться к нотариусу за получением дубликата, который составляется либо на основании записи в реестре нотариуса либо на основании второго экземпляра сделки, если такой имеется в архиве нотариуса. Поэтому участие нотариуса по удостоверению волеизъявления сторон не сводится только к проставлению удостоверительной надписи, оно гораздо шире и значительнее, вся совокупность юридических действий совершаемых нотариусом в рамках нотариального производства является самостоятельным юридическим фактом для гражданско-правовых отношений наряду с другими юридически значимыми действиями и событиями. Несоблюдение правил нотариального производства влечет недействительность нотариального действия и его результата - удостоверительной надписи на документе. В случае возникновения спора по правоотношению, возникшему из нотариально удостоверенной сделки, в суде обязательно участие нотариуса наряду со сторонами спорного материального правоотношения. Его показания будут приняты судом и оценены в совокупности с показаниями сторон и другими доказательствами.

Представляется более правильным считать, что в таких случаях правоотношение (представительство, обязательство и др.) возникает (изменяется, прекращается) в результате последовательного выражения воли самими участниками сделки (доверенности, договора и др.) и засвидетельствования ее (воли) нотариусом. «Оформление договора никогда не должно быть смешиваемо с самим договором, взаимным волеизъявлением сторон. Оформление же договора -- это только юридическое закрепление существующего взаимного волеизъявления. Договор -- это всегда волевой акт» Красавчиков O.A. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958. С. 121. Нотариальное удостоверение сделок является той «юридической прибавкой» о которой писал O.A. Красавчиков.

Нотариальное действие - это юридический факт, а не элемент сделки (формой), поскольку само нотариальное действие совершается специальным субъектом и подчиняется особым правилам, установленным законодательством. Элементом сделки (формой) в таких случаях выступает не нотариальное действие, а документ, содержащий удостоверительную надпись и подтверждающий как совершение сделки так и совершение нотариального действия. Разделение письменной формы сделки и ее нотариального удостоверения проводится в некоторых случаях и законодателем, см. например, п.1 ст. 1124 ГК РФ или п.2 ст.41 СК РФ. Кроме того, в качестве аргумента можно привести положение закрепленное в п.2 ст. 165 ГК РФ: «Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по требованию исполнившей стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется». В таких случаях никто не будет утверждать, что судебное решение - это форма сделки. Потому что судебное решение - это юридический факт. Почему же нотариальное действие, строго регламентированное в законе, по удостоверению волеизъявления сторон нельзя признать юридическим фактом, необходимым для наступления конкретных правоотношений, если на обязательность его совершения указывают нормы гражданского права, а последствием не совершения будет не наступление желаемых юридических последствий?

При удостоверении сделок (доверенностей, договоров, завещаний и др.) возможны любые гражданско-правовые последствия: подтверждение, возникновение, изменение и прекращение гражданских правоотношений, в зависимости от того на что направлено волеизъявление самих участников сделки.

Удостоверение договора залога. Договором залога принято называть двустороннюю сделку, на основании которой кредитор (залогодержатель) приобретает право при неисполнении обязательства должником (залогодателем) удовлетворить свои требования за счет стоимости заложенного имущества.

В юридической литературе наиболее верно существо залога было охарактеризовано цивилистом Д. И. Мейером (1819-1856 гг.): «Право залогопринимателя, ядро залога, состоит в праве требовать при неисправности должника продажи заложенного имущества с публичного торга и из выручки получить удовлетворение»Мейер Д. И. Русское гражданское право. М.: Статут, 1997. С. 213..

Залог наряду с неустойкой, задатком, удержанием, поручительством, банковской гарантией и другими обеспечительными мерами является способом обеспечения исполнения обязательств. Преимущество залога перед другими способами обеспечения исполнения обязательств заключается в том, что удовлетворение требований кредитора, обеспеченных залогом, не зависит от финансового положения должника. В залоге кредитор действует по принципу «верю не лицу, а вещи».

