Право на квалифицированную юридическую помощь как принцип уголовного процесса в Республике Казахстан

Размещено на http://www.allbest.ru/

Тема дипломной работы

Право на квалифицированную юридическую помощь как принцип уголовного процесса в Республике Казахстан



Содержание

Введение

1. Право на квалифицированную юридическую помощь - конституционное право человека и гражданина

1.1 Право на квалифицированную юридическую помощь в системе принципов уголовного процесса

1.2 Понятие, полномочия и содержание деятельности адвоката в уголовном процессе

1.3 Роль адвоката в обеспечении прав и законных интересов граждан при производстве по уголовным делам

2. Обеспечение юридической помощи и реализации принципа состязательности сторон

2.1 Проблемы обеспечения юридической помощи в уголовном процессе

Заключение

Список использованных источников

юридическая помощь адвокат



Введение

Конституцией Республики Казахстан, является одним из приоритетных направлений деятельности государственных органов, в том числе органов, ведущих уголовный процесс. В современный период развития общественных отношений на первый план выходят правовая защищенность личности, обеспечение условий для того, чтобы гражданин мог пользоваться всеми правами, выполняя свои обязанности перед обществом и государством.

В своем ежегодном послании Президент Республики Казахстан Н.А. Назарбаев указал на необходимость гуманизации законов и повышение их качества. При этом, концентрировал внимание на то, что в деятельности правоохранительной системы должны быть смещены акценты с внутриведомственных интересов на защиту прав граждан и интересов государства [1].

Одним из направлений Концепции правовой политики Республики Казахстан до 2020 года, связанной со строительством в Казахстане правового государства, провозглашена необходимость дальнейшего совершенствования специализированных институтов, связанных с защитой прав и свобод граждан.

При этом в Концепции отмечено, что реализация гражданами конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи является условием и гарантией доступа к правосудию. Механизмы реализации этого права нуждаются в совершенствовании и в первую очередь сама система предоставления юридической помощи. Прежде всего необходимо улучшать систему оказания правовой помощи лицам с низким уровнем доходов. Следует последовательно решать проблему неравномерности обеспечения адвокатскими услугами в городской и сельской местности [2].

В этой связи для достижения поставленных задач и реализации конституционных гарантий граждан необходимо демократизировать стиль и методы работы как правоохранительных, так и иных государственных и негосударственных органов, общественных организаций, деятельность которых связана с уголовным судопроизводством. Особое место среди них занимает адвокатура - общественно-правовой институт, определяющий основы деятельности лиц, осуществляющих профессиональную юридическую помощь гражданам и организациям.

Главное предназначение адвокатуры как явления состоит в оказании профессиональных и социально значимых юридических услуг всему обществу и его членам в защите прав и свобод гражданина и юридических лиц. Адвокат защищает закон от произвола, а поэтому деятельность адвоката отвечает как интересам конкретного гражданина или организации, так и публично-правовым интересам государства и общества.

Гарантируя всем гражданам свободу реализации своих субъективных прав, Конституция РК в статье 34 установила, что каждый обязан соблюдать Конституцию и законодательство Республики Казахстан, уважать права, свободы, честь и достоинство других лиц. В этой связи, конституционной обязанностью адвокатов является оказание высококвалифицированной юридической помощи всем кто в ней нуждается.

С получением и утверждением независимости в Республике Казахстан возникла необходимость проведения коренной реформы в правовой и правоохранительной системе. Несмотря на тот факт, что в сфере полномочий профессиональных защитников сохранилась определенная правопреемственность, не исключается потребность в пересмотре основных подходов и приоритетных направлений их деятельности.

С введением в действие уголовного, уголовно-процессуального, уголовно-исполнительного законодательств, Закона РК "Об адвокатской деятельности в РК" определились значительные изменения в сторону улучшения и повышения роли защитников в отправлении правосудия по уголовным делам. По мере усиления правовой пропаганды, возрастания роли права в государстве и укрепления правовой системы неуклонно растет значимость адвокатов в обеспечении прав и восстановлении законных интересов личности, оказании квалифицированной юридической помощи субъектам уголовного судопроизводства. Данное обстоятельство связано с гарантиями, закрепленными в Конституции РК, и провозглашенными приоритетами демократического, правового государства.

Необходимость обеспечения квалифицированной юридической помощи участникам уголовного судопроизводства предполагает расширение участия профессиональных адвокатов, повышение объема их работы и увеличение правовых услуг, связанных с защитой и представительством по уголовным делам. Это связано с реализацией принципа состязательности и равноправия сторон не только в судебных стадиях, но и при досудебном производстве.

Введение в Республике Казахстан суда с участием присяжных заседателей связано с реализацией демократических реформ в системе уголовного судопроизводства, усилением принципа состязательности и обеспечением реального правосудия. Наличие суда присяжных заседателей является еще одним фактором, требующим незамедлительного усиления роли адвоката в уголовном процессе, повышения его профессионализма по защите прав и законных интересов граждан, вовлеченных в сферу уголовного судопроизводства.

Цель и задачи исследования. Целью дипломной работы является разработка научно-обоснованных предложений по совершенствованию действующего законодательства и повышению эффективности участия адвоката в уголовном процессе и оказания квалифицированной юридической помощи по уголовным делам.

Цель исследования предопределила постановку и решение следующих взаимосвязанных задач:

исследовать процессуальный статус адвоката, для определения возможностей реального осуществления им процессуальных полномочий по обеспечению квалифицированной юридической помощи и защиты по уголовным делам;

выявить существующие противоречия, связанные с участием адвоката в уголовном процессе, разработать пути преодоления имеющихся проблем;

рассмотреть состояние правоприменительной практики и разработать рекомендации по повышению эффективности деятельности адвокатов по уголовным делам;

на основе обобщения судебной и следственной практики, отечественного и зарубежного позитивного опыта сформулировать предложения по совершенствованию уголовно-процессуального законодательства и иных нормативных актов, регламентирующих вопросы участия адвоката в уголовном судопроизводстве.

Методологическая, нормативно-правовая и научная основа исследования. Методологическую основу исследования составили общие и частные методы познания объективной действительности, а именно: исторический; системно-структурный, сравнительно-правовой, социологический и другие методы.

Нормативной основой исследования являются Конституция Республики Казахстан, Конституционные законы, Уголовный и Уголовно-процессуальный кодексы Республики Казахстан, Закон РК «Об адвокатской деятельности», другие законы и иные нормативно-правовые акты, относящиеся к теме диссертационного исследования. Также изучены отдельные международно-правовые акты, регулирующие отношения, связанные с участием адвоката в уголовном судопроизводстве и оказанием юридической помощи по уголовным делам, законодательство некоторых стран ближнего и дальнего зарубежья.

Теоретическую основу составили научные исследования, проведенные в уголовном, уголовно-процессуальном, гражданском и гражданско-процессуальном, административном праве по проблемам участия адвоката по уголовным делам;

- монографии, пособия, научные публикации, справочные и иные материалы по вопросам деятельности адвокатов в уголовно судопроизводстве.

Подвергались исследованию теоретические положения, непосредственно затрагивающие проблемы защиты по уголовным делам в работах таких авторов, как Л. Е. Ароцкер, К. К. Арсеньев, О. Я. Баев, М. Ю. Барщевский, Р. С. Белкин, С. П. Ефимичев, Ю. В. Кореневский, А. М. Ларин, П. А. Лупинская, Ю. И. Стецовский, М. С. Строгович, Чельцов, П. С. Элькинд, и другие.

Кроме того, были изучены труды отечественных ученых, таких как С. А. Абдиканов, А. Н. Ахпанов, Л. Ш. Берсугурова, А. Я. Гинзбург, Г. Г. Доспулов, Р. М. Жамиева, К. В. Ким, М. Ч. Когамов, Т. Е. Сарсенбаев, Б. Х. Толеубекова, С. Тыныбеков, А.Л. Хан и других авторов.

Теоретическая и практическая значимость исследования. Выводы и предложения могут расширить и углубить научные представления в уголовно-процессуальном праве РК новыми знаниями в области адвокатской деятельности, способствовать дальнейшему совершенствованию действующего законодательства в части обеспечения прав и законных интересов участников процесса и оказания квалифицированной юридической помощи.

Обусловленные запросами практики рекомендации по повышению эффективности участия адвоката в уголовном процессе могут быть успешно использованы при досудебном производстве и в судебной практике.

Структура и содержание дипломной работы обусловлены целями и задачами исследования. Объем и структура работы соответствуют требованиям, предъявляемым к работам такого уровня.



1. Право на квалифицированную юридическую помощь - конституционное право человека и гражданина

1.1 Право на квалифицированную юридическую помощь в системе принципов уголовного процесса

Уголовно-процессуальное законодательство и регулируемая им уголовно-процессуальная деятельность опираются на ряд коренных, руководящих положений, которые определяют характер всего уголовного процесса, играют в нем особую, главенствующую роль. Эти коренные, руководящие положения уголовного процесса принято называть "принципами".

В юридической литературе до сих пор не достигнуто единства мнений по таким важным вопросам как определение понятия принципа уголовного процесса, отделение его от уголовно-процессуальных институтов и выработка универсальной системы принципов правосудия. В науке уголовного процесса приемлемой является точка зрения, что принципы -это основополагающие, руководящие начала, имеющие нормативно-правовой характер. Они отражают наиболее существенные стороны уголовного судопроизводства, его задачи, характер и систему процессуальных форм, стадий и институтов.

Необходимо отметить, что принципы уголовного процесса того или иного государства отражают его экономику, политический строй, правовую систему в целом, а также исторические и национальные традиции, уровень культуры, господствующую идеологию и другие объективно существующие факторы. По своему происхождению принципы уголовного процесса представляют собой идеи, взгляды о должном уголовно-процессуальном порядке, его основных чертах, отражающих представления о справедливом правосудии, о том, каким должны быть его устои.

Принципами уголовного процесса являются основополагающие начала, закрепляющие наиболее общие и существенные свойства уголовного процесса, выражающие его природу и подлинно демократическую сущность.

Принципы права не только отражают господствующие в обществе правовые взгляды, идеи, но и формулируют определенные требования, адресованные участникам правовых отношений: судьям, прокурорам и адвокатам, обвиняемым и потерпевшим, истцам и ответчикам.

Действующая Конституция провозгласила Республику Казахстан демократическим, светским, правовым и социальным государством (ст.1). Из этого положения вытекают другие конституционные установления: "человек, его жизнь, права и свободы являются высшими ценностями". Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства (ст. 12). Воплощение этих положений в жизнь означает, что государство и право существуют, прежде всего и главным образом, для человека, а последнее реально отражает потребности членов общества и защищает и оберегает их.

Для формулирования принципов уголовного судопроизводства важно знание предъявляемых к ним требований. Те или иные положения могут быть отнесены к категории принципов уголовно-процессуального права при условии, что они отвечают следующим требованиям:

Принцип (с лат. - основа, начало) - основное, исходное положение какой-либо теории, учения: руководящая идея, основное правило деятельности

1) они определяют в организации и деятельности органов дознания, следствия, прокуратуры и суда, главные, исходные моменты, из которых, в свою очередь, следуют положения более частного характера;

2) в самих принципах не должны формулироваться все стороны дозволенного или обязательного поведения людей и все элементы правовой нормы (гипотеза, диспозиция, санкция);

3) основополагающие позиции не могут быть наполнены произвольным содержанием, так как они объективно обусловлены закономерностями и внутренней логикой уголовно-процессуального права;

4) положения, возводимые в категорию принципов, должны в равной мере сочетать объективное и субъективное начала (объективно содержание, субъективна форма юридического выражения);

5) сущность принципиальных положений должна отличаться устойчивостью, постоянством (отменяются нормы права, происходит смена законодательства, а принципы сохраняются);

6) должны иметь властный, императивный характер;

7) в системе уголовно-процессуального права должны занимать главенствующее положение.

Таким образом, принципами уголовного процесса являются обусловленные общественным и государственным строем и закрепленные действующим законодательством основные исходные положения, определяющие сущность организации и деятельности государственных органов по возбуждению, расследованию, рассмотрению и разрешению уголовных дел по существу, а также положения, направляющие уголовно-процессуальную деятельность на достижение целей и задач, поставленных государством перед уголовным судопроизводством.

Согласно ст.9 УПК РК значение принципов уголовного процесса состоит в том, что их нарушение, в зависимости от его характера и существенности, влечет признание состоявшегося производства по делу недействительным, отмену вынесенных в ходе такого производства решений либо признание собранных при этом материалов не имеющими силы доказательств. Расширительное толкование значения принципов заключается в следующем:

во-первых, в системе уголовно-процессуального права принципы занимают центральное, ведущее место, они являются первичными, исходными нормами, тесно и гармонично связанными между собой, формируются они как правовые предписания и носят нормативный характер;

во-вторых, принципы определяют основные направления, перспективы развития процессуального права, служат ключом к пониманию социального назначения уголовного процесса, его природы и системы;

в-третьих, принципы выступают в качестве главного критерия при определении обоснованности предложений, связанных с изменением и дополнением действующего законодательства и способствуют правильному толкованию процессуальных норм. Можно с уверенностью утверждать, что в этом состоит главное значение принципов уголовного процесса.

В системе процессуального права принципы занимают главенствующее место, всегда являются первичными нормами, не выводимыми друг из друга и охватывающими остальные нормы, в которых конкретизируются содержание принципов и которые подчинены этим принципам. Обладая высокой степенью общности, опосредствуясь в других правилах, принципы синхронизируют всю систему процессуальных норм и придают глубокое единство механизму уголовно-процессуального воздействия. Именно такая взаимосвязь общих и конкретизирующих норм обеспечивает единство процессуального порядка по всем уголовным делам и соблюдение законности в уголовном судопроизводстве. Принципы уголовного процесса действуют на всех его стадиях или реже на некоторых из них, в зависимости от задач, решаемых на каждой стадии. Однако наиболее полно осуществляются принципы на стадии судебного разбирательства, в связи с чем они одновременно являются и принципами правосудия.

Принципы отражают закономерности общественной и государственной жизни и по своему содержанию объективны. Вместе с тем они являют собой волевой акт государства, продукт сознания творчества законодателя и по форме юридического выражения субъективны. В этом единстве двух сторон - объективного и субъективного - проявляются главным образом природа принципов.

Своим адресатом принципы уголовного судопроизводства имеют человека и гражданина и соответствующие государственные органы. Данные органы, ведущие уголовный процесс, должны действовать на основе установленных принципов и нести все последствия, связанные с их нарушением. Поэтому признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства.

Таким образом, значение принципов заключается в следующем:

1) в системе уголовно-процессуального права принципы занимают центральное, ведущее место;

2) они являются первичными, исходными нормами, тесно и гармонично связанными между собой;

3) принципы формируются как правовые предписания и носят нормативный характер;

4) они служат ключом к пониманию социального назначения уголовного процесса, его природы и системы;

5) принципы определяют основные направления, перспективы развития процессуального права;

6) они выступают в качестве главного критерия при определении обоснованности предложений, связанных с изменением и дополнением действующего законодательства;

7) принципы выполняют функцию социальных ориентиров в правотворческой деятельности;

8) принципы способствуют правильному толкованию процессуальных норм.

Среди конституционных положений Основного закона Республики Казахстан, гарантирующих права человека и гражданина, в числе существенных выделяется право на получение квалифицированной юридической помощи, действующее в качестве одного из важнейших конституционных принципов. Так, в Конституции РК в статьи 13 пункте 3 прямо указано, что каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях же, предусмотренных законом, такая помощь оказывается бесплатно. Данное положение в качестве принципа нашло свое дальнейшее развитие в нормах уголовно-процессуального закона (ст. 28 УПК РК)

К субъектам, имеющим право на квалифицированную юридическую помощь в уголовном процессе относятся: подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, потерпевший, частный обвинитель, гражданский истец, гражданский ответчик. Свидетель также имеет право на квалифицированную юридическую помощь. Особенностью свидетеля является отсутствие интереса в исходе дела, по которому он дает свидетельские показания, он нейтрален.

Юридическая помощь необходима тем участникам процесса, которые отстаивают свои интересы, независимо от правомерности защищаемых притязаний. Следует отметить, что в настоящее время в Казахстане существуют различные государственные и негосударственные органы, учреждения и общественные организации, которые выполняют функции по защите прав человека и гражданина. Например, суды, органы прокуратуры, внутренних дел, юстиции, тесно взаимодействуя между собой, также призваны выполнять вышеупомянутые правоохранительные задачи.

Однако действительно успешное осуществление этих задач невозможно без участия такого общественно-правового института, каким является адвокатура. Хотя в казахстанском законодательстве адвокатура нигде не указывается как правоохранительный орган, тем не менее, фактически она выполняет функции правоохранительной деятельности. Обычно под правоохранительной деятельностью подразумевается осуществление государством охраны прав граждан и организаций специально уполномоченными органами путем применения юридических мер воздействия в соответствии с законом и при неуклонном соблюдении установленного им порядка.

Таким образом, в системе правоохранительных органов, которые призваны обеспечивать права граждан на квалифицированную юридическую помощь, важное место отводится адвокатуре. Основной организационно-правовой формой адвокатуры является коллегия адвокатов - профессиональная организация квалифицированных юристов, задачей которых является оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам, содействие охране прав и законных интересов, соблюдение и укрепление законности, а также выполнение некоторых других функций, предусмотренных законом.

От того, насколько адвокатура эффективно выполняет возложенные на её задачи и функции, в значительной степени зависит уровень правовой защиты не только отдельной личности, но и общества в целом.

Каждый гражданин вправе защищать в суде свои права и свободы всеми не противоречащими закону способами, в том числе используя своё право обратиться к адвокату профессиональному юристу, обладающему юридическими знаниями и необходимыми навыками по защите и представительству граждан и организаций.

Реализация прав и свобод человека и гражданина возможна в полной мере тогда, когда они отстаиваются со знанием дела, умело и квалифицированно. Такую защиту может осуществить далеко не каждый. В этом случае требуются безупречное знание не только законодательства, но и практики применения нормативных правовых актов, опыт ведения дел в правоохранительных органах и др. Иначе говоря, чтобы обеспечить эффективную помощь, нужен квалифицированный юрист. Ведь граждане обычно знакомы лишь с основными положениями законодательства, в то время как для защиты субъективных прав требуются более глубокие знания в области права, в том числе о порядке его применения, что и вызывает необходимость в помощи адвокатов. Адвокат - это профессионал, эффективно использующий свои правовые знания и практический опыт при оказании юридической помощи.

Возведение права на квалифицированную юридическую помощь на уровень конституционного принципа обусловлено очень важным обстоятельством. Дело в том, что лишение лица возможности получить юридическую помощь ведет к ущемлению либо существенному ограничению его прав, а иногда и к невосполнимым потерям для гражданина и общества. Так как Конституция имеет обязательную силу и прямое действие на всей территории Казахстана дополнительное закрепление права на юридическую помощь в других законодательных актах необязательно (хотя в действующих кодифицированных актах это право отражено): любой государственный орган, должностное лицо, сами адвокаты и граждане знают о вытекающих из этой конституционной нормы обязанностях и правомочиях.

Эффективное функционирование института адвокатуры в современном обществе способствует соблюдению законности и защите прав личности, и поэтому деятельность адвоката отвечает как интересам конкретного гражданина или организации, так и публично-правовым интересам государства и общества.

Коллегия адвокатов является основной, но не единственной формой организации, обеспечивающим оказание юридической помощи. Важная роль в системе оказания юридической помощи гражданам принадлежит различным организациям и частным лицам (юридические фирмы, службы, юрисконсульты, советники по правовым вопросам, физические лица, имеющие лицензии для оказания платных юридических услуг и др.). К примеру, деятельность юридических фирм осуществляется на основании соответствующей лицензии путем оказания гражданам и организациям платных юридических услуг, не связанных с адвокатской деятельностью.

Кроме того, члены профсоюзов могут пользоваться бесплатной юридической помощью, оказываемой юридическими консультациями советов профсоюзов. Определенную юридическую помощь граждане получают и от юрисконсультов организаций, в которых они работают, в том числе предприятий и учреждений различных форм собственности. Консультации профсоюзов оказывают юридическую помощь преимущественно путем дачи советов и составления документов по вопросам трудового законодательства. При этом работа юрисконсульта состоит, прежде всего, в оказании юридической помощи своей организации и её членам, а не любым гражданам или организациям. Однако наибольшее значение и распространение имеет всё же юридическая помощь адвокатов.

Вместе с тем, основной деятельностью адвоката является не только решение вышеназванных задач, но и оказание различных видов квалифицированной юридической помощи с использованием при этом всех предусмотренных действующим законодательством средств и способов защиты прав и законных интересов тех, кто к ним обратился. При этом только адвокаты, в отличие от вышеуказанных лиц, допускаются в уголовный процесс в качестве профессионального защитника. Вот почему квалифицированную юридическую помощь, о которой говорится в Конституции, могут оказать на профессиональной основе именно адвокаты.

Следует иметь в виду, что Конституция дает широкие и равные возможности гражданам и организациям в получении квалифицированной юридической помощи. Адвокаты дают консультации, разъяснение, советы и письменные заключения по вопросам, разрешение которых требует профессиональных юридических знаний; составляют исковые заявления, жалобы и другие документы правового характера; участвуют в уголовном и гражданском судопроизводстве и по делам об административных правонарушениях; оказывают гражданам и организациям иную юридическую помощь.

С повышением уровня правовой культуры населения число обращений к адвокатам постоянно увеличивается.

К адвокатуре по содержанию деятельности и задач близко примыкают иные организации, оказывающие юридическую помощь, которые получают все большее распространение в последние годы. Это - фирмы и иные аналогичные субъекты, оказывающие услуги, не связанные с адвокатской деятельностью, которые берут на себя функции по оказанию платных юридических услуг гражданам и юридическим лицам.

В этой связи представляется оправданным отличать юридическую помощь от правовой помощи. Так, в соответствии с международными договорами Республики Казахстан, заключенными с другими странами, правовая помощь - это деятельность органов судов, юстиции, прокуратуры и следствия по оказанию содействия друг другу в разрешении гражданских, семейных и уголовных дел на основе договоров, заключаемых двумя или несколькими государствами.

Цель договоров о правовой помощи - обеспечение взаимного признания и соблюдения личных неимущественных и имущественных прав граждан одного государства на территории другого.

В свою очередь, юридическая помощь по своему содержанию охватывает более широкий круг действий, чем правовая помощь. Среди них можно выделить: помощь в поиске необходимого нормативного правового акта, разъяснение его сущности; содействие в составлении заявления, ходатайства или другого документа; собирание и представление предметов, документов и сведений для оказания юридической помощи; определение органа, который наиболее эффективно может решить возникшую проблему; осуществление представительства в суде или ином органе; ведение защиты по уголовному делу или в связи с привлечением гражданина к административной ответственности и т.д.

Подъем общего уровня образованности и культуры населения, приобретение им социально-политического опыта, развитие демократии и пропаганда её основных принципов, среди которых - защита прав и свобод человека и гражданина и другие, всё это обусловило повышенные требования к такому важному правовому институту, как адвокатура. В этом плане, как показывает практика, наиболее эффективно и качественно осуществляет свою деятельность специально созданная независимая, самоуправляемая организация профессиональных юристов - коллегия адвокатов.

По своему значению и месту адвокатура требует к себе такого же внимания со стороны общества и государства, как и правоохранительные органы, причём не менее значительного, ибо закон требует от адвоката всесторонней, полной, объективной и квалифицированной защиты конституционных прав и интересов каждого лица, обратившегося за юридической помощью. В этом случае речь идет не о корыстных целях и интересах адвоката, а о проблемах соблюдения и укрепления законности и правопорядка, актуальных как для общества, так и для граждан.

Таким образом, содержанием профессиональной деятельности адвокатов является оказание именно юридической помощи. В свою очередь, юридическая помощь, оказываемая адвокатом, означает использование им всех законных средств и способов защиты прав и интересов граждан и организаций посредством дачи консультаций, разъяснений, составления исковых заявлений, жалоб, ходатайств и истребования других документов правового характера, активного совершения иных действий как в судопроизводстве, так и вне его.

1.2 Понятие, полномочия и содержание деятельности адвоката в уголовном процессе

В соответствии со ст.1 Закона РК «Об адвокатской деятельности» адвокатура в Республике Казахстан призвана содействовать реализации гарантированного государством и закрепленного Конституцией Республики Казахстан права человека на судебную защиту своих прав, свобод и получение квалифицированной юридической помощи. Право человека на судебную защиту нарушенных прав и свобод, а также получение им квалифицированной юридической помощи закреплено в п. 2 и п.3 ст.13 Конституции РК.

Таким образом, главное предназначение адвокатуры как явления состоит в оказании высоко социально значимых юридических услуг всему обществу и его членам, направленных на обеспечение прав и свобод гражданина. Адвокатура это институт гражданского общества, который не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления, а является профессиональным сообществом адвокатов, призванная защищать и отстаивать интересы любого лица нуждающегося в квалифицированной правовой помощи.

Адвокат - защищает закон от произвола, а поэтому деятельность адвоката отвечает как интересам конкретного гражданина или организации, так и публично-правовым интересам государства и общества.

Согласно действующему законодательству, адвокатской деятельностью могут заниматься только лица, состоящие членами коллегии адвокатов. В члены коллегии принимаются граждане РК, имеющие высшее юридическое образование и стаж работы по специальности юриста не менее 2 лет. Выпускники юридических вузов принимаются членами в коллегию после прохождения ими стажировки в коллегии сроком от 6 месяцев до 1 года.

Следует также учесть еще один принципиальный момент, связанный с адвокатской деятельностью - она не является предпринимательской (коммерческой), налогообложение доходов адвоката регламентируется отдельными нормами Налогового кодекса РК и существенно отличается от налоговых ставок, предусмотренных для частных предпринимателей и коммерческих организаций (ст.ст. 145, 167 Налогового кодекса РК). Наряду с этим адвокат не является государственным служащим, а состоя в коллегии адвокатов не находится в трудовых правоотношениях с данной коллегией, следовательно не подотчетен перед ней по участию в конкретных делах и свободен в выборе методов, средств и тактики защиты прав и законных интересов клиента. Однако средства и методы защиты адвоката должны быть основаны на законе. Критерием их допустимости должно служить следующее утверждение - адвокат при отстаивании интересов своего клиента не имеет права совершать противозаконные действия, в частности: фальсифицировать и представлять подложные документы; воздействовать на свидетелей или потерпевших для дачи ими ложных показаний; давать консультации как сокрыть следы преступления и т.д. Все остальные основанные на законе средства и способы защиты интересов клиента допустимы. Вместе с тем адвокат не должен заранее определять, мнимость или законность права обратившегося, но и не быть безропотным слугой клиента. Он самостоятелен как в выборе правовой позиции, так и средствах ее достижения, не противоречащей закону и интересам лица обратившегося за юридической помощью.

Коллегии адвокатов не являются общественными объединениями, несмотря на наличие определенного сходства: членство основано на принципе добровольности, они создаются по инициативе не менее десяти учредителей, их деятельность регламентирована, помимо соответствующих законов, уставами. Между тем имеются существенные различия, не позволяющие признать адвокатскую коллегию общественной организацией. Заключаются они в следующем:

1. Различны организационно-правовые формы этих объединений. Коллегия адвокатов в отличие от общественных объединений имеет специальную организационно-правовую форму, предусмотренную ст.20 Закона РК «Об адвокатской деятельности» и ст.17 Закона РК «О некоммерческих организациях» и в соответствии с требованиями ст.34 ГК РК -- является некоммерческой, независимой, профессиональной, самоуправляемой и самофинансируемой организацией адвокатов. В отличие от общественных объединений коллегии адвокатов являются сугубо профессиональными организациями, так как объединение происходит по профессиональному признаку. В коллегию адвокатов могут быть приняты только лица, имеющие высшее юридическое образования и получившие право на занятие адвокатской деятельностью.

2. Различны цели, задачи и функции этих объединений. Коллегии адвокатов создаются в целях оказания содействия реализации прав граждан и юридических лиц, не являющихся членами коллегии, на судебную защиту их прав, свобод, законных интересов и получение юридической помощи, тогда, как общественные объединения создаются для защиты интересов лиц, в него входящих. Кроме того, коллегии адвокатов содействуют выполнению важной государственной функции в сфере судопроизводства -- осуществлению правосудия. Поэтому функции, выполняемые адвокатурой, носят, с одной стороны, публично-правовой характер, с другой -- направлены на защиту частного интереса.

3. Различны требования, предъявляемые к лицам, вступающим в эти объединения. Если адвокатами могут быть только граждане республики (ч. 1 ст. 7 Закона РК «Об адвокатской деятельности») [3], то членами общественных объединений могут быть не только граждане республики, но и иностранные граждане и лица без гражданства (ст. 11 Закона РК от 19 мая 1996 г. “Об общественных объединениях”). Деятельность адвокатов подлежит лицензированию (ст. 9-12 Закона РК “Об адвокатской деятельности”), тогда как членство в региональных и местных общественных объединениях лицензированием не обусловлено. Кроме того, законом предусмотрен ряд ограничений, установленных для адвокатов в ч.2 ст. 7, ч. 6 ст. 15 Закона РК «Об адвокатской деятельности», для членов же общественных объединений законом такие ограничения не предусмотрены.

4. Профессиональная деятельность адвокатов является основным и единственным источником их дохода. В отличие от адвокатуры общественные объединения могут осуществлять предпринимательскую деятельность для достижения уставных целей.

Таким образом, деятельность адвоката характеризуется четырьмя основными чертами:

- объединение адвокатов происходит на основании их профессиональной деятельности, связанной общими ценностями и интересами;

- обеспечивается приоритет достижения цели, связанной с оказанием правовых услуг в противовес извлечения максимальной прибыли;

- наличие специальных юридических знаний и опыта работы;

- соблюдение адвокатской этики.

Однако организация и функционирование адвокатской деятельности не всегда осуществлялась таким образом. В советский период коллегии адвокатов фактически находились в непосредственном ведении и подчинении министерства юстиции, которое широко применяло бюрократические административно-командные методы, что не устраивало многих практикующих адвокатов и вызывало негативную реакцию с их стороны. В конце 80-х годов прошлого столетия в научной литературе поднимались и широко обсуждались вопросы совершенствования адвокатской деятельности, направленные на обеспечение независимости и расширения полномочий адвокатуры [4]. После развала союза проблемы адвокатуры неоднократно освещались в публикациях как зарубежных [5], так и отечественных юристов[6-10].

Между тем, до сих пор правовой статус адвоката полностью не отвечает требованиям, которые необходимы ему для обеспечения прав и законных интересов лиц, обратившихся за правовой помощью, это касается также полномочий адвоката принимающего участие в уголовном процессе.

Следует отметить, что Закон Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности» от 5 декабря 1997 года наделил адвоката общими полномочиями, которыми он осуществляет вне зависимости от того в каком производстве принимает участие. Кроме того, Законом Республики Казахстан от 11.12.2009 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам обеспечения квалифицированной юридической помощью» расширены и конкретизированы полномочия адвоката.

Следует отметить, что полномочия адвоката законодательно закреплены в двух нормативных актах: УПК РК и Законе РК «Об адвокатской деятельности». Анализ процессуального статуса адвоката позволяет согласиться с имеющимся в теории права и юридической науке мнением о существовании общих, отраслевых и специальных полномочий адвоката [11, с. 62]. Общие полномочия в основном закреплены на конституционном уровне и законодательстве об адвокатуре. Специальные полномочия адвоката является частью отраслевого статуса адвоката. Так в частности специальными полномочиями наделяется адвокат в зависимости от участия в уголовном процессе в качестве защитника или представителя.

Среди всего комплекса общих прав адвоката, закрепленных в ст. 14 Закона РК «Об адвокатской деятельности», можно синтезировать наиболее актуальные для его правового статуса.

В частности, таковым является оказание юридических услуг обратившемуся лицу, путем заключения от своего имени письменного договора об оказании юридической помощи.

Юридическая помощь, оказываемая адвокатами, имеет особое значение. Это связано с тем, что адвокатами оказываются самые разнообразные виды юридической помощи по любому правовому вопросу любому гражданину (государственному и иному органу, должностному лицу), обратившемуся в органы адвокатуры или к конкретному адвокату и заключившему письменный договор об оказании такой помощи.

Законом РК от 11.12.2009 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам обеспечения квалифицированной юридической помощью» конкретизировано содержание заключаемого с адвокатом договора.

В договоре об оказании квалифицированной юридической помощи, определен размер оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством по взаимной договоренности между адвокатом и лицом, обратившимся за помощью (клиентом), предмет поручения, порядок и условия расторжения договора и другие условия.

При этом запрещается в договоре включать условия ставящие размер оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами, в зависимость от исхода дела или успеха адвокатской деятельности, либо получение адвокатом части от присужденной суммы.

Исключение из этого правила допускаются только по договорам, заключаемым по делам об имущественных спорах, сторонами по которым выступают физические, негосударственные юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность.

Также согласно внесенным изменениям не допускается получение адвокатом наличных денег в счет оплаты юридической помощи, в том числе и устных юридических консультаций, и расходов, связанных с исполнением поручения, без выдачи соответствующего финансового документа.

В зависимости от существа дела заключаются соответствующие виды договоров. В частности, договор об оказании юридической помощи адвокатом, адвокатской конторой может включать в себя выполнения для клиента работы по даче консультаций, составлению документов носящих правовой характер, письменных заключений, участие в переговорах на его стороне и т.д. При этом оказание юридической помощи является главной и единственной функцией адвокатов, что позволяет им осуществлять ее эффективно и квалифицированно.

Наряду с этим адвокат, как лицо, обладающее определенными правовыми знаниями, имеет более широкие возможности для защиты прав и законных интересов тех, кто обратился к нему за юридической помощью. Используемые при этом адвокатами средства и способы оказания юридической помощи прямо предусмотрены действующим законодательством.

К тому же, складывающихся в юридической сфере отношения, требуют профессионального ориентирования в большом количестве нормативных правовых актов, умения правильно найти необходимый законодательный акт, правильно истолковать его и применить к конкретным обстоятельствам. Эффективность оказания квалифицированной юридической помощи зависит не только от наличия специальных юридических знаний, но и от практических навыков их применения, а такими качествами может обладать только соответствующий специалист.

Наконец оказание адвокатами квалифицированной юридической помощи имеет государственное, публично-правовое значение, поскольку она необходима не только отдельным гражданам, организациям и другим субъектам, но и самому государству, особенно в лице тех органов, которые осуществляют судопроизводство (гражданское, уголовное, по делам об административных правонарушениях).

В соответствии со ст. 4 Закона РК «Об адвокатской деятельности» содержанием адвокатской деятельности является оказание различных видов юридической помощи, а именно:

дают консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

составляют заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

участвуют в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве;

участвуют в качестве защитника или представителя доверителя в уголовном и административном судопроизводстве;

участвуют в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения споров;

представляют интересы доверителя в государственных органах, общественных объединениях и иных организациях;

представляют интересы доверителя в государственных органах, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Республики Казахстан;

участвуют в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания.

Следует определиться с содержанием указанных адвокатских услуг.

Консультации - это наиболее распространенная форма юридических услуг, даваемая адвокатами. Консультация - это совет специалиста в той или иной отрасли права по вопросу, который интересует обратившегося за юридической помощью. В содержание понятия «консультация» входит как разбор той или иной правовой ситуации (казус), которая возникла у лица, обратившегося за помощью, так и юридический выход из него. Как правило, консультация дается в устной форме. Вместе с тем она может быть дана и в письменной форме.

Справки по правовым вопросам могут включать в себя различные разъяснения, советы

Разъяснение - это толкование действующего законодательства, отдельной ее нормы, применимость ее к той ситуации, которая произошла с лицом, обратившимся к адвокату за юридической помощью. Интерпретация того или иного закона либо нормы права всегда носит субъективный характер. Насколько разъяснение адекватно отражает комментируемую норму, зависит от уровня правовой подготовки лица, осуществляющего толкование.

Совет - это наставление, указание, рекомендация, как с наименьшими издержками на основе норм права добиться того результата, которого желает клиент, или выйти ему из затруднительного положения с минимальными потерями.

О значимости и объеме данного вида услуг, осуществляемых адвокатами, говорят следующие данные. Так, согласно отчетам о работе коллегии адвокатов: в 2006 году ими дано 327187 советов, при этом 136642 - бесплатно; в 2007 г. - 410742 совета из них бесплатно - 173041, в 2008 г. соответственно - 398328 и 150779; в 2009 году из 414880 зафиксированных советов - 210077 дано бесплатно [12].

Заявление - это письменный документ, составленный по форме и содержанию в соответствии с требованием закона. В уголовном процессе адвокат может оказать содействие в подготовке обоснованного заявления о совершенном преступлении в отношении лица, обратившегося за правовой помощью, либо в составлении искового заявления. Как правило, предъявляются гражданские иски в случаях, если по делу усматривается, что преступлением или общественно опасным деянием невменяемого, лицу причинен имущественный ущерб или моральный вред. Круг лиц, которые вправе предъявлять гражданские иски при производстве по уголовному делу, определен в ст. ст. 62, 78 и 163 УПК. К ним относятся: физические и юридические лица, понесшие вред в результате преступления или запрещенного уголовным законом деяния невменяемого, их законные представители и представители. Подготовка аргументированного, со ссылками на необходимые нормативно-правовые акты искового заявления это довольно трудоемкий процесс, который под силу только профессиональному адвокату. В случаях, предусмотренных законом, гражданский иск может быть заявлен прокурором.

Оказывая юридическую помощь, адвокат вправе заявлять ходатайства, приносить в установленном порядке жалобы на действия должностных лиц органов юстиции, прокуратуры, дознания, предварительного следствия и суда, а также иных должностных лиц, ущемляющих права и охраняемые законом интересы лиц, обратившихся за помощью.

Ходатайство -- это официальная просьба о выполнении каких-либо процессуальных действий, принятии решений.

Адвокат вправе заявлять ходатайства по всем вопросам, имеющим значение для защиты клиента, в том числе: об изменении квалификации предъявленного обвинения, об изменении, отмене меры пресечения, о прекращении уголовного дела, о производстве отдельных следственных действий, об истребований доказательств и т.п. При этом он должен четко представлять себе возможные последствия удовлетворения заявленного ходатайства. Без достаточной доли уверенности в благоприятном исходе, для создания одной лишь только видимости активной позиции защиты заявлять ходатайства нецелесообразно.

Адвокат самостоятелен в выборе момента и характера заявленного ходатайства. И, тем не менее, он должен обсудить содержание ходатайства и его целесообразность со своим клиентом. Этого требует как этика, так и нормы действующего законодательства.

В уголовном процессе в соответствии со ст.102 УПК РК с ходатайством вправе обратиться любой участник процесса для установления обстоятельств, имеющих значение по делу или обеспечения прав и законных интересов лица. Причем ходатайство может быть заявлено как самим лицом, так и его представителем на любой стадии процесса.

Как правило, в судебно следственной практике ходатайства заявляются адвокатом-защитником. По тактическим соображениям ходатайство может исходить не только от защитника, но и его клиента, а в некоторых случаях и от защитника, и от обвиняемого. Законом предусмотрены устная и письменная формы ходатайства. Устные ходатайства заносятся в протокол следственного действия или судебного заседания, а письменные приобщаются к делу (ч. 2 ст.102 УПК РК). По сравнению с устным, письменное ходатайство, будет более обоснованным, мотивированным и инициирует следователя на более аргументированный ответ. Однако подготовка такого ходатайства, требует определенного времени, а в некоторых случаях и материальных затрат (изучения научной литературы, судебной практики, материалов уголовного дела, возможно консультаций со специалистом и т.п.).

Следователь не вправе отказать защитнику в удовлетворении ходатайства, если оно способствует всестороннему, полному и объективному исследованию обстоятельств дела, обеспечению прав и законных интересов участников процесса или других лиц (ч.5 ст.102 УПК РК). Ходатайство должно быть рассмотрено сразу с момента его заявления, в случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству невозможно, оно должно быть разрешено позднее трех суток по его поступлении. О результате рассмотрения ходатайства сообщается защитнику. При полном или частичном отказе в ходатайстве следователь обязан вынести постановление с указанием мотивов отказа.

Отказ следователя в удовлетворении ходатайства защитник вправе обжаловать надзирающему прокурору, а отказ прокурора - вышестоящему прокурору. Кроме того, это не лишает защитника возможности заявить это ходатайство повторно, на другом этапе уголовного судопроизводства либо после появления новых данных, подтверждающих его обоснованность.

Анализ имеющихся статистических данных показывает, что адвокатами широко пользуются правом обращения с ходатайством по различным вопросам. Так, по Республике в 2006 году по уголовным делам адвокатами заявлено 136227 ходатайств, из них на стадии предварительного расследования 44792, в том числе об изменении квалификации обвинения 15104, о полном прекращении дела - 14879 и о частичном прекращении 5118. В судах первой инстанции адвокатами было заявлено - 64004 ходатайства, причем из них 3940 ходатайств о полном оправдании подсудимого, а 1559 об оправдании в части предъявленного обвинения, 17658 ходатайств касательно переквалификации обвинения на менее тяжкое преступление, а 20612 с просьбой о не назначении наказания, связанного с лишением свободы.

Жалоба - это обращение о нарушении прав, свобод и законных интересов граждан, невыполнение решений, принятых по обращениям, неправомерных действий должностных лиц. Жалоба, в том числе апелляционная, кассационная или надзорная, составляется адвокатом как в результате принятых на себя обязательств, в рамках уголовного дела, так и вне их.

Анализ имеющейся статистической информации показывает, что в основном адвокаты обжалуют решения принятые судом первой инстанции. Так, за 2009 год адвокатами обжаловано в апелляционном порядке - 19424 приговора, из них о полной отмене приговора и прекращении уголовного дела - 2721, о частичном - 2112, о переквалификации обвинения - 6746, о смягчении назначенного наказания - 4919 жалоб. В надзорном порядке количество поданных жалоб незначительно. Всего по республике в 2009 году подано надзорных жалоб - 2819, в основном содержание жалобы касалось либо полного - 695, либо частичного - 398 прекращения уголовного дела.

Довольно редко адвокатами подаются жалобы прокурорам по поводу необоснованного отклонения, заявленных ими в ходе предварительного расследования ходатайств. Так за 2009 год по республике таких жалоб подано всего - 6112, что указывает либо на обоснованный отказ в удовлетворении заявленных ходатайств со стороны следователей, либо в неверие адвокатов в положительном решении по заявленной им просьбе.