1.1 Понятие и значение наследования по завещанию

Под наследованием следует понимать переход прав и обязанностей умершего лица - наследодателя к его наследникам в соответствии с нормами наследственного права. Конкретизируя понятие наследования, сразу же подчеркну два обстоятельства: во-первых, права и обязанности наследодателя переходят к наследникам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если из правил ГК не вытекает иное; во-вторых, к наследникам переходят все права и обязанности наследодателя, кроме тех, переход которых в порядке наследования не допускается ГК и другими законами либо противоречит самой природе этих прав и обязанностей.

К числу оснований наследования издавна относятся закон и завещание. Разумеется, основания наследования нельзя жестко противопоставлять друг другу. Не говоря уже о том, что встречаются пограничные случаи, когда часть наследования переходит к наследникам по завещанию, а другая - к наследникам по закону, нужно помнить, что наследование непосредственно из закона никогда не возникает.

Таким образом, независимо от того, есть завещание или нет и, если есть, то каково его содержание, наследование во всех случаях возникает лишь при наличии предусмотренных в законе юридических фактов. И с этой точки зрения, наследование - ни по закону, ни по завещанию - непосредственно из закона никогда не возникает. По-видимому, этим можно объяснить предложение О.А. Красавчикова «расщепить» наследование по закону на наследование в силу брака, родства, иждивения и т.д., отказавшись от обобщающего понятия «наследование по закону». Ученый, однако, не принял в расчет, что термин «наследование по закону» удачно объединяет наследование по различным, отмеченным самим О.А. Красавчиковым, основаниям и вовсе не означает нивелирования тех юридических фактов, которые необходимы для наследования в каждом конкретном случае. Кстати, к такому приему юридической техники законодатель нередко прибегает, причем не в ущерб содержанию и пониманию закона Яковлева В.Ф. Советское гражданское право: Учеб. Т. 2. / Под ред. О.А. Красавчикова. С. 45..

Все установленные законодателем правила - состав наследников и очередность призвания их к наследству, равные доли наследников в наследственном имуществе, особые правила наследования предметов домашней обстановки и обихода - действуют лишь при условии, если гражданин не распорядился на случай смерти принадлежащим ему имуществом по своему усмотрению.

Такое распоряжение должно содержаться в специальном документе - завещании.

Закон устанавливает общие требования к завещаниям. При несоблюдении хотя бы одного из этих требований завещание, как правило, признается недействительным, а, следовательно, не порождает никаких юридических последствий. А это, в свою очередь, означает, что наступает наследование по закону Эйдинова Э.Б. Наследование по закону и по завещанию. // АКДИ «Экономика и жизнь», 1994. Вып. 14 (46)..

Каждый гражданин может оставить по завещанию все свое имущество или его часть любому лицу или нескольким лицам, а также государству или отдельным государственным, кооперативным и общественным организациям, и может в завещании лишить права наследования одного, нескольких или всех наследников по закону (за исключением лиц, имеющих право на обязательную долю в наследстве) Данилов Е.П. Наследование по закону и по завещанию. М.: ИНФРА-М, 1999..

Для совершения завещательного распоряжения не требуется встречного волеизъявления другого лица. Свобода завещательного распоряжения ограничивается обеспечением интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных наследников первой очереди, а также иждивенцев Власов Ю.Н. Наследственное право РФ. М.: ИНФРА-М, 1998..

Действующее законодательство, подробно регламентируя наследование по завещанию, вместе с тем не содержит определения самого понятия «завещание».

В нашей цивилистической литературе наиболее распространено определение завещания как односторонней сделки, направленной, прежде всего, на распределение имущества между лицами, названными завещателем своими наследниками, в порядке, который устанавливает завещатель.

Завещание является сделкой, совершаемой одним лицом, выражающей волю только этого лица и совершаемой им лично. Следовательно, завещание - односторонняя сделка, носящая строго личный характер. При этом важно отметить, что завещание является, по выражению П.С. Никитюка Никитюк П.С. Наследственное право и наследственный процесс. - Кишинев, 1973. С.114. единоличной сделкой, т.е. может быть составлено только от имени одного лица. Если же завещание содержит волеизъявление двух или более лиц, то оно может быть признано недействительным. Согласно разъяснению отдела нотариата Министерства юстиции РФ «государственный нотариус не вправе удостоверить одно завещание от имени нескольких лиц».

Однако имеются случаи, когда суды признают действительными завещания, составленные от имени двух лиц. По конкретному делу «суд обратил внимание на то, что составление завещания от имени двух лиц не противоречит закону» Ярошенко К.Б. Наследование по завещанию. - В кн.: Комментарий к судебной практике за 1973 год. - М.: ИНФРА, 1974. С.33-35.. Как и К.Б. Ярошенко, мы не можем согласиться с таким решением суда.