Действия нотариуса по удостоверению договора состоят прежде всего в том, что бы определить предмет залога и выяснить, нет ли в законе запрета на залог этого имущества. Так, не могут быть предметом залога участки, входящие в лесной фонд (ст. 12 Лесного кодекса РФ Лесной кодекс РФ от от 04.12.2006 N 200-ФЗ (в ред. от 21.07.2014)//); ценные объекты, внесенные в государственный свод (Положение об особо ценных объектах культурного наследия народов РФ, утвержденное Указом Президента РФ от 30.11.92 г. № 1487); имущество, граждан, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам (ст.446 ГПК РФ); права неимущественного характера.

Далее нотариусу необходимо проверить полномочия участников договора залога. Залогодателем может быть как должник по основному обязательству, так и третье лицо, необходимо лишь, чтобы имущество принадлежало залогодателю на праве собственности или на ином вещном праве, но в содержание этого права должно входить правомочие распоряжаться вещью, в том числе сдавать в залог. Если предметом залога является имущественное право, то залогодатель должен быть правообладателем.

Поскольку залогом может обеспечиваться лишь действительное требование, нотариус обязан проверить наличие обязательственных отношений между залогодателем (должником по основному обязательству) и залогодержателем (кредитором в основном обязательстве).

Кроме того, нотариус должен убедиться, что содержание договора не противоречит императивным нормам ГК РФ, Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (в ред. от 21.07.2014)// Консультант Плюс. URL: http://www.consultant.ru..

Обязательное нотариальное удостоверение установлено в отношении залога недвижимости (ипотеки) и залога движимого имущества, если он обеспечивает обязательства, возникшие из нотариально удостоверенной сделки (ст. 340 ГК РФ). Ипотека, кроме того, подлежит обязательной государственной регистрации.

В договоре залога должно быть указано имя (наименование) и место жительства (место нахождение) сторон, опись, оценка и место нахождения закладываемого имущества, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом (ст. 339 ГК РФ).

При нотариальном удостоверении договора залога должны быть представлены:

документ, подтверждающий, что закладываемое имущество принадлежит залогодателю на праве собственности (или ином вещном праве);

документ, подтверждающий возникновение обеспеченного залогом обязательства.

Федеральное законодательство не содержит каких-либо ограничений относительно места удостоверения договора ипотеки. Поскольку отчуждение имущества не происходит, он может быть удостоверен у любого нотариуса, как по месту нахождения недвижимости, так и в любом другом месте. В отношении государственной регистрации этого договора установлено следующее правило: государственная регистрация ипотеки осуществляется по месту нахождения имущества, являющегося предметом ипотеки (ст. 19 ФЗ «Об ипотеке»).

В тех случаях, когда залоговые отношения возникают в силу закона, например при купле-продаже имущества с рассрочкой платежа (п.5 ст.488 ГК РФ), в кредит (ст. 489 ГК РФ), по договору ренты и пожизненного содержания с иждивением (ст. 587 ГК РФ), комиссии (ст. 996 ГК РФ), то заключение договора залога необязательно, так как ст. 339 ГК РФ содержит требование об оформлении договора залога, а не о залоге вообще -- как обременении имущественных прав. Следовательно, если предметом залога является недвижимое имущество или основной договор был нотариально удостоверен, залоговые отношения у нотариуса могут не оформляться. Однако залог недвижимости подлежит государственной регистрации.

В указанных выше случаях залог возникает «автоматически» независимо от желания участников договора купли-продажи имущества с рассрочкой и т. п. В то же время по желанию можно заключить договор залога, предусмотрев в нем условия, расширяющие или, наоборот, сужающие объем их правомочий по залогу имущества (страхованию, владению, пользованию, наследуемому залогу, несению расходов по содержанию и т. д.)

Если в таких случаях не заключается договор залога, отметка о том, что имущество находится в залоге, делается на основном договоре и на основании этой отметки право залога подлежит государственной регистрации. Если же договор заключается, то к нему должны применяться все требования, предъявляемые законом к оформлению соглашений о залоге имущества.

