Конституционное право граждан на юридическую помощь

Должностные лица - судьи, следователи и прокуроры - не могут выступать представителями в суде. Если нарушение этого запрета выявляется в судебном разбирательстве по делу, представитель подлежит отводу на основании пункта 3 статьи 106 ГПК.

Исключение из этого правила сделано только для тех случаев, когда указание должностные лица уполномочены действовать от имени соответствующих органов либо в качестве законных представителей недееспособных лиц.

Под недееспособными лицами следует понимать лиц, не обладающих дееспособностью в полном объеме, то есть несовершеннолетних, а также лиц, признанных в установленном порядке недееспособными или ограниченно дееспособными [22, с. 128].

Таким образом, запрещение участвовать в процессе в качестве представителей судьям, следователям и прокурорам является гарантией законности судебных постановлений, устраняет сомнение в объективности разрешения дела. Исключение из этого правила сделано для тех случаев, когда данные лица защищают в суде интересы недееспособных лиц либо представляют суд, прокуратуру, органы расследования.

По одному и тому же делу можно иметь несколько представителей. В таком случае представляемый должен в доверенности четко определить место, функции, права и обязанности каждого из них в отдельности.

Решением от 5 октября 2000 г. «О практике применения решений Конституционного Суда Республики Беларусь», от 2 июля 1999 г. «О некоторых вопросах представительства в суде по гражданским делам», от 13 декабря 1999 г. «О некоторых вопросах обеспечения гражданам конституционного права на получение юридической помощи в уголовном процессе», от 4 июля 2000 г. «О некоторых вопросах, связанных с оказанием юридической помощи осужденным» в части реализации положений статьи 62 Конституции Конституционным Судом было подтверждено право на юридическую помощь, предусмотренное статьей 62 Конституции, базирующееся на общепризнанных принципах международного права (ст. 8 Конституции), для осуществления и защиты прав и свобод граждан, которое гарантируется государством и обеспечивается, прежде всего, посредством оказания квалифицированной юридической помощи на профессиональной основе (адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи) [29, с. 20].

В соответствии с Конституцией (ст.ст. 8, 62) Решением Конституционного Суда от 13 декабря 1999 г. «О некоторых вопросах обеспечения гражданам конституционного права на получение юридической помощи в уголовном процессе» право на получение в любой момент юридической помощи защитника должно быть обеспечено не только обвиняемому, подсудимому, но и подозреваемому, в отношении которых избрана мера пресечения в виде заключения под стражу.

Юридическую помощь в уголовном судопроизводстве (ст. 49 УПК) могут оказывать допущенные к участию в деле в качестве защитников адвокаты, другие лица, имеющие право заниматься адвокатской деятельностью; близкие родственники и законные представители вправе защищать права и интересы не только обвиняемого, подсудимого, но и подозреваемого, выступая в роли их защитников в уголовном судопроизводстве. Отказ в предоставлении права на участие в качестве защитников по уголовному делу близких родственников подозреваемого, обвиняемого, подсудимого или их законных представителей может быть обжалован в суд в соответствии со статьей 60 Конституции.

Если указанные лица участвовали в уголовном судопроизводстве в качестве защитников, то они вправе оказывать юридическую помощь по данному делу, как это было предусмотрено в Решении Конституционного Суда от 4 июля 2000 г. «О некоторых вопросах. связанных с оказанием юридической помощи осужденным», и после вынесения приговора, в связи с чем иметь свидания с осужденными, отбывающими наказание в местах лишения свободы, соблюдая при этом Правила исправительно-трудовых учреждений, регулирующие вопросы оказания юридической помощи адвокатами.

Исходя из необходимости достижения целей, для которых выдана (оформлена) доверенность, осужденные, находящиеся в местах лишения свободы, имеют право на получение в любой момент юридической помощи для решения гражданско-правовых вопросов не только от адвокатов, но и иных доверенных лиц при условии надлежащего оформления доверенности на представительство в соответствии с действующим законодательством. С учетом требований установленного в местах лишения свободы режима могут быть предусмотрены особые условия, обеспечивающие реализацию права на получение юридической помощи осужденными и исключающие возможные злоупотребления со стороны как осужденною, так и доверенного лица. В таких случаях оказание юридической помощи также не должно носить систематический характер и быть источником получения доходов, если иное не предусмотрено законодательством.

Государственным органам предложено в пределах их компетенции с целью более полной регламентации порядка оказания юридической помощи гражданам, в том числе посредством представительства, включая юридическую помощь осужденным, отбывающим наказание в местах лишения свободы, внести необходимые изменения в действующее законодательство, вытекающие из решений Конституционного Суда и необходимости более полного обеспечения права на юридическую помощь, предусмотренного в статье 62 Конституции Республики Беларусь и международно-правовых актах.

В основе судебного представительства лежат факты, различие правовой природы которых позволяет выделить следующие основные виды представительства: договорное, законное, общественное, официальное, консульское [20, с. 66].

По степени необходимости участия представителя в процессе представительство в суде может быть факультативным и обязательным [30, с. 239].

Факультативное представительство в суде возможно:

во-первых, когда гражданин, выступающий в процессе в качестве юридически заинтересованного в исходе дела лица, является дееспособным (он вправе вести свои дела в суде лично или через представителей);

во-вторых, когда в качестве юридически заинтересованного в исходе дела лица выступает юридическое лицо, имеющее единоличный орган управления (директор, управляющий и так далее). В этом случае руководитель юридического лица может выступать в суде лично либо поручать ведение дела представителю.

Обязательное представительство в суде имеет место тогда, когда в качестве юридически заинтересованного в исходе дела выступает:

а) гражданин, являющийся недееспособным (малолетний, душевнобольной);

б) гражданин, не обладающий полной дееспособностью (несовершеннолетний в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет);

в) гражданин, признанный судом ограниченно дееспособным;

г) гражданин, признанный судом безвестно отсутствующим;

д) юридическое лицо, имеющее коллективный орган управления (пленум, правление и т.д.).

При обязательном представительстве рассмотрение дела в суде без представителя невозможно.

Представительство в суде может быть классифицировано по основаниям его возникновения. По этому критерию принято различать следующие основные виды представительства: а) договорное; б) законное; в) общественное; г) официальное; д) консульское.

Основанием возникновения договорного (добровольного) представительства является волеизъявление сторон, при котором представителя и представляемого связывает договор поручения или трудовой договор.

Право иметь в суде добровольно избранного представителя, предусмотрено ст. 62 Конституции Республики Беларусь. Стороны, третьи лица и иные участники судопроизводства, которые могут участвовать в процессе через представителей, вправе поручить ведение дела любому лицу, отвечающему требованиям законодательства, даже если у него нет юридического образования. Однако чаще всего договорное представительство осуществляется адвокатами.

К договорному относится также представительство, осуществляемое работниками юридических лиц по делам этих лиц (п. 2 ст. 72 ГПК). Чаще всего гражданскую процессуальную дееспособность юридических лиц осуществляют юрисконсульты. В тех случаях, когда предприятие не имеет юрисконсульта, выступление в суде может быть поручено любому сотруднику или по разовому поручению адвокату.

К данному виду представительства относится также представительство соучастников (п. 8 ст. 72 ГПК).

Законное представительство - это представительство, возникающее непосредственно на основании закона [31, с. 66].

Основанием его возникновения является: а) родство; б) усыновление; в) назначение опеки или попечительства; г) помещение лиц, нуждающихся в опеке и попечительстве, в соответствующие учреждения, приемную семью или в семью патронатного воспитателя.

Самостоятельно и в полном объеме защищать в суде свои права и охраняемые законом интересы лицо может только при наличии у него процессуальной дееспособности. Поскольку закон не наделяет процессуальной дееспособностью лиц, не достигших восемнадцати лет (за исключением отдельных случаев), а также предусматривает возможность ограничения в дееспособности или ее полного лишения, защиту прав и охраняемых законом интересов этих лиц осуществляют родители, усыновители, опекуны и попечители, а также другие указанные в законе лица.

Согласно ст. 56 УПК, если такие законные представители отсутствуют, таковыми признаются органы опеки и попечительства.

Законные представители могут поручить ведение дела другому лицу, избранному ими в качестве представителя (договорному представителю) (ч. 1 ст. 70 ГПК).

На основании специального закона - Кодекса торгового мореплавания осуществляет представительство капитан судна, который без специальных полномочий при необходимости защищает в суде интересы судовладельца или грузовладельца [20, с. 66].

К общественному представительству относится представительство общественных объединений граждан, которые законом или уставом наделены правом выступать в суде в защиту законных интересов своих членов, а также иных лиц с их согласия. Такими объединениями являются профессиональные союзы и некоторые другие общественные объединения.

Право общественных объединений потребителей защищать в гражданском судопроизводстве права потребителей предусмотрено ст. 46 Закона Республики Беларусь "О защите прав потребителей".

Общественное представительство осуществляется также в случае участия в процессе представителей Белорусского общества глухих, Белорусского общества инвалидов по зрению и Белорусского общества инвалидов, уставы которых дают право центральным и местным органам этих обществ представительствовать по делам их членов в государственных и общественных организациях.

В основании официального представительства лежит акт назначения судом представителя стороне или третьему лицу, когда они являются недееспособными и не имеют опекуна, либо при отсутствии представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно (п. 1,2 ст. 77 ГПК).

Суд назначает представителя и в том случае, если опекун либо попечитель в силу запрета, предусмотренного ст. 162 КоБС, не может вести конкретное дело, поскольку его сторонами выступают супруг или близкие родственники опекуна (попечителя) и подопечного, а также в других установленных законом случаях (п. 3, 4 ст. 77 ГПК).

Право представлять и защищать интересы своих государств, а также граждан и юридических лиц, имеют консульские учреждения иностранных государств в Республике Беларусь.

Консульские должностные лица вправе представлять интересы граждан своих государств без поручения и доверенности, если эти граждане в связи с отсутствием или по другим уважительным причинам не имеют возможности защищать свои интересы (ст. 552 ГПК).

Представители имеют интерес к делу и поэтому относятся к юридически заинтересованным в исходе дела лицам, так как они имеют процессуальный интерес в исходе дела [22, с. 134]. Поэтому законодатель обоснованно наделил их самостоятельными процессуальными правами, которые позволяют им активно защищать в суде права и охраняемые законом интересы представляемых лиц.

Как юридически заинтересованные в исходе дела лица, представители обладают правами и несут обязанности, предусмотренные ст. 56 ГПК. Поэтому при оформлении полномочий представителя перечислять их в доверенности не нужно. На совершение действий, связанных с материально-правовыми последствиями для представляемого, представитель должен получить от него специальные полномочия. Перечень таких действий и необходимость указания их в доверенности определены ст. 79 ГПК.

Распорядительные действия, совершенные в процессе представителем, влекут правовые последствия для представляемого, если они не выходят за пределы предоставленных полномочий. В противном случае решение суда является незаконным и подлежит отмене.

Законные представители (родители, усыновители, опекуны) могут совершать действия, связанные с распоряжением материальным правом (признать иск, заключить мировое соглашение, изменить предмет иска или его основание, отказаться от иска и другие) без специального полномочия. Однако в определенных случаях, указанных в ст. 89, 161 КоБС, п. 2 ст. 35 ГК, ч. 2 ст. 123 ЖК, процессуальные действия законных представителей, направленные на распоряжение принадлежащими подопечному правами, а также дача согласия попечителем на совершение подопечным таких действий, осуществляются не только под контролем суда, но и с обязательного согласия органов опеки и попечительства [22, с. 135].

Представители допускаются в процесс только при наличии полномочий. Для большинства представителей полномочия должны быть оформлены доверенностью. Доверенность может содержать полномочия на совершение отдельных процессуальных действий, ведение конкретного дела или нескольких дел либо уполномочивать представителя на защиту интересов доверителя по любому делу на протяжении определенного времени. Доверенность должна по форме и содержанию соответствовать требованиям закона.

Полномочия по осуществлению представительства от имени физического лица могут быть оформлены устным заявлением, сделанным в суде. Полномочия представителя, назначенного судом, подтверждаются определением о его назначении.

Законные представители вправе совершать все те процессуальные действия, которые могли бы совершать в процессе сами представляемые, если бы обладали процессуальной дееспособностью. В отличие от других представителей, законные представители вправе самостоятельно совершать без особых на то полномочий распорядительные действия, предусмотренные статьей 61 ГПК, кроме тех, на совершение которых требуется согласие органа опеки и попечительства.

Представители коллегиальных органов управления юридических лиц подтверждают полномочия в суде выпиской из протокола заседания соответствующего органа управления.

Адвокаты подтверждают полномочия в суде, кроме доверенности, лицензией на занятие адвокатской деятельностью, ордером юридической консультации.

Родители и усыновители, осуществляя законное представительство в интересах своих детей, обязаны представить суду документы, свидетельствующие об их праве на представительство: паспорт, свидетельство о рождении, решение суда об усыновлении или выдаваемое органами загс свидетельство об усыновлении ребенка.

Опекуны и попечители представляют суду решение местного исполнительного и распорядительного органа о назначении их опекунами или попечителями либо опекунское, попечительское удостоверение.

Документы (или их копии), подтверждающие полномочия представителя в суде, приобщаются к делу.

Таким образом, гарантированное Конституцией Республики Беларусь право граждан на юридическую помощь может быть реализовано в различных сферах правоотношений: трудовых, гражданских, уголовных и других. Кроме того, в конституционных нормах содержатся гарантии его реализации, которые конкретизируются в других отраслях права. Каждый вправе пользоваться не только услугами адвоката, но и других своих представителей, перечень которых определен законом.

2. Деятельность адвокатуры по оказанию профессиональной юридической помощи гражданам

2.1 Организационно-правовые основы и принципы организации и деятельности адвокатуры в Республике Беларусь

Адвокатура -- это негосударственное и некоммерческое, добровольное, профессиональное объединение лиц, имеющих статус адвоката, целью деятельности которого является оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам для защиты их прав и законных интересов.

В соответствии со статьей 1 Закона Республики Беларусь «Об адвокатуре» от 15 июня 1993 года с изменениями и дополнениями «адвокатура представляет собой независимый правовой институт, призванный в соответствии с Конституцией Республики Беларусь осуществлять профессиональную правозащитную деятельность» [7].

Государство гарантирует юридическую помощь всем, кто в ней нуждается, без какого-либо ограничения. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается за счет государственных средств.

Любое физическое или юридическое лицо на территории Республики Беларусь вправе обратится за юридической помощью к адвокату (по своему выбору) для защиты своих прав и законных интересов в судах, других органах и организациях, в компетенцию которых входит решение соответствующих правовых вопросов [7, ст.4].

Адвокатура -- основной орган, оказывающий юридическую помощь, но не единственный. Так, на предприятиях, в учреждениях, организациях функционируют юридические отделы, юрисконсульты, советники по правовым вопросам. Главной их задачей является оказание профильной правовой помощи сообразно специфике деятельности соответствующего органа, при котором они организованы. Иные физические и юридические лица, не являющиеся работниками данного органа и не относящиеся к их структурным подразделениям, права на правовую помощь этих правовых образований не имеют. Адвокатура оказывает многопрофильную юридическую помощь. Это универсальный орган, специально организованный для оказания правовой помощи в любой сфере жизнедеятельности любого физического и юридического лица.

Адвокатура не является государственным органом. Адвокаты не являются государственными служащими. Адвокатуре придан такой статус, чтобы не возникало помех в оказании ей квалифицированной, многопрофильной юридической помощи всем, кто к ней обращается.

Адвокатом является лицо, получившее в установленном порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Адвокатом может быть гражданин Республики Беларусь, имеющий высшее юридическое образование, стаж работы по специальности не менее трех лет или не имеющий такого стажа, но прошедший стажировку сроком от шести месяцев до года в адвокатуре, который успешно сдал квалификационный экзамен, получил разрешение (лицензию) на осуществление адвокатской деятельности и является членом коллегии адвокатов.

Как видно из этого перечня, условия допуска к адвокатской деятельности позволяют выбрать лучших из числа представителей юридического сословия.

В соответствии со статьями 10 и 12 Закона «Об адвокатуре», не могут быть допущены к адвокатской деятельности лица:

признанные в установленном порядке (то есть по решению суда) недееспособными или ограниченно дееспособными;

ранее совершившие умышленные преступления;

в отношении которых принято решение об аннулировании лицензии на осуществление адвокатской деятельности - в течение года со дня принятия такого решетя (за исключением случая аннулирования лицензии в связи с выдачей ее с нарушением установленного законодательством порядка);

4) лица, исключенные (уволенные) из коллегий адвокатов, а также уволенные из правоохранительных и других органов по компрометирующим обстоятельствам, - в течение пяти лет со дня принятия соответствующих решений, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Разрешение (лицензия) на осуществление адвокатской деятельности не может быть также выдана лицу, которое со дня подачи заявления о допуске к квалификационному экзамену до дня получения разрешения (лицензии) занимало должности, время работы на которых засчитывается в стаж государственной службы.

Главную роль в решении вопроса о выдаче лицензии играет Квалификационная комиссия по вопросам адвокатской деятельности в Республике Беларусь, которая действует на основании Положения, утвержденного Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь № 27 от 29.10.2003 года с дополнениями и изменениями [32, с. 24].

Виды адвокатской деятельности представляют собой регламентированные законом направления адвокатской деятельности. Например, деятельность адвоката в качестве защитника обвиняемого в уголовном процессе, представительства, осуществляемого адвокатом в гражданском и хозяйственном процессах,

Виды адвокатской деятельности определены в Законе «Об адвокатуре». Полномочия же адвокатов при осуществлении того или иного вида адвокатской деятельности - в соответствующем законе. Например, полномочия адвоката при осуществлении им функции защитника в уголовном процессе установлены в Уголовно-процессуальном кодексе Республики Беларусь.

Осуществляя защиту интересов физических и юридических лиц, адвокат профессионально обеспечивает исполнение Конституции Республики Беларусь, согласно которой каждый имеет право на юридическую помощь для осуществления и защиты прав и свобод, в том числе право пользования в любой момент помощью адвокатов и других своих представителей в суде, иных государственных органах, органах местного управления, на предприятиях, в учреждениях, организациях, общественных объединениях и в отношениях с должностными лицами и гражданами. Противодействие оказанию правовой помощи запрещается [5, ст.62].

Защита физического или юридического лица представляет собой охрану его интересов в общественных отношениях, функционирующих в обществе в различных его сферах. И в каждой сфере жизнедеятельности адвокат использует присущие только данной сфере методы деятельности.

В условиях построения правового государства адвокатская деятельность должна формировать у граждан надлежащее представление о праве, его сущности и роли в гражданском обществе и государстве. Адвокат защищает граждан не от закона, а от нарушений закона и своими действиями способствует его укреплению и совершенствованию.

Адвокатура организована на основе принципов, которые определяют ее правовой статус, а именно принципов:

законности,

независимости,

добровольности членства в адвокатуре,

самоуправления в адвокатуре,

корпоративности,

равенства адвокатов,

гуманизма,

нравственных основ профессии.

Законность -- основополагающий принцип организации и деятельности адвокатуры. Законность означает, что адвокат обязан оказывать юридическую помощь только законными средствами, отстаивать только законные интересы своего клиента, реагировать с согласия клиента на незаконные решения суда и других правоохранительных органов. Ни при каких обстоятельствах адвокат не вправе принимать поручение, если оно носит заведомо противозаконный характер, преступать закон при получении доказательственной информации, использовать незаконные методы и способы для достижения цели.

Адвокат в своей деятельности обязан точно и неуклонно соблюдать действующее законодательство, использовать все предусмотренные законом средства и способы защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, обратившихся к нему за правовой помощью. Адвокат не вправе действовать вопреки законным интересам лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, занимать правовую позицию, не согласованную с ним, отказаться без уважительных причин от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого [7, ст. 18].

Принцип законности определяет правомерность всех профессиональных действий адвоката.

Принцип независимости адвокатуры предполагает независимость адвокатуры от органов власти, управления и местного самоуправления; суда, прокуратуры, органов следствия и дознания. Независимость адвокатуры обеспечивается финансовой независимостью и самоуправляемостью адвокатуры, ее структурой и правовым статусом адвокатов.

В тоже время, защита прав и свобод человека является не только целью деятельности адвокатуры, но и конституционной обязанностью государства. Поэтому государство, координируя правозащитную деятельность, берет на себя контроль за ее осуществлением. Однако в отношении адвокатуры этот контроль не носит административного характера. Государство обеспечивает независимость деятельности адвокатуры, доступность юридической помощи, а также сотрудничество государственных органов и органов адвокатского самоуправления в деле обеспечения защиты прав, свобод и законных интересов граждан, оказания правовой помощи физическим и юридическим лицам [7, ст.29].

Осуществляя выдачу лицензий на право занятия адвокатской деятельностью, Министерство юстиции осуществляет и контроль за их использованием.

Кроме того, как уже было определено, адвокатура - это добровольное объединение лиц, имеющих статус адвоката. А правовой статус самого адвоката предполагает его независимость в решении профессиональных вопросов и вопросов внутреннего управления адвокатурой.

Добровольность членства в адвокатуре означает, что любой гражданин в установленном законом порядке может заниматься адвокатской деятельностью, если он по своему образованию, способностям может оказывать профессиональную юридическую помощь. Никто не обязан принуждать человека к вступлению в адвокатуру. Адвокат вправе в любой момент оставить адвокатуру.

Самоуправление адвокатуры означает, каждый адвокат вправе через общее собрание, являющиеся высшим органом коллегии адвокатов, участвовать в решении организационных вопросов деятельности адвокатуры. Самоуправляемость адвокатуры характеризуется ее правом самостоятельно создавать органы для оперативного управления адвокатскими структурами и самостоятельно, в рамках закона, распределять полученной коллегией адвокатов доход.

Самоуправляемость адвокатуры -- залог ее независимости.

Корпоративность предполагает такую организацию, при которой были бы защищены собственные интересы адвокатов в отношениях с органами власти, управления и местного самоуправления, а также судом, прокуратурой, следствием и дознанием. Также корпоративность предполагает взаимную защиту адвокатского сообщества и каждого адвоката в возможных конфликтных ситуациях, исходя из общих принципов адвокатской деятельности [33, с.34].

Равенство всех адвокатов является необходимым условием самоуправляемости, корпоративности и независимости адвокатуры.

Все члены коллегии адвокатов равны между собой при решении всех вопросов жизнедеятельности адвокатуры на общем собрании коллегии. Каждый адвокат может быть избран на любую должность в коллегии адвокатов или назначен для выполнения определенных обязанностей. Однако какую бы должность в коллегии адвокатов ни занимал конкретный адвокат, в профессиональной деятельности все они имеют равный статус и равные полномочия.

Гуманизм как принцип организации адвокатуры пронизывает всю ее деятельность в целом и деятельность каждого адвоката в отдельности. Гуманное отношение к лицам, обратившимся за правовой помощью, стремление понять их действия и объяснить, проникнуться психологическими аспектами поведения доверителя в конкретной ситуации и донести их до суда либо иного органа, занимающегося рассмотрением конфликтной ситуации, сопровождает всю деятельность адвоката. Адвокаты оказывают бесплатную юридическую помощь часто в большем объеме, чем предусмотрено законом. Внимание к каждому человеку, уважительное отношение к его нуждам, стремление помочь составляет основу адвокатской деятельности. Вся профессиональная деятельность адвоката основана на принципах гуманизма. Адвокат не судья своему доверителю и, тем более, не обвинитель для него и иных участников процесса. Гуманное отношение должно быть присуще адвокату в отношениях с любыми лицами, а не только со своими доверителями.

Гуманными являются сами правозащитные цели деятельности адвокатуры и пути их достижения.

Соблюдение нравственных основ деятельности предполагает, что в ходе выполнения своих профессиональных обязанностей адвокат должен руководствоваться этическими нормами, многие из которых имеют силу закона. Конфиденциальность при оказании юридической помощи означает наличие адвокатской тайны, предметом которой являются вопросы, по которым лицо обратилось за помощью, суть консультаций, советов и разъяснений, полученных лицом от адвоката. Адвокат обязан хранить эти сведения в тайне. Все органы и должностные лица Республики Беларусь признают существование адвокатской тайны. Им запрещается вмешиваться в профессиональную деятельность адвоката, требовать от него сообщения каких-либо сведений, составляющих адвокатскую тайну [34, с.303].

Согласно статье 13 закона Республики Беларусь «Об адвокатуре» граждане, получившие лицензию на занятие адвокатской деятельностью, могли осуществлять ее в следующих формах:

Путем вступления в члены коллегии адвокатов;

В частном порядке, путем образования на добровольной основе иных адвокатских объединений (фирм, бюро, контор);

Индивидуально [34, с.311].

Это несомненно, одно из радикальных инновационных положений указанного закона. Такая организационная структура адвокатских ассоциаций рассматривалась как более гибкая и демократичная, в большей степени отвечающая современным общественным потребностям, юридическому обслуживанию новых рыночных структур (акционерных обществ, совместных и малых предприятий, частных предпринимателей, фермеров и так далее).

Однако практика применения этих новых положений об адвокатуре показала, что адвокатские фирмы, бюро и конторы не были поставлены в равные условия с юридическими консультациями областных и Минской городской коллегии адвокатов. На них законом не возлагалось выполнение таких обязанностей, как обеспечение защиты по уголовным делам по назначению органов дознания, предварительного следствия и суда, по делам лиц, освобожденным в установленном законом порядке от оплаты правовой помощи, а также от бесплатного оказания иных юридических услуг.

В таком виде была организована и действовала адвокатура в Республике Беларусь до издания Декрета Президента Республики Беларусь «О некоторых мерах по совершенствованию адвокатской и нотариальной деятельности в Республике Беларусь» от 3 мая 1998 года [35]. С 1 июня 1997 года адвокатская деятельность стала осуществляться только лицами, являющимися членами коллегии адвокатов. Аттестация адвокатов стала осуществляться в соответствии с Положением об аттестации адвокатов, принятым Президиумом Республиканской коллегии адвокатов 29 мая 1998 года и утвержденным заместителем Министра юстиции Республики Беларусь [36].

В настоящее время в Республике Беларусь осуществлять адвокатскую деятельность можно только в рамках коллегии адвокатов. В Республике Беларусь образованы областные коллегии адвокатов, Минская городская коллегия адвокатов и специализированная Белорусская коллегия адвокатов (сокращенно - Белинюрколлегия). Все перечисленные коллегии адвокатов объединены в Республиканскую коллегию адвокатов, осуществляющую организационное и методическое руководство ими, а также функцию республиканского органа адвокатского самоуправления.

Областные, Минская городская и Белинюрколлегия созданы по заявлению групп учредителей и действуют на основании уставов, принимаемых общим собранием соответствующей коллегии адвокатов, зарегистрированных Министерством юстиции Республики Беларусь. Республиканская коллегия адвокатов действует на основании устава, который принимается Президиумом данной коллегии. Коллегии адвокатов являются юридическими лицами.

Высшим органом коллегии является общее собрание или конференция членов коллегии адвокатов, а ее исполнительным органом - Президиум коллегии адвокатов.

Внутренняя организация коллегии адвокатов, ее структура, статус руководящих органов и иные вопросы функционирования определяется Законом «Об адвокатуре» и ее уставом.

Республиканская коллегия адвокатов разработала Типовой устав областной (городской) коллегии адвокатов, Белинюрколлегии, который 22 января 1999 года утвержден Министром юстиции Республики Беларусь. На основе этого устава областные коллегии адвокатов, Минская городская коллегия адвокатов и Белинюрколлегия приняли свои уставы, которые определяют их статус [37, с.34].

В отличие от иных коллегий адвокатов, Белинюрколлегия объединяет лиц, занимающихся адвокатской деятельностью по оказанию квалифицированной правовой помощи физическим и юридическим лицам Республики Беларусь за границей и иностранным физическим и юридическим лицам или лицам без гражданства на территории Республики Беларусь при осуществлении защиты их прав, свобод и законных интересов, включая розыск наследников на территории Республики Беларусь. Представительства, создаваемые по решению общего собрания, могут функционировать в пределах Республики Беларусь и за ее пределами. Белинюрколлегия наделена широкими полномочиями. Она вправе истребовать из иностранных банков и банков Республики Беларусь, страховых компаний, иных финансово-кредитных учреждений вклады, депозиты, доходы, страховые суммы и другие активы, причитающиеся клиентам Белинюрколлегии, осуществлять управление активами за границей в интересах граждан Республики Беларусь, иностранных граждан, лиц без гражданства, предприятий, учреждений, организаций; давать советы, консультации гражданам Республики Беларусь, иностранным гражданам и лицам без гражданства; обеспечивать защиту по уголовным делам граждан Республики Беларусь за границей и иностранных граждан на территории Республики Беларусь.

Коллегии адвокатов являются некоммерческими организациями, хотя и существует за счет отчислений от денежных средств, поступающих от физических или юридических лиц за оказание им юридической помощи. Размер и порядок денежных отчислений определяется в Законе «Об адвокатуре». Причем размер отчислений на содержание коллегии и выплаты средств в фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь не может превышать тридцати процентов средств, поступивших за оказание юридической помощи.

В порядке исключения коллегия адвокатов вправе установить на срок до шести месяцев для отдельных адвокатов повышенный до сорока процентов размер отчислений от денежных средств, поступивших за оказание адвокатом юридической помощи, в случаях, когда данный адвокат ведет высокооплачиваемые дела, в связи с чем освобождается от оказания бесплатной правовой помощи и (или) ведение дел по назначению, неоправданно завышает стоимость юридических услуг, совершает иной дисциплинарный проступок.

Непосредственная адвокатская деятельность организованно осуществляется адвокатами в юридических консультациях, создаваемых коллегиями адвокатов по территориальному принципу по согласованию с местными исполнительными и распорядительными органами.

Таким образом, адвокатура Республики Беларусь является основным органом, оказывающим юридическую помощь, который организован на основе принципов, определяющих ее правовой статус. Тем самым адвокатура обеспечивает исполнение Конституции Республики Беларусь, согласно которой каждый имеет право на юридическую помощь для осуществления и защиты прав и свобод.

2.2 Оказание адвокатами юридической помощи по гражданским делам и делам об административных правонарушениях

Адвокат в гражданском процессе является поверенным, призванным защищать материально-правовые интересы своего доверителя путем исполнения своих полномочий в гражданском судопроизводстве, способствуя реализации его процессуальных прав и обязанностей.

Адвокат вправе представлять в гражданском процессе не всякий, а лишь законный интерес доверителя. Требования и возражения лица, обратившегося за помощью, должны быть основаны на законе и подлежать защите в суде. Адвокат не вправе представлять не основанные на законе интересы доверителя.

Выступая в процессе в качестве представителя, адвокат направляет все свои усилия на защиту прав и охраняемых законом интересов своего доверителя, используя при этом законные средства и способы защиты. Однако законность требований или возражений необходимо доказать и в некоторых случаях определенными в законе средствами доказывания. Законность спорного интереса, а также наличие необходимых доказательств для его обоснования позволяют сделать вывод о юридической перспективе дела. Адвокат должен трезво оценить шансы лица, обратившегося к нему за помощью, на то, чтобы добиться в суде удовлетворения его требований или признания обоснованности выдвинутых им возражений, то есть доказывания правомерности спорного интереса. Очень важна для участника гражданского процесса реальная возможность добиться разрешения гражданско-правового спора в своих интересах, судебная перспектива дела. Если спорный интерес законен, и имеются предусмотренные законом доказательства, его обосновывающие, но они не убедительны и легко могут быть поставлены под сомнение, такое дело не имеет юридической перспективы. В этой ситуации адвокат обязан разъяснить лицу, обратившемуся к нему за помощью, юридическую перспективу дела, предоставив ему возможность самостоятельно решать вопрос обращения в суд. Юридическая перспектива дела включает также вопрос реальной возможности исполнения решения суда. При ее отсутствии дело не имеет юридической перспективы (например, у ответчика отсутствует имущество, на которое можно обратить взыскание по решению суда).

Неприемлемо для адвоката ведение дела, хотя и основанного на законе, но безнравственного по своей сути. Например, противоречит нормам морали выселение сыном своей престарелой матери даже на законном основании [38, с. 92].

В уголовном процессе каждому лицу, подозреваемому или обвиняемому в совершении преступления, вне зависимости от его тяжести и аморальности, гарантировано право на защиту, включающее право пользоваться помощью защитника. Адвокат в гражданском процессе вправе принять на себя обязанности представителя юридически заинтересованного в исходе дела лица только при наличии у него правовой позиции.

Таким образом, адвокат вправе принять поручение на представительство интересов определенного лица в гражданском процессе при совокупности следующих условий:

- спорный интерес лица, обратившегося к адвокату за помощью, основан на законе;

- имеются предусмотренные законом доказательства, подтверждающие обоснованность требований или возражений данного лица;

- имеется благоприятная юридическая перспектива ведения дела; - нравственность позиции в процессе.

Перечисленные условия в совокупности составляют правовую позицию лица, обратившегося к адвокату с просьбой о представительстве его интереса в процессе. Однако не всегда предварительная правовая позиция юридически заинтересованного в исходе дела лица подтверждается в судебном разбирательстве. Возможна ситуация, когда доказательства, казавшиеся безупречными до начала их исследования, не находят подтверждения в суде и, или в судебном заседании будут установлены новые факты, опровергающие их. Доверитель, даже при изменении материально-правового интереса в процессе, должен иметь правовую позицию.

Как справедливо отмечено, представитель не вправе участвовать в производстве по гражданскому делу, если он:

ранее участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, секретаря судебного заседания (секретаря судебного заседания - помощника судьи), свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

состоит в родственных отношениях с судьей, прокурором или секретарем судебного заседания (секретарем судебного заседания - помощником судьи), принимавшим или принимающим участие в рассмотрении данного дела судом, либо состоит в родственных отношениях с лицом, интересы которого противоречат интересам доверителя данного представителя;

является судьей, следователем, прокурором и не участвует в производстве по делу в качестве законного представителя недееспособного лица либо представителя суда, прокуратуры, другого органа расследования;

оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам его доверителя, являющегося стороной или третьим лицом [32, с. 168].

Отказ от принятия поручения по гражданскому делу возможен только в крайнем случае, при бесспорном отсутствии правовой позиции по делу.

В любом случае, адвокат не вправе принять поручение на ведение дела, если доверитель ставит условием выполнения данного поручения использование заведомо подложных средств доказывания, фальсификацию доказательств. Выполняя функцию представителя в гражданском процессе, адвокат обеспечивает реализацию конституционного права доверителя на получение юридической помощи. Как и в уголовном процессе, адвокат во имя зашиты интересов своею доверителя не может стать на путь совершения преступления. Но если адвокат только подозревает о подложности доказательства, но не знает этого наверняка, он не вправе проигнорировать данное доказательство. Ведь, если доказательство достоверно и могло бы помочь в обосновании позиции доверителя, а адвокат не представил ею суду, он ослабил позицию своего доверителя и поступил неэтично по отношению к нему. Только уверенность в подложности доказательства лишают адвоката права его использования.

В то же время адвокат не обязан сообщать суду все сведения по делу, которыми он располагает, тем более не благоприятные для его доверителя. Деятельность адвоката, хотя и способствует правильному разрешению гражданского дела, но она односторонне направлена, адвокат всегда только представляет интересы своего доверителя. Участвуя в судебном разбирательстве, он анализирует и группирует факты, отстаивая позицию своего доверителя, используя все сомнения в направлении, наиболее благоприятном для его интересов.

Основанием для допуска адвоката в процесс является наличие у него поручения на участие в деле в качестве представителя участника процесса. В удостоверение своих полномочий по делу адвокат представляет суду надлежаще оформленную доверенность, ордер юридической консультации, лицензию на занятие адвокатской деятельностью, а также документы, удостоверяющие его личность. Когда доверитель участвует в судебном разбирательстве, он устно заявляет суду ходатайство о допуске в процесс адвоката в качестве своего представителя. Если же доверитель в судебном разбирательстве не участвует, адвокат вступает в процесс, предъявляя доверенность, в которой изложены его полномочия [Приложение 1].

Удостоверяя полномочия адвоката, а также отсутствие препятствий для его участия в деле, суд принимает решение о допуске его в процесс и с этого момента адвокат является представителем своего доверителя, приобретая права и принимая на себя обязанности представителя.

Производство по гражданскому делу при исковом производстве возбуждается судом по поданному исковому заявлению, в котором формулируются требования заинтересованного лица к суду и ответчику о защите его нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса и должны быть указаны:

сущность заявленных исковых требований, а если они носят имущественный характер, то цена иска;

фактические данные, лежащие в основе исковых требований;

доказательства, подтверждающие эти фактические данные;

документы, подтверждающие досудебный порядок разрешения возникшего спора, если он установлен законом [38, с. 95].

В исковом заявлении должны быть обоснованы предмет и основания иска. Предметом иска является конкретное материально-правовое требование истца к ответчику, основанное на спорном правоотношении и относительно которою истец просит вынести судебное решение. а основанием иска являются юридические факты, на которых истец основывает свое материально-правовое требование. Факты, составляющие основание исковых требований, определяются нормой материального права, регулирующего спорное правоотношение.

Если суд придет к выводу, что в исковом заявлении явно неполно указаны предмет и основание иска, он вправе предложить истцу дополнить исковое заявление и представить доказательства в подтверждение юридически значимых фактов, не указанных в заявлении.

В исковом заявлении должно быть также указаны способы судебной защиты, которые истец просит применить при защите его прав и охраняемых законом интересов. Способ защиты права, обоснованный и сформулированный в исковом заявлении, является составной частью предмета иска.

Юридически грамотное исковое заявление - первый шаг на пути к разрешению гражданско-правового спора. Все юридически значимые факты должны быть изложены в нем в соответствии с требованиями закона, в краткой форме, но четко. Безусловно, истцу необходима помощь адвоката в его составлении. Ведь содержание и форма искового заявления могут определить весь ход процесса, предупредить ошибочные решения и действия [Приложение 2].

В соответствии со статьей 867 ГК Республики Беларусь договор поручения прекращается вследствие:

отмены поручения доверителем;

отказа поверенного;

смерти доверителя или поверенного, объявления кого-либо из них умершим, признания недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный - отказаться от него во всякое время.

Из содержания данной статьи видно, что как представитель, так и доверитель могут в любой момент гражданского процесса разорвать договорные отношения, причем закон не связывает прекращение договора с наличием определенных условий. На практике, решая вопрос о возможности выполнения поручения в полном объеме, адвокат руководствуется Правилами профессиональной этики адвоката. Как уже было отмечено, если адвокат убежден в явной необоснованности требований или возражений клиента и отсутствии правовой позиции, он вправе отказаться от выполнения поручения на ведение дела и предложить клиенту не возбуждать или прекратить его. Однако, если необоснованность иска или возражений против иска выяснится в ходе судебного разбирательства, а клиент настаивает на дальнейшем участии адвоката в деле, адвокату следует ограничиться изложением требований или возражений клиента, не ссылаясь на правовые нормы (пп. 41, 42 Правил).

Таким образом, требования, предъявляемые к представителю, имеют не только на правовые основания, но и этические. Выполняя свои профессиональные обязанности, адвокат должен изыскать способы убеждения доверителя для выработки правильной правовой позиции, и только в крайнем случае, если это не удается, решать вопрос о прекращении договора.

Выполняя полномочия представителя, адвокат обязан сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения; а по исполнению поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это было предусмотрено условиями договора или характером поручения.

Если адвокат действует в гражданском процессе по доверенности, его полномочия должны быть ясно и четко выражены в доверенности. Такие права представителя, как предъявление иска, передача дела в третейский суд, полный или частичный отказ от иска, признание иска, заключение мирового соглашения на конкретных условиях, изменение предмета и основания иска, а также размера исковых требований, передача полномочий другому лицу (передоверие), заявление ходатайства о приостановлении производства по делу по соглашению сторон. об обеспечении иска, о вынесении дополнительного решения, об отсрочке или о рассрочке исполнения решения, об изменении способа и порядка его исполнения, обжалование судебного постановления, дача объяснений на жалобу (протест), предъявление исполнительного документа ко взысканию, получение присужденного имущества, в том числе денег, подача заявлений о пересмотре решения по вновь открывшимся обстоятельствам должны быть специально оговорены в доверенности, хотя они являются правами стороны в процессе и, доверяя представлять его интересы, доверитель, тем самым, делегирует представителю свои права стороны в процессе [32, с. 154]. Уточнение в доверенности полномочии поверенного позволяет при разрешении гражданско-правового спора исходить из четко и ясно выраженной воли доверителя.

Ответчик вправе защищаться от предъявленного к нему иска путем подачи возражения на иск или встречного искового заявления. Возражение на иск может быть заявлено ответчиком устно в ходе судебного заседания, а может быть выражено в отдельном документе, поданном ответчиком суду по собственной инициативе или по предложению судьи для обоснования:

- материально-правовых возражений, которые основываются на доказывании незаконности требований истца с точки зрения анализа и применения норм материального права, или доказывании их необоснованности в связи с отсутствием необходимых фактов, входящих в основание иска;

- процессуальных возражений, основывающихся на отсутствии у истца законного права на обращение в суд либо наличии установленных законом препятствий к этому (ст. 251-252 ГПК РБ).

В любой момент, до вынесения судьей решения по делу, ответчик вправе предъявить встречный иск к истцу для его совместного рассмотрения с первоначальным.

Встречный иск отвечает по своему содержанию поднятым в нем вопросам и порядку его предъявления вышеперечисленным требованиям, установленным для искового заявления, и рассматривается совместно с первоначальным иском, если:

- встречный иск направлен в зачет первоначального иска;

- удовлетворение встречного иска приводит к полному или частичному исключению удовлетворения первоначального иска;

- встречный и первоначальный иски взаимосвязаны и их совместное рассмотрение способствует наиболее эффективному и правильному рассмотрению спора (ст. 253 ГПК РБ).

Взаимные требования сторон рассматриваются одновременно.

Так же, как и истец, ответчик, для осуществления эффективной защиты своих прав и охраняемых законом интересов, должен знать, в чем заключаются ею права и какие средства процессуальной зашиты могут быть им использованы для обоснования своей правовой позиции в деле, необходимой как для защиты этих прав, так и для возражения против предъявленного ему иска. Безусловно, ответчику так же, как и истцу, необходима юридическая помощь и для разъяснения ему имеющихся у него материальных и процессуальных прав, и для выработки правильной и грамотной тактики ведения дела. Наиболее результативно эта помощь может оказываться ответчику адвокатом лицом, наделенным не только юридическими познаниями, но и имеющим необходимые профессиональные навыки и опыт практической деятельности по ведению гражданских дел. Принятие адвокатом поручения на ведение гражданского дела в качестве представителя ответчика осуществляется аналогично принятию им поручения на ведение дела в качестве представителя истца.

Исследование доказательств в ходе процесса, в том числе объяснений сторон, других заинтересованных в исходе дела лиц, показаний свидетелей, заключений экспертов, протоколов процессуальных действий, вещественных, письменных и иных доказательств осуществляется в судебном разбирательстве устно и непосредственно. Юридически заинтересованным в исходе дела лицам и их представителям обеспечивается судом возможность непосредственного участия в устном исследовании доказательств.