Надо помнить, что завещать можно только свое имущество, однако это не означает, что уже при удостоверении завещания нотариус вправе потребовать документы, подтверждающие право собственности завещателя на ту или иную вещь. Действительность завещания в этой части определяется только на момент открытия наследства. Например, гражданин пришел в нотариальную контору с просьбой оформить завещание на дом, который он собрался купить через неделю. Почему в этой просьбе ему надо отказать?

Можно составить завещание и на то имущество, которое, хотя и принадлежит (пусть только частично) завещателю, но «числится» за другим лицом. Например, тот же дом. Собственником дома зарегистрирована жена, но дом приобретен в период брака на общие средства. Значит, муж имеет право на Ѕ долю дома. Таким образом, хотя муж «по документам никто», он может завещать свою долю. В этой связи представляет интерес следующее разъяснение, что «Государственная нотариальная контора вправе удостоверить завещание от имени одного из супругов на долю вклада и облигаций, нажитых во время брака и числящихся на лицевом счете супруга» Советская юстиция, 1976, №14. С. 3..

Итак, завещание есть сделка, правовые последствия которой наступают после смерти наследодателя.

В судебной и нотариальной практике иногда встречаются случаи, когда завещатель, указав данное лицо в завещании наследником определенного имущества, фактически передает имущество будущему наследнику, а тот, в свою очередь, обязуется предоставить завещателю пожизненное содержание. В данном случае имеет место двусторонняя сделка, сводящаяся, по существу, к договору пожизненной ренты с иждивением. Решая вопрос о юридической судьбе такой сделки, представляется необходимым руководствоваться правилами п.2 ст.170 ГК РФ, т.е. правилами о притворных сделках. Другими словами, при отсутствии в данной сделке чего-либо противозаконного к ней следует применять правила той сделки, которою стороны действительно имели в виду.

Подводя итоги необходимо отметить, что завещать можно только свое имущество, завещание должно быть составлено от имени одного лица, выражать только его волю и не должно быть связано с какими бы то ни было «встречными условиями». Завещание порождает юридические последствия только после смерти завещателя при условии, что оно составлено в установленной законом форме.

Представляется, что на основании всего вышеизложенного завещание может быть определено как односторонняя сделка, носящая лично-формальный характер, устанавливающая порядок правопреемства в правах и обязанностях наследодателя после его смерти Барщевский М.Ю. Наследственное право. М.: ИНФРА-М, 1996..

1.2 Становление и развитие правового регулирования наследования по завещанию

Впервые вопрос по наследованию был поставлен в Римском праве, которое определяло правовое положение субъектов, имущественных отношений и устанавливало возможность субъектов совершать сделки имущественного характера. Римские юристы делили право своей страны на две большие области: публичная, которая защищала интересы государства и частная, защищающая и регулирующая интересы частных лиц, а именно брачно-семейные отношения, собственность, обязательные права, а так же наследование и наследственные отношения.

Понятие наследования включает в себя категорию универсального преемства, т.к. для возникновения права наследования у одного или нескольких лиц, недостаточно факта смерти наследодателя, но и необходимо, чтобы на наследника переходили все права и обязанности умершего Римское частное право. учебник / Под ред. проф. И.Б. Новицкого. - М.: ИНФРА-М, 1994. С. 222.. В наследовании по древнему цивильному праву основным документом являлся свод законов, называемые законами XII таблиц. Законы XII таблиц знали два основания наследования: наследование по завещание и наследование по закону, которое имело место, если наследодатель умирал, не оставив завещание. При отсутствии завещания имущество умершего переходило к наследникам по закону. В наследовании по закону основным являются правила, устанавливающие круг законных наследников и размер наследственной доли каждого из них.

Именно римскому праву современные законодательства обязаны самим понятием наследования, как универсального преемства, в силу которого на наследника не только переходят, в качестве единого комплекса права и обязанности наследодателя, но и возлагается ответственность своим имуществом за долги наследодателя, создается своего рода продолжение в лице наследника, юридической личности наследодателя. В итоге своего развития, наследственное право Древнего Рима устанавливало четыре разряда наследников по закону для родственников вплоть до шестой степени родства (включая детей троюродных братьев и сестер), причем присутствие родственников в каждом разряде исключало из числа наследников следующие разряды. Римский принцип сохранился в системе наследственного права почти всех цивилизованных государств. Например, по французскому законодательству в очередь наследников по закону попадают родственников вплоть до шестой степени родства, а в германии количество очередей, призываемых к наследованию, вообще не ограничено. В дореволюционном русском праве существовало правило о наследниках по завещанию и наследниках по закону: «Право наследования … простирается на всех членов рода, одно кровное родство составляющих, до совершенного прекращения одного не только в мужском, но и в женском поколении». Это правило означало, что родственники призываются к наследованию по русскому законодательству без ограничения степенью родства.

Совершенно иным образом наследственное право развивалось в советский период. Первым декретом советской власти в области наследственного права был декрет ВЦИК от 27 апреля 1918 г. «Об отмене наследования». Право наследования было восстановлено лишь 1922 году (ст. 418 ГК РСФСР 1922 г.) в связи с принятием первого советского гражданского кодекса, который кардинально отличался от дореволюционного законодательства о наследовании. Было установлено две очереди наследников. При отсутствии завещания к наследованию по закону призываются только самые ближайшие родственники. В первую очередь наследников входят дети, супруг и родители умершего. Во вторую очередь - братья и сестры умершего его дед и бабка. Устанавливали эти нормы ввиду близкой победы коммунизма и отмирания частной собственности, а соответственно и буржуазного института наследования.

Следующим этапом в развитии наследственного права в России было принятие Гражданского кодекса РСФСР от 1 октября 1964 года, который содержал в разделе VII "Наследственное право" 35 статей, посвященных наследованию, на основании которых к наследованию по закону при отсутствии завещания призывались ближайшие родственники наследодателя.

И, наконец, последний этап - третья часть Гражданского кодекса РФ от 1 марта 2002 г. (раздел V). Основным нормативным правовым актом, направленным на регулирование наследственных правоотношений, в настоящий период является Гражданский кодекс РФ. Его раздел V «Наследственное право» состоит из пяти глав.

Принятие части третьей ГК РФ значительным образом изменило правила наследования. Увеличилось число очередей наследников по закону, правила о форме завещания стали более разнообразными. Нормы наследственного права рассчитаны теперь на возможность наследования практически любого имущества.

Понятие «основания наследования» российское наследственное право разделяет на два вида: наследование по завещанию и наследование по закону (ст. 1111 ГК РФ). В соответствии с указанной статьей наследование по закону имеет место в случаях, когда и поскольку оно не изменено завещанием, а также в иных случаях, установленных Кодексом. Наследование по закону носит подчиненный характер относительно наследования по завещанию, хотя на практике наследование по закону встречается чаще. В случаях, когда наследодатель ясно выразил свою волю, распорядившись своим имуществом на случай своей смерти, наследование должно происходить в соответствии с его волей, а не по правилам, установленным государством. Этот принцип, характерный и для ранее действовавшего законодательства в области наследственного права, получил дальнейшее развитие в части третьей ГК РФ.

Таким образом, любое завещание является распоряжением на случай смерти, но в, то, же время распоряжение на случай смерти, не содержащее в себе имущественных распоряжений, не является завещанием. На эту особенность завещания обращали внимание еще ученые-цивилисты дореволюционной России.

В России завещание исконно называлось «духовной», поэтому его составлению и содержанию законодатель не придавал особого значения, допуская разрешение имущественных вопросов внутри семьи. Что касается публичного права, официальные нормы достаточно долго оставляли без регулирования завещательные распоряжения.

Исторический анализ законодательства о наследовании по завещанию позволяет сделать вывод о том, что важнейшей тенденцией наследования по завещанию является расширение завещательной свободы наследодателя - от возможности завещать имущество только ограниченному кругу лиц (дореволюционный период) до законодательного закрепления принципа свободы завещания с возможностью уменьшения размера обязательной доли и отказа в ее присуждении (современный период).

По нашему мнению, в случае отсутствия коренных изменений в государственно-правовом строе России, при линейном развитии истории данная тенденция будет сохраняться. Об этом свидетельствует история развития законодательства о наследовании, а также то, что по сравнению с советским законодательством современное законодательство существенно расширило правомочия наследодателей по совершению завещаний: право выбора формы завещаний, расширения правомочий по назначению отказополучателей и исполнителей завещания и другие нормы.

Глава 2. Юридическая характеристика завещания как основания наследования по завещанию

2.1 Понятие и признаки завещания как односторонней сделки

После принятия части III Гражданского кодекса РФ наследование по завещанию осуществляется в соответствии с главой 62 «Наследование по завещанию». Порядок наследования регулируется Гражданским кодексом РФ, Семейным кодексом РФ, Основами законодательства РФ о нотариате (далее - «Основы о нотариате») и другими федеральными законами. Одним из основных отличительных положений о наследовании в соответствии с III частью Гражданского кодекса РФ (далее - «ГК РФ») является несомненный приоритет наследования по завещанию. Об этом свидетельствует тот факт, что глава 62 «Наследование по завещанию» ГК РФ предшествует главе, посвященной наследованию по закону, и то, что наследованию по завещанию посвящены 23 статьи ГК РФ, а наследованию по закону - всего 11 статьей.

По нашему мнению, выбор законодателем именно такой структуры ГК РФ направлен на стимулирование граждан к совершению завещаний, поскольку именно посредством завещания наследодатель может наиболее приемлемым для себя образом выразить собственное волеизъявление в отношении принадлежащего ему имущества.

Завещание как сделка относится к разновидности юридических фактов - юридическим актам, то есть правомерным действиям, при совершении которых имеет место направленность воли лица на достижение определенных правовых последствий.Комментарий к Гражданскому Кодексу РФ (постатейный). Часть третья / Под. ред. А.П. Сергеева. М.: ООО «ТК Велби», 2002. с. 25. По мнению Б.Б. Черепахина, завещание или закон, в зависимости от оснований наследования, являются юридическими фактами (предпосылками) для возникновения права наследования.Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. М.: «Юрид. лит», 1962. с. 121. С высказанной точкой зрения можно согласиться.

В нашей юридической литературе наибольшее распространение получило определение завещания как односторонней сделки, выражающей личное распоряжение гражданина на случай своей смерти, сделанное в установленной законом форме и направленное прежде всего на распределение наследственной массы между лицами, названными завещателем своими наследниками, в порядке, установленном завещателем.Барщевский М.Ю. Наследственное право. М.: 1996. с. 55-56.

Завещание является срочной сделкой, так как совершается на случай смерти, которая неизбежно наступит. Таким образом, сроком в завещании выступает день смерти.

Еще одной характеристикой завещания является то, что завещание должно быть совершено лично и только одним гражданином. В нем должна быть выражена воля только одного лица, желающего распорядиться имуществом на случай смерти. Совершение завещания через представителя не допускается (п.3 ст. 1118 ГК РФ), что также отличает его от иных сделок, которые могут быть совершены через представителя.

Завещание как сделка должно отвечать всем требованиям, предъявляемым законом к совершению сделок. К завещанию применяются общие положения об обязательствах и о договорах в той степени, в которой это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу завещания. Завещание может быть признано недействительным по общим основаниям, установленным законом для признания сделок недействительными (ст. 168-179 ГК РФ).

Наиболее распространенным содержанием завещания является назначение наследников и распределение имущества. В то же время стоит отметить, что это не обязательные элементы завещания. Так как завещатель свободен в совершении завещательных распоряжений, то завещание может содержать в себе только завещательный отказ или завещательное возложение, а также назначение душеприказчика.

В завещании содержатся указания о распоряжении любым имуществом, принадлежащим наследодателю (ст. 1112 ГК РФ). Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда РФ от 20 октября 2003 г. № 22-В03- 5 // Бюллетень Верховного суда РФ № 12 от 17.12.2004. Завещать можно как все имущество, его часть, или только одно или несколько определенных прав. Если права и обязанности возникают у наследодателя лишь в результате смерти, то в данном случае нельзя говорить об их переходе по наследству.

При совершении распоряжения на случай смерти наследодатель может воспользоваться в завещании формулировкой, что все имущество, в чем бы оно ни выражалось, передается наследнику по завещанию, или может указать конкретное имущество, передаваемое по наследству.

При указании конкретного имущества в завещании необходима его четкая идентификация - с указанием места расположения (дома, земельного участка) и четкое указание долей, причитающихся наследникам. Отсутствие четкого указания и несоответствие его действительной наследственной массе может послужить основанием для отказа в выдаче свидетельства о праве на наследство.

Так, частнопрактикующий нотариус г. Одинцово К. 07.12.00 г. отказала Таланцеву А. в выдаче свидетельства о праве на наследство по завещанию после умершей 08.11.99 г. Таланцевой, которой на праве собственности принадлежало 70/100 долей дома в с. Перхушково. При этом нотариус указала, что в завещании наследодатель указал, что Таланцеву А. завещаны 57/100 доли дома, а Таланцеву С. - 23/100 доли дома, то есть наследодатель распорядился 80/100 долями дома. Ввиду невозможности определить доли каждого из наследников в наследстве наследство может быть выдано наследникам лишь в равных долях по их обоюдному согласию. Решением Одинцовского городского суда от 17.01.2001 г. действия нотариуса признаны правильными, в удовлетворении жалобы на действия нотариуса Таланцеву А. отказано по той причине, что нотариус был лишен возможности определить по завещанию доли наследников. Доли наследников были признаны равными.

По нашему мнению, данное судебное решение нельзя считать обоснованным, так как решение суда представляет собой подмену воли завещателя. Конечно, арифметические ошибки, содержащиеся в тексте завещания, необходимо исправлять, но не путем изменения воли наследодателя. По нашему мнению, суд должен был осуществить толкование завещания с учетом наиболее полного осуществления предполагаемой воли завещателя. Так как разница между долями, причитающимися этим двум наследникам, существенна, то можно было бы установить процентное соотношение долей и определить их, опираясь на указания завещателя.

В юридической литературе долгое время обсуждался вопрос о совершении завещания под условием. ГК РФ, как и ранее, умалчивает о возможности совершения завещания под условием. Единственным законодательным закреплениемПостановление Правительства РФ от 27 мая 2002 г. № 351 «Об утверждении Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках» // С3 РФ от 3 июня 2002 г. № 22. ст. 2097 возможности совершения завещания под условием является право указать условие в завещательном распоряжении правами на денежные средства в банках. В соответствии с классическим римским правом завещания могли совершаться под условием.

Условиями в сделках считаются обстоятельства, независящие от воли сторон и относящиеся к будущему, в зависимости от наступления или не наступления которых поставлено возникновение или прекращение прав и обязанностей по сделке. Условиями в сделках могут быть действия или события, причем в качестве условий могут рассматриваться как действия третьих лиц, так и действие самих участников сделки. Условия в сделке должны обладать определенными признаками; это неопределенность в момент совершения сделки в вопросе их наступления или ненаступления в будущем; условия должны быть юридически и объективно возможными, а также произвольно устанавливаться.

Отдельно стоит отметить, что было бы целесообразно разработать предписания о способах указания условий в завещании, а также установить ограничения по характеру допустимых условий, содержащихся в завещании. В соответствии с общим запретом условие не должно противоречить закону, основам правопорядка и нравственности. Недопустимыми считаются условия, которые могут повлечь ограничения прав и свобод граждан, гарантированных Конституцией РФРоссийская газета от 25 декабря 1993 г. № 237.. Условия не должны ограничивать личные права человека, например, условие о том, что наследница должна выйти замуж за конкретного человека является неправомерным.

Отдельно остаются вопросы, связанные с доказыванием наступления или ненаступления условий в бесспорном порядке. Думается, что в течение срока, установленного для наступления условий, при его наступлении наследник предоставляет нотариусу документы о том, что условие выполнено - например, справку о зачислении в университет, свидетельство о рождении, подтверждающее достижение возраста, установленного завещателем для получения наследства, и др. Представляется возможным введение общей нормы о том, что нотариусам предоставляются до истечения срока для наступления условия или в течение определенного периода после его наступления бесспорные документы, подтверждающие наступление условия. Если это невозможно, то вопрос о наступлении или ненаступлении условия решается при участии суда.

Таким образом, по нашему мнению, совершение завещания под отлагательным условием возможно, но представляется проблематичным.Шершеневич Г.Ф. Учебник гражданского права. М.: 1995 с. 489. Решить проблемы, связанные с совершением завещания под условием, возможно только внесением соответствующих изменений в ГК РФ, который бы отдельно предусмотрел последствия совершения завещаний под условием.

Таким образом, в соответствии с вышеизложенным завещание может быть определено как односторонняя сделка, носящая лично-формальный характер, устанавливающая порядок правопреемства в правах и обязанностях наследодателя после его смерти.Барщевский М.Ю. Наследственное право. М.,1996. с. 58.

2.2 Завещатель, как субъект завещания

Для того чтобы совершать завещание, выступать в качестве наследодателя, необходимо обладать завещательной правосубъектностью. ГК РФ установил, что завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его совершения дееспособностью в полном объеме (п.2 ст.1118 ГК РФ). До принятия третьей части ГК РФ данный вопрос не был однозначно урегулирован законодательством (ГК РСФСР 1964 г.), в связи, с чем высказывались различные рекомендации для определения момента, с наступлением которого лицо может совершать завещание.

ГК РФ решил этот спор, указав на необходимость наличия полной дееспособности у завещателя.

Ограниченно дееспособные граждане, которые признаны таковыми вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами (ст. 30 ГК РФ), из смысла ст. 1118 ГК РФ не могут составлять завещания. Они вправе совершать только мелкие бытовые сделки, и над ними устанавливается попечительство. Стоит отметить, что данный институт присутствует только в российском праве и представляет собой пережиток советского законодательства, с помощью которого боролись с пьянством в советском обществе.

По нашему мнению, возможно внесение изменений в законодательство с целью предоставить ограниченно дееспособным лицам право самостоятельно завещать все принадлежащее им имущество без согласия попечителя. Это связано, прежде всего, с тем, что завещание приобретает правовые последствия только после смерти гражданина и не может поставить его семью в тяжелое материальное положение вследствие злоупотребления им спиртными или наркотическими средствами. Ограничения, предусмотренные для ограниченно дееспособных лиц, касаются личностного статуса данного лица и его имущественного положения при жизни и не должны затрагивать его распоряжения, возникающие после его смерти. В связи с особенностью статуса ограниченно дееспособных встает вопрос о необходимости получения согласия попечителя на совершение завещания и роли органов опеки и попечительства при совершении завещания. Представляется, что согласие попечителя на совершение завещания не требуется. Это можно объяснить тем, что целью попечительства является не допущение такого использования гражданином своего имущества, которое идет во вред ему самому, его семье, то есть защитить интересы ограниченно дееспособного и его семьи. Так как завещание влечет правовые последствия только после смерти гражданина, то для целей института попечительства отсутствует лицо, чьи интересы необходимо защищать. Таким образом, считаем обоснованным внести дополнения в п.2 ст. 1118 ГК РФ, указав, что «правом на совершение завещания обладает ограниченно дееспособный гражданин».

Одновременно высказываются опасения, что ограниченно дееспособные граждане могут завещать свое имущество лицам, ведущим антиобщественный образ жизни. Однако завещатель свободен в выборе наследника, и указанные лица не подпадают под категории недостойных наследников, установленных ст. 1117 ГК РФ. Если предположить, что такой гражданин захочет совершить завещание, находясь под действием алкогольных или наркотических средств, то, прежде всего нотариус обязан будет отказать ему в совершении нотариальных действий, кроме этого, заинтересованные лица после открытия наследства могут обратиться в суд с целью оспорить такое завещание на основании п. 1 ст. 177 ГК РФ, в соответствии с которым сделка признается недействительной при совершении ее гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими.

Несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет, обладающий имуществомГражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 № 146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 01.11.2001) (ред. от 30.06.2008) // СПС Консультант Плюс., в связи с императивным указанием ГК РФ о необходимости полной дееспособности завещателя не может совершить завещание. То есть несовершеннолетние могут распоряжаться своими денежными средствами, приобретенными различными способами в соответствии с п. 2. ст. 26 ГК РФ, но не путем совершения завещания.

В то же время, по нашему мнению, невозможность составить завещание представляется неправомерным ограничением прав несовершеннолетних. Понятие «распоряжаться» средствами, указанными в п.2 ст. 26 ГК РФ, также включает в себя понятие завещать. Представляется целесообразным предусмотреть возможность несовершеннолетнего завещать.

Кардинальным способом решения вопроса о совершении завещания несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет было бы предоставление несовершеннолетнему права завещать с согласия законных представителей все принадлежащее ему имущество. Однако, по нашему мнению, это не является верным. Первоначально стоит отметить, что в соответствии с п. 2 ст. 26 ГК РФ несовершеннолетний распоряжается денежными средствами, указанными в данной статье, самостоятельно. В случае совершения завещания с согласия законных представителей, право на распоряжение указанными средствами также будет происходить с их согласия, что не соответствует общему режиму распоряжения данными средствами и не может быть признано обоснованным. Отметим, что несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет достаточно часто находятся в конфликтных ситуациях с родителями, и не хотелось бы, чтобы несовершеннолетние решали их путем совершения завещания, устраняющего родителей от законного наследования (ст. 1142 ГК РФ). Думается, что предоставление им такого права может повлечь волну самоубийств среди несовершеннолетних, которые таким способом пытались бы решить конфликтные ситуации в семье.

Думается, что расширением завещательных прав несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет и логическим продолжением правомочий, предоставленных несовершеннолетнему в возрасте от 14 до 18 лет в соответствии с п.2 ст. 26 ГК РФ, будет являться предоставление ему права самостоятельно завещать свои заработанные средства, являющиеся его личным заработком, и денежные средства, внесенные во вклад в кредитные учреждения в соответствии с подпунктом 1 и 3 пункта 2 ст. 26 ГК РФ. В случае, если несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет указал, что он завещает все принадлежащее ему имущество, то вопрос об объеме наследственной массы решается следующим образом: если несовершеннолетний умирает до достижения им совершеннолетия, то в наследство включается только то, чем он вправе распоряжаться в соответствии с п.2 ст. 26 ГК РФ, если он умирает после 18 лет, то тогда в наследство включается все, что принадлежит данному лицу.

Заметим, что правом завещать могут обладать только несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, так как именно с 14 лет законом предоставлена возможность работать в соответствии с трудовым законодательством, быть эмансипированным, быть членом кооператива, что влечет накопление собственных денежных средств.

Таким образом, считаем возможным предусмотреть в п.2 ст. 1118 ГК РФ нормы о том, что «несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет имеет право совершить завещание в отношении заработанных средств, право на распоряжение которыми предоставлено ему в соответствии с подпунктом 1 и 3 пункта 2 ст. 26 настоящего Кодекса».

2.3 Форма и порядок составления завещания

Выражение подлинной воли завещателя должно обеспечить строгое соблюдение формы завещания. Завещание, таким образом, является такой сделкой, в которой форма составляет существенную часть сделки ее несоблюдение влечет недействительность завещания.

В ГК РСФСР 1964 г. содержалось упоминание, что завещание может быть совершено в двух формах: нотариальной форме и приравненной к нотариальной форме.

ГК РФ расширен перечень форм, в которых может быть совершено завещание. Теперь завещание может быть совершено в: нотариальной форме; приравненной к нотариальной форме; форме закрытого завещания; в форме завещания, совершенного в чрезвычайных обстоятельствах. Все вышеуказанные завещания совершаются письменно. ГК РФ также установил общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания, данные правила распространяются на все вышеперечисленные формы завещания, если они не противоречат специальным нормам, посвященным каждой отдельной форме. Последствием несоблюдения правил, касающихся формы и порядка совершения завещания, является его недействительность.

Самой используемой формой совершения завещания является нотариальная форма его совершения. Это связано, прежде всего, с тем, что нотариальная форма завещания существует достаточно давно и широко использовалась на практике. К нотариально удостоверенным относятся составленные в письменной форме и удостоверенные нотариусом завещания, а также завещания, удостоверенные должностными лицами органов местного самоуправления Российской Федерации и должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации за границей, когда указанным должностным лицам законом предоставлено право совершения нотариальных действий. Должностные лица органов местного самоуправления и должностные лица консульских учреждений РФ должны удостоверять завещания в соответствии с требованиями ГК РФ о нотариальном удостоверении завещаний. Так как право удостоверять завещания должно быть предоставлено законом, то право совершать отдельные нотариальные действия должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации за границей следует из содержания ст. 1 Основ о нотариате, которой оно было предусмотрено. В тоже время вопрос о совершении органами местного самоуправления отдельных нотариальных действий, включая удостоверение завещаний, является на данный момент проблемным в нотариальной и судебной практике.

Так, частнопрактикующий нотариус г. Балашихи и Балашихинского района М. 30.06.00 г. вынес постановление об отказе в выдаче Рудаковой А. свидетельства о праве на наследство по завещанию после умершей 01.01.00 г. Рудаковой В. по тем основаниям, что завещание Рудаковой В. от 02.11.99 г. было удостоверено главой администрации поселка Салтыковка Балашихинского района. При этом нотариус указал, что согласно ст. 37 Основ о нотариате право совершения нотариальных действий предоставлено должностным лицам органов исполнительной власти, к числу которых поселковая администрация не относится, так как согласно ст. 12 Конституции РФ является органом местного самоуправления. Рудакова А. обратилась в суд с иском о признании завещания действительным, о признании права собственности по завещанию.

Решением Балашихинского городского суда от 24.04.01г. требования Рудаковой А. удовлетворены, при этом суд указал, что завещание составлено и удостоверено в соответствии с требованиями закона. При принятии такого решения суд руководствовался тем, что свое волеизъявление наследодатель выразил публично в присутствии должностного лица органа местного самоуправления, а также то, что завещание имеет письменную форму.

Мы считаем, что с данным судебным решением нельзя согласиться, так как полномочия по совершению нотариальных действий у органов местного самоуправления отсутствуют. Органы местного самоуправления могут в отдельных случаях выполнять государственные полномочия от имени Российской Федерации, а таковыми являются нотариальные действия, только если это делегировано им в установленном порядке. Заметим, что законным порядком наделения органов местного самоуправления правом совершать отдельные нотариальные действия нельзя считать принятие субъектами Российской Федерации нормативных актов, определяющих полномочия органов местного самоуправления, в том числе правом удостоверять завещания. Субъекты Российской Федерации не обладают полномочиями по регулированию правоотношений в сфере удостоверения завещаний, в том числе их делегированию органам местного самоуправления, на основании того, что данные полномочия относятся к исключительному ведению Российской Федерации (ст. 71 Конституции Российской Федерации). Об этом свидетельствует, в частности, п. 7 ст. 1125 ГК РФ, из содержания которого следует, что право совершения нотариальных действий может быть предоставлено должностным лицам органов местного самоуправления только федеральным законом.

Нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом. Завещатель может составить завещание в нотариальной конторе или принести уже составленное завещание. При совершении завещания не требуется представления правоустанавливающих документов на имущество, которое он желает завещать. При написании или записи завещания могут быть использованы технические средства (пишущая машинка, электронно-вычислительная машина) (ст.1125 ГК РФ). Составление завещания в виде аудиозаписи (например, завещатель надиктовал завещание на диктофон, а пленку передал на хранение), записи на видеопленку (ином видеоносителе), в виде передачи текста по факсу, электронной почте, Интернету, в виде записи на CD-диске, компьютерной дискете и т.п. не предусмотрено законодательством. Завещание обязательно должно быть прочитано. Обязательное прочтение завещания самим завещателем предусмотрено только в случае записи нотариусом завещания со слов завещателя. Если же завещатель не в состоянии лично прочитать завещание (например, вследствие неграмотности или слепоты), его текст оглашается для него нотариусом. Об этом на завещании делается соответствующая надпись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание. Перечень причин, по которым завещатель не может прочитать завещание, в ГК РФ не содержится. В то же время ст. 44 Основ о нотариате предусмотрено, что при нотариальном удостоверении сделок их содержание зачитывается вслух участникам. Таким образом, завещание, независимо от того, кто его написал, всегда должно быть зачитано вслух нотариусом.

Завещание должно быть обязательно собственноручно подписано завещателем в присутствии нотариуса (п.З. ст. 1125 ГК РФ; ст. 44 Основ о нотариате). В случае, когда завещатель не может собственноручно подписать завещание в силу наличия объективных причин: в силу физических недостатков (отсутствие пальцев на обеих руках, полная слепота, паралич и др.), тяжелой болезни (хроническая, внезапная - любая, которая не позволяет завещателю подписать свое завещание, или неграмотность), то за завещателя может расписаться в присутствии нотариуса рукоприкладчик (ст. 160 ГК РФ). Об этом делается запись в завещании с указанием причин отсутствия подписи завещателя и личных данных о рукоприкладчике - фамилия, имя, отчество, место жительство. Причины присутствия рукоприкладчика должны соответствовать основаниям его присутствия в соответствии с законом. В ГК РФ (п.2 ст. 1124 ГК РФ) установлен перечень лиц, которые не могут быть рукоприкладчиками. Введение данного ограничения обеспечивает беспристрастность и незаинтересованность рукоприкладчика в совершаемом завещании. Лицо, подписывающее завещание вместо завещателя, обязано хранить тайну завещания.

Если завещатель глухой, немой, то при совершении завещания присутствует лицо (переводчик), которое может объясниться с ним и удостоверить своей подписью, что содержание завещания соответствует воле наследодателя. Такое лицо должно представить документы, подтверждающие, что оно имеет специальные познания по общению с гражданами такой категории. В случае, если завещатель является глухим и немым, а к тому же неграмотным, то подписывает такое завещание указанный выше переводчик, который в данном случае выступает и как рукоприкладчик. Все эти правила выработала нотариальная практика, так как в законе статус переводчика не закреплен.

В нотариальном завещании должны быть указаны:

1) место удостоверения завещания (населенный пункт).

2) дата удостоверения завещания (календарная дата, когда удостоверение фактически имело место). Исключением является ст. 1126 ГК РФ - закрытое завещание, где допускается отсутствие места и даты удостоверения завещания. Однако указание на то, что в закрытом завещании отсутствуют места и даты удостоверения, излишне, так как закрытое завещание нотариальному удостоверению не подлежит.

3) фамилия, имя, отчество завещателя (с его подписью или подписью рукоприкладчика с указанием его данных).

4) фамилия, имя, отчество наследника и дата рождения. Указание даты рождения наследника не является обязательным.

5) фамилия, имя, отчество нотариуса, удостоверяющего завещание (с его подписью).

Завещание может быть признано недействительным в случае отсутствия вышеперечисленных элементов завещания.

Так, Ждан предъявила иск к Мартиросян В. о признании недействительным завещания, удостоверенного нотариусом г. Калининграда Московской области Ж. 01.08.96 г., в соответствии с которым ее отец Мартиросян Г. завещал все свое имущество жене Мартиросян В. О завещании Ждан стало известно после смерти отца, наступившей 07.07.99 г., при этом истица указала, что подпись в завещании выполнена не ее отцом, в завещании имеется подпись завещателя, но отсутствует написанное им прописью полное имя завещателя, нотариальный архив не сохранился, нотариус умер. Проведенная по делу экспертиза установила, что подпись на завещании была выполнена не завещателем, а другим лицом. Руководствуясь ст. 168 ГК РФ, Королевский городской суд своим решением от 11.03.01 г. признал завещание недействительным.См. Обобщение судебной и нотариальной практики по вопросам применения законодательства при рассмотрении вопросов, возникающих из наследственного права, а также отдельных видов договоров по передаче имущества в собственность (проведенное Московским областным судом совместно с Московской областной нотариальной палатой)//Судебная практика по наследственным спорам. М.: «Статут», 2004. 101-102

В тексте завещания содержится запись о том, что завещателю были разъяснены отдельные статьи ГК РФ. В соответствии с п. 6 ст. 1125 ГК РФ завещателю должны быть разъяснены положения ст. 1149 ГК РФ об обязательной доле. В то же время думается, что необходимо разъяснять завещателю положения ст.ст. 1120, 1123, 1124, 1130, 1150 ГК РФ, так как это позволит наследодателю узнать положения наследственного законодательства, которые непосредственно затрагивают его права и права его будущих наследников. Представляется, что следует возложить на нотариуса обязанность по разъяснению указанных статей.

Завещание нотариус обязательно должен зарегистрировать в книге для регистрации нотариальных действий и присвоить реестровый номер, который указывается в удостоверительной надписи. Отсутствие записи не влечет недействительность завещания. Завещание составляется в двух экземплярах - одно для завещателя, другое - на хранение у нотариуса.

Новеллой третьей части ГК РФ является появление фигуры свидетеля при совершении завещания. Присутствие свидетелей является дополнительной гарантией для завещателя, так как они могут подтвердить, что завещатель находился в здравом уме и доброй памяти. При составлении завещания, в силу указания закона, присутствие свидетеля может являться обязательным, в других случаях оно может иметь место по желанию наследодателя. Свидетель прежде всего должен обладать дееспособностью в полном объеме. Свидетелями не могут быть неграмотные и лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, так как они не способны ознакомиться с содержанием завещания. В то же время лицо, не владеющее языком завещания, может быть свидетелем при закрытом завещании, при совершении которого от него не требуется ознакомление с содержанием завещания. Свидетели расписываются в завещании и указывают данные, позволяющие их идентифицировать, - фамилию, имя, отчество, место жительства. Свидетель должен присутствовать на всех этапах совершения завещания. Нотариус при совершении завещания в присутствии свидетелей должен разъяснить им обязанность по сохранению тайны завещания.