Для случаев обязательного нотариального удостоверения договоров залога, действия нотариуса -- это элемент фактического состава возникновения залоговых отношений (наряду с действиями самих участников), завершающий юридический факт для залога движимого имущества, если он обеспечивает обязательства, возникшие из нотариально удостоверенной сделки, и предпоследний (предшествующий государственной регистрации) в ипотеке. Приложение 5.

Но участие нотариуса в залоговых отношениях шире и не сводится только к удостоверению волеизъявления залогодателя и залогодержателя, так, нотариус удостоверяет соглашение участников залогового отношения об удовлетворении требования кредитора за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога (абц.2 п.1 ст.349 ГК РФ). В таких случаях нотариально удостоверенное соглашение участников залогового отношения об удовлетворении требования кредитора за счет заложенного имущества является по юридической силе таким же актом, как и решение суда, поскольку обращение к нотариусу является альтернативой обращению в суд. Здесь нотариальное действие будет способствовать реализации субъективных прав кредитора, подтверждая их законность.

Удостоверение договора ренты. С введением в действие второй части Гражданского кодекса в российском гражданском праве появился новый договорный институт -- рента. Гражданский кодекс рассматривает ренту как самостоятельный тип договора, называя ее разновидности: постоянная рента, пожизненная рента и пожизненное содержание с иждивением.

В ранее действовавшем гражданском законодательстве рентные отношения регулировались в рамках договора купли-продажи жилого дома с условием пожизненного проживания продавца.

Договор ренты относится к немногим сделкам, для которых закон сохранил обязательность нотариальной формы. Как указывалось выше, нотариально удостоверенный документ будет представлять собой нотариальную форму договора ренты, а удостоверение нотариусом соглашения сторон (нотариальное действие) и само соглашение -- это юридические факты, входящие в юридический состав, из которого возникают рентные отношения.

По договору ренты одна сторона (получатель ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать получателю ренту в виде определенной денежной суммы либо предоставления средств на его содержание в иной форме (п. 1 ст. 583 ГК РФ).

Договор ренты подлежит нотариальному удостоверению, а если происходит отчуждение под выплату ренты недвижимого имущества, то и государственной регистрации.

При удостоверении договора ренты нотариусу необходимо установить, что предмет, субъектный состав, содержание договора не противоречат требованиям закона.

Предметом договора ренты может быть любое имущество, не изъятое из гражданского оборота: денежные средства, ценные бумаги, валюта и валютные ценности, произведения искусства (картины, скульптуры и т. д.), автомобили, квартиры, жилые дома, дачи, земельные участки, гаражи и др. Закон не устанавливает каких-либо ограничений в предмете данного договора.

Однако по договору пожизненного содержания с иждивением под выплату ренты передается только недвижимость.

Определяя круг участников данного договора, необходимо отметить, что плательщиками ренты могут выступать любые субъекты гражданского права без каких-либо ограничений, а получателями ренты могут быть только физические лица и юридические лица - некоммерческие организации. Некоммерческие организации могут быть получателями ренты лишь в договорах постоянной ренты.

Как на стороне плательщика ренты, так и на стороне получателя могут выступать несколько лиц. Справедливым представляется мнение О. С. Иоффе, определившего договоры купли-продажи жилых домов с пожизненным содержанием продавцов как алеаторные (рисковые) договоры: «На первый план в них выступает известный элемент риска, принимаемого на себя каждой из сторон, так как вполне вероятно, что либо один, либо другой контрагент фактически получит встречное удовлетворение меньшего объема, чем им самим представленное» Иоффе О. С. Обязательственное право. М.: Юрист, 1975. С. 295..

Законом предусмотрено два способа отчуждения имущества под выплату ренты: 1) имущество передается за плату, помимо рентных платежей; 2) имущество передается бесплатно, получатель ренты имеет право только на рентные платежи.

Удостоверяя договоры ренты нотариусу, следует руководствоваться п. 2 ст. 585 ГК РФ, в соответствии с которым, в зависимости от способа передачи имущества к договорам ренты субсидиарно должны применяться правила о купле-продаже или дарении соответственно.