Публичный договор в гражданском праве Республики Казахстан: проблемы теории и практики

Несмотря на то, что в советском законодательстве не было понятия публичного договора и договора присоединения, договоры энергоснабжения и в прежние (советские) годы ни малейшим образом не позволяли потребителям воплотить принцип свободы договора, как и договор розничной купли-продажи и другие. Как и сейчас, в течение многих десятилетий господства социалистического права исследуемый договор заключался в форме договора присоединения, так как условия его определялись одной из сторон - энергоснабжающей организацией - в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Юридическим лицам оставалось только заполнить в них свои реквизиты, так как даже выделенные им плановые лимиты и стоимость их уже были вписаны снабжающей организацией в соответствующие графы. То есть административно-плановые установления облекались в форму договора присоединения. Граждане обязаны были соблюдать правила снабжения различными видами энергии и нести все иные обязанности, хотя эти правила обычно не публиковались в средствах массовой информации, то есть были недоступны, а основная масса потребителей знакомилась с ними в лучшем случае посредством получения краткого устного инструктажа представителя снабжающей организации.

Рассмотрим правовое положение основных субъектов договора электроснабжения - энергоснабжающей организации и розничного потребителя.

В качестве энергоснабжающей стороны выступают обычно юридические лица в одной из организационно-правовых форм коммерческих организаций, реже - частные предприниматели без образования юридического лица. Для осуществления деятельности по энергоснабжению энергоснабжающая организация должна иметь лицензию (ст. 12 ЗРК «О лицензировании» от 11.01.2007 г.) Электронный правовой справочник «Законодательство», 2009 на право занятия данным видом деятельности, электрические, тепловые сети, регулирующую аппаратуру, приборы учета потребляемой продукции, преобразующие устройства (например, трансформаторы) и т.д., а также соответствующим образом укомплектованные штаты.

Причем сети энергоснабжающих организаций должны быть присоединены к сетям другой стороны договора - абонентов. Данный вывод истекает из смысла и содержания ст. 482 ГК РК. Однако действующий ЗРК «Об электроэнергетике» предусматривает, что в качестве энергоснабжающей организации могут выступать организации, осуществляющие продажу потребителям произведенной или купленной электрической и (или) тепловой энергии. Аналогичное определение дано и в ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» от 10.03.1995г. Сборник законов РФ. 1995. №16. Ст.1316 Тем самым законодатель специальным законом изменяет норму Гражданского кодекса о необходимости энергоснабжающей организации иметь присоединенные сети. До принятия настоящего Закона в Казахстане РЭКи категорически выступали против создания организаций-перепродавцов (трейдеров), мотивируя тем, что они не имеют никаких основных фондов, в том числе сетей и иного оборудования, не несут никаких накладных расходов, их ценовая (тарифная) политика не регулируется антимонопольными органами, они регистрируются в виде субъектов малого бизнеса и необоснованно получают прибыль. Новый Закон обязал субъектов, имеющих сети, не отказывать в заключении договоров о передаче энергии для таких трейдерных компаний. Поэтому формально такие якобы «энергоснабжающие организации» имеют возможность присоединения к сети абонентов.

Что касается возможности физических лиц быть стороной рассматриваемого договора в качестве энергоснабжающих (энергопередающих) субъектов, то Правила предоставления коммунальных услуг 2000 г. (п.2) уже допускали участие физических лиц в качестве энергоснабжающих субъектов. Представляется, что поскольку для энергоснабжающей организации данный договор является предпринимательским, то означенные организации должны создаваться в организационно-правовой форме, предусмотренной для коммерческих организаций, а физические лица должны быть зарегистрированы в качестве предпринимателей.

На практике энергоснабжающая организация именуется в договорах и в подзаконных нормативно-правовых актах также «Поставщиком» и «Услугодателем», что является не совсем корректным.

Договоры о снабжении электрической и тепловой энергией через присоединенную сеть на розничном рынке рассчитаны на массового потребителя, где законодательство позволяет применять разработанные одной из сторон стандартные условия, излагаемые в Типовых договорах.

Форма договора электроснабжения предусматривается простая письменная, путем подписания сторонами одного документа в двух экземплярах, но путем присоединения абонента к разработанному энергоснабжающей организацией варианту оферты. К нему прилагаются: акты разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон; акт экспертной организации по обследованию технического состояния электроустановок потребителя, при необходимости акт аварийной и (или) акт технологической брони, а также иные документы, составленные в установленном порядке энергоснабжающей (энергопередающей) организацией. Неотъемлемыми приложениями к договору теплоснабжения с юридическими лицами являются: акт разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон; данные о присоединенных к тепловой сети субабонентах; максимальная часовая нагрузка, теплопотребление, количество возвращаемого конденсата. Последние два условия могут включаться и непосредственно в текст договора без составления отдельного приложения. Отныне письменная форма является обязательной и для договора энергоснабжения в отношениях с абонентами-гражданами, использующими энергию и энергоресурсы для бытовых целей.

Для заключения договора о снабжении электрической и тепловой энергией необходимо обязательное наличие у потребителей определенных технических предпосылок, то есть потребители должны для этого иметь соответствующие технические средства. К техническим средствам относятся: сеть электрических проводов, трубопроводов, в том числе водопроводов, теплопроводов и т.д., которые должны быть присоединены к сети снабжающей организации (п.1 ст. 483 ГК РК). Кроме того, у потребителей тоже должна быть регулирующая аппаратура, приборы учета потребляемой продукции, преобразующие устройства (например, трансформаторы) и т.д. Наличие или отсутствие технических предпосылок, исправность или готовность технических устройств определяется и удовлетворяется снабжающей стороной. Она имеет не только право проверять уже существующие технические средства, но и контролировать проектирование и сооружение соответствующих сетей или установок и давать или не давать разрешение на присоединение их к своей сети.

На практике договоры о снабжении электрической и тепловой энергией через присоединенную сеть заключаются с потребителями - юридическими лицами на 1 год. При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении или изменении договора энергоснабжения по окончании срока он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях. При продлении договора на новый срок его условия могут быть изменены соглашением сторон (п.3 ст.483 ГК РК). Новые Правила предоставления коммунальных услуг, как и Гражданский кодекс, также предусматривают, что для граждан-потребителей данные договоры считаются заключенными на неопределенный срок (ч. 4 п.4).

До окончания срока действия уже заключенного договора любая сторона может внести новую оферту. В этом случае отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором (п.4 ст. 483 ГК РК). Это вызвано многочисленностью потребителей, длительным характером договорных связей и необходимостью обеспечения стабильности договорных отношений. По мнению Б.Н. Сейнароева, комментируемые нормы устраняют возможную неопределенность в отношениях между абонентами и снабжающими организациями на период перезаключения договоров Сейнароев Б.Н. Договор энергоснабжения. //Вестник ВАС РФ. - 2000.- №6.- С.131. .

Таким образом, для заключения договора энергоснабжения необходимы обязательные предпосылки, проанализированные нами выше. Их можно обозначить как: 1) организационные условия и 2) технические условия. Тем самым мы еще раз подчеркиваем особый характер договоров о снабжении энергией и энергоресурсами через присоединенную сеть в системе других договоров по отчуждению имущества. То есть кроме общих условий заключения сделок в гражданском праве, здесь имеется и значительная масса особых условий.

Если абонентом по договору является гражданин, использующий энергию для бытового потребления, то процедура заключения договора значительно упрощена и он считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети.

Абонентами, или потребителями являются как граждане, так и юридические лица, получающие электрическую и тепловую энергию через присоединенную сеть. Энергия применяется и юридическими, и физическими лицами также и для производственных (предпринимательских) целей.

Кроме того, потребители - юридические лица могут быть двух категорий: непосредственные потребители и перепродавцы. К непосредственным потребителям относятся предприятия и организации, использующие энергию, воду или газ на соответствующие технические, производственные и иные нужды. К перепродавцам относятся организации, получившие энергию или энергоносители от производителей этой продукции и снабжающие ею затем непосредственных потребителей, так называемых субабонентов, на договорной основе. Договоры с субабонентами заключаются только с согласия энергоснабжающей организации. Энергопроизводящие организации также могут быть участниками розничного рынка энергоснабжения, если они одновременно являются энергоснабжающим организациями и их сети непосредственно присоединены к сетям потребителей.

«Правила организации и функционирования розничного рынка электрической энергии, а также предоставления услуг на данном рынке» 2004г. под розничными потребителями понимают потребителей, подключенных непосредственно к электрическим сетям региональной электросетевой компании или к сетям иных организаций, владеющих электрическими сетями, и получающих электроэнергию на розничном рынке. Правила организации и функционирования розничного рынка электрической энергии, а также предоставления услуг на данном рынке

Потребители электрической энергии на розничном рынке, в зависимости от цели использования электрической энергии, делятся на потребителей, использующих электроэнергию исключительно на освещение и другие нужды, не связанные с производством, и использующих для производства товаров, работ и предоставления услуг. Потребители, использующие электроэнергию исключительно на освещение и другие нужды, не связанные с производством, заключают договоры на электроснабжение с ЭСО и к ним не предъявляются требования по соблюдению режимов электропотребления.

В энергоснабжении отдельно выделяются потребители, называемые объектами непрерывного энергоснабжения, порядок снабжения которых регулируется Правилами и условиями об энергоснабжении потребителей, имеющих аварийную бронь, от 29.10.2004 г. Электронный правовой справочник Законодательство, 2009 г. Объекты непрерывного электроснабжения - это объекты хозяйственной инфраструктуры, в силу технологических причин нуждающиеся в непрерывном электроснабжении, отключение которых может привести к гибели людей, нарушению работы объектов жизнеобеспечения, катастрофическим экологическим, социальным или экономическим последствиям.

Особая роль в энергоснабжении отводится Государственному энергетическому надзору, Государственному санитарно-эпидемиологическому надзору, органам Министерства РК по чрезвычайным ситуациям, так как объекты энергетики относятся к источникам повышенной опасности и требуют постоянного контроля и надзора со стороны государственных органов. В связи с отнесением энергоснабжающих и энергопередающих организаций к субъектам естественной монополии значительная роль в правовом регулировании их деятельности отводится Агентству РК по регулированию естественных монополий (Постановление Правительства РК №943 от 12.10.2007 г.) Электронный правовой справочник Законодательство, 2009.

В силу естественного монополизма энергоснабжающей стороны другая сторона - потребитель - на практике оказывается в постоянном зависимом положении, что прослеживается и при анализе хозяйственной и судебной практики. По мнению В.В. Витрянского, иногда различие профессионального статуса, материального положения и других обстоятельств достигают степени несопоставимости, когда один из участников договора не располагает никакими возможностями оказывать какое-либо влияние на контрагента И напротив, другая сторона, располагая всеми реальными возможностями, в состоянии диктовать партнеру свою волю Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая - М.: Статут, 2001.- С.793.

Дополнительные права и обязанности энергоснабжающей организации как субъекта естественной монополии будут рассмотрены нами в специальном подразделе работы о договорах в данной сфере.

Следует отметить, что ст.25 ЗРК «Об электроэнергетике» «Заключительные и переходные положения» предусмотрела разделение деятельности по передаче электрической и (или) тепловой энергии от деятельности по энергоснабжению до 1.10.2004 г. В такой же срок региональным электросетевым компаниям необходимо было создать энергоснабжающие организации. В результате положение потребителей усугубилось в худшую сторону, так как прежние субъекты создали при себе дочерние организации, что повлекло увеличение штата и накладных расходов энергоснабжающих организаций. А все накладные расходы легли «на плечи» абонентов, повлекли удорожание тарифов на электрическую и тепловую энергию, создав новый виток инфляции в нашем государстве.

Определяющими для характеристики объекта договора в гражданском праве являются количество и качество объекта договора. В зависимости от непосредственного объекта качество товара имеет разные характеристики. Так, электричество должно подаваться в виде электрического тока определенной мощности, напряжения, соответствующего ГОСТу 13109-97 круглосуточно в течение года. Российский Гражданский кодекс применительно к предмету договора использует также термин энергоносители, имея виду газ и пар (горячую воду), как производящие тепловую энергию в процессе их использования. Качество электрической энергии определяется показателями частоты, измеряемой в герцах (килогерц, мегагерц), и напряжения, измеряемого в вольтах. Тепловая энергия должна быть в виде пара или горячей воды определенного давления, температуры, круглосуточно в течение отопительного сезона, а для граждан она также должна соответствовать санитарным нормам, определяющим температуру воздуха в жилых помещениях. Параметры тепловой энергии для отопления и горячего водоснабжения магистральных и распределительных трубопроводов должны соответствовать поддерживаемому температурному графику, показателям безопасных и качественных характеристик сетевой воды.

Тепловая энергия именуется в договорах общим наименованием «теплоноситель». Здесь термины «тепловая энергия» и «энергоноситель» совпадают. Промышленным потребителям тепловая энергия отпускается не только для отопления и горячего водоснабжения, но и для вентиляции. Объем расхода теплофицированной воды на каждый вид применения определяется в договоре. Качество устанавливается показателем максимума тепловой нагрузки в гигакалориях/час.

Несмотря на право абонента-предпринимателя изменять количество принимаемой им энергии, определенное договором, при условии возмещения им расходов, понесенных энергоснабжающей организацией в связи с обеспечением подачи энергии не в обусловленном договором количестве (п.2 ст. 484 ГК РК), энергоснабжающие организации практически во всех изученных нами договорах включают условие об уплате штрафных санкций за потребление сверхдоговорных величин энергии и энергоресурсов.

Полагаем, что при разумном подходе обеих сторон к решению данной проблемы отказа от оплаты сверхдоговорных величин не предвидится. В случае же неоплаты абонентом таких расходов снабжающей организации их можно всегда взыскать в качестве убытков, понесенных снабжающей стороной. Потребитель должен оплатить снабжающей организации расходы в таких случаях. Величину этих расходов и их обоснованность должна доказать энергоснабжающая сторона. Б.Н. Сейнароев считает, что так как по новому гражданскому законодательству неустойка носит зачетный характер, то убытки должны возмещаться в части, не покрытой неустойкой, а взыскание многократных размеров штрафов вступает в противоречие с природой зачетной неустойки и представляется противоречащей здравому смыслу и новому договорному праву Сейнароев Б.Н. Договор энергоснабжения. //Вестник ВАС РФ.- 2000.- №7.- С.122.

По нашему мнению, при взимании стоимости энергии, превышающей договорные величины, энергоснабжающие организации должны взимать не штрафные тарифы, а делать это на основе составления калькуляции затрат, понесенных в связи с обеспечением подачи энергии в не обусловленном договором количестве. Поскольку случаи превышения потребителями договорных величин энергии на практике встречаются не так уж часто, это не будет обременением для снабжающих организаций и даст возможность абонентам получить необходимое им количество энергии за разумную плату. Абонент обязан оплатить фактически потребленную сверх договорной мощность, а в дальнейшем вносить об этом изменения в договор или получать в каждом случае разрешение снабжающей (передающей) организации.

Это мнение подтверждается и тем, что ответственность за нарушение условий договора о количестве законодатель устанавливает только для снабжающей организации.

Если абонент - гражданин, то он вправе использовать энергию и другие ресурсы в необходимом ему количестве. При отсутствии приборов учета количество энергии и потребленных ресурсов определяется расчетным путем.

В отношении электрической энергии приборы учета (электросчетчики) применяются в нашем государстве уже длительное время и при их отсутствии договор снабжения электроэнергией даже с абонентами-гражданами не заключается. Что же касается приборов учета тепловой энергии, то для нашего государства, как и для других стран СНГ, данный вопрос является относительно новым и внедрение этих приборов в сферу энергоснабжения абонентов-граждан проходит довольно медленно и трудно. Хотя практика показывает, что расчетные нормы потребления указанных видов энергии и ресурсов являются завышенными и там, где приборы коммерческого учета установлены, фактический расход тепла зачастую оказывается намного меньше расчетного количества Постановление Правительства Республики Казахстан №889 от 29.05.1997 г. «Об упорядочении применения норм потребления тепла, горячей и холодной воды». //САПП РК.- 1997.- №23.- Ст.205. Государство пытается уже более десяти лет осуществлять правовое регулирование учета количества энергии и ресурсов, но реально процесс внедрения в жизнь нормативно-правовых актов в этой сфере идет крайне медленно. Правила предоставления коммунальных услуг 2000 г. устанавливают, что обязанность по установке приборов учета возлагается на энергоснабжающие и энергопередающие организации. Об этом же сказано в Законе «О естественных монополиях и регулируемых рынках», причем последний срок для завершения установки счетчиков тепловой энергии и воды до 1.01.2009 г. (статья 23, введена ЗРК от 05.07.2006 г.) Закон РК от 05.07.2006 г..

В качестве дополнительной обязанности энергоснабжающие организации как субъекты естественной монополии должны обеспечивать прием платежей от потребителей за предоставляемые им регулируемые коммунальные услуги (товары, работы) через собственные кассы, а также банки и организации, осуществляющие отдельные виды банковских операций.

Субабоненты оплачивают полученную энергию основным потребителям по договорным ценам. Основные абоненты, имеющие субабонентов, называются также оптовыми потребителями-перепродавцами. Ими могут быть только абоненты - юридические лица.

Цена договора энергоснабжения и имущественная ответственность за неисполнение обязанностей по оплате энергии и ресурсов имеют в настоящее время особую актуальность в связи с тем, что потребление энергии и иных энергоресурсов через присоединенную сеть являются одновременно получением коммунальных услуг для удовлетворения ежедневных бытовых потребностей всего населения государства. Однако стоимость указанных услуг за последние 20 лет выросла неимоверно и составляет значительную долю расходов основной части населения и юридических лиц.

В отличие от Казахстана, в России в сфере энергоснабжения в 90-ые годы ХХ века были приняты законодательные меры для улучшения положения населения. В частности, нормы об этом закреплены в ФЗ «Об основах федеральной жилищной политики», Постановлениях Правительства РФ от 2.08.1999 г. № 887 «О совершенствовании системы оплаты жилья и коммунальных услуг и мерах по социальной защите населения» и №888 «Об утверждении Положения о порядке предоставления гражданам субсидий на оплату жилья и коммунальных услуг», а также в ФЗ «О газоснабжении в РФ» ФЗ «О газоснабжении в РФ» //Интернет-сайт Консультант плюс, 2009.

Поскольку договор энергоснабжения - это в первую очередь публичный договор, то действующее законодательство довольно подробно регламентирует права и обязанности сторон. Права, обязанности и ответственность сторон помимо Гражданского кодекса, регламентированы Правилами пользования электрической и тепловой энергией Правила пользования электрической и тепловой энергией 2005 г. и Правилами предоставления коммунальных услуг. Кроме того, Гражданские кодексы Казахстана и России в главах, посвященных договору энергоснабжения, неоднократно применяют формулу: «…если иное не предусмотрено договором». Например, ч.2 пункта 2 ст. 483, ст. 485, п.2 ст. 486, пункты 1 и 2 ст. 488, п.2 ст. 489, п.1 ст. 490, п.2 ст. 492 ГК Казахстана и аналогичные нормы ГК России. Иными словами, помимо законодательных актов, правовое регулирование отношений по энергоснабжению может осуществляться и соглашением сторон в части, не урегулированной нормативными правовыми актами, а отсюда и возникают злоупотребительные условия.

К правам энергоснабжающих и энергопередающих организаций, характерным для всех видов энергоснабжения на розничном рынке, следует отнести: право требовать своевременной и полной оплаты за поставленную по присоединенной сети энергию и ресурсы и применять предусмотренные договором меры в случае нарушения сроков платежей или неплатежей; приостанавливать предоставление услуг по энергоснабжению в связи с невыполнением потребителем обязанностей по срокам оплаты; осуществлять контроль за потреблением услуг путем проведения осмотров состояния внутридомовых сетей, инженерного оборудования и устройств у потребителя; контролировать приборы учета и другие технические устройства; в случае предварительной оплаты услуг предоставлять абоненту скидку с действующих тарифов; давать разрешение абонентам на присоединение к сетям. Для этого снабжающая организация обязана выдать потребителю технические условия на присоединение. Более того, ей же предоставлено право наблюдать даже за проектированием и сооружением соответствующих сетей и установок и давать разрешение на присоединение их к своей сети.

Установление иных прав и обязанностей зависит от вида абонентов - юридические лица это или физические лица. Так, из анализа действующих нормативно-правовых актов вытекают следующие обязанности снабжающей организации в отношениях с гражданами-потребителями: заключить с потребителем индивидуальный договор; содержать в надлежащем состоянии и обеспечивать безопасность общедомовых энергосетей, а также приборов учета (п.8 Правил предоставления коммунальных услуг); приобретать и устанавливать приборы учета (п.9); возмещать реальный ущерб потребителю в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора (п.15) и другие. Вместе с тем анализ норм комментируемых Правил показывает, что возмещению подлежит и упущенная выгода, поскольку Правила применяют термин «убытки».

Кроме того, снабжающая организация обязана ознакомить потребителя в наглядной и доступной форме с Правилами предоставления коммунальных услуг, что соответствует практике развитых европейских государств.

Обязанности энергоснабжающих организаций в отношениях с потребителями, являющимися юридическими лицами, несколько отличаются от изложенных выше в связи со спецификой юридических лиц как субъектов гражданских правоотношений. Более подробно здесь приводить мы их не будем.

Анализируя права абонентов-граждан в договорах энергоснабжения, следует исходить из того, что в первую очередь на них распространяется действие Закона «О защите прав потребителей». Основные права и обязанности потребителей изложены в ст.19 ЗРК «Об электроэнергетике» и Правилах 2000 г. Так, потребители энергии имеют право:

- получать услуги установленного качества и безопасные для жизни и здоровья, не причиняющие вреда их имуществу;

- получать информацию о порядке установления цен на услуги от соответствующих государственных органов, которые осуществляют контроль этих показателей;

- требовать от услугодателя возмещения в полном объеме убытков и вреда, причиненного жизни, здоровью или имуществу вследствие недостатков в предоставлении услуг, а также морального ущерба в размере, определяемом судом;

не производить оплату услуг в случае невыставления счета и на время перерывов сверх установленных договором, а также в случае несоответствия товара по качеству требованиям нормативно-технической документации;

предъявить требование (претензию) на устранение выявленных недостатков в установленные договором сроки;

обращаться в случае нарушения качества услуг к услугодателю, в местные органы по защите прав потребителей, государственные органы управления, осуществляющие контроль за безопасностью и качеством предоставленных услуг для потребителя;

использовать энергию в необходимом количестве при условии своевременной оплаты;

расторгнуть договор в одностороннем порядке при условии уведомления об этом энергоснабжающей организации и полной оплаты использованной энергии (п. 33 Правил предоставления коммунальных услуг);

- обращаться в судебные органы для решения спорных вопросов, связанных с заключением и исполнением договоров.

Новым здесь является право абонента-гражданина не оплачивать полученные виды энергии и ресурсов в случае непредъявления ему счета со стороны снабжающей организации и соответствующая ему обязанность снабжающей организации. Лишь по соглашению с гражданином возможно самообслуживание потребителей при снятии показаний приборов учета и заполнении платежных документов (п.23).

Потребители-граждане обязаны (п.34 Правил предоставления коммунальных услуг): заключить индивидуальный договор с услугодателем; соблюдать правила техники безопасности при пользовании энергией и ресурсами; обеспечивать доступ представителей услугодателя или специализированных предприятий, имеющих право работы с установками электро-, тепло-, газо- и водоснабжения, канализации для устранения аварий, осмотра приборов учета и контроля; своевременно, в установленные сроки оплачивать энергию и ресурсы; при выезде из квартиры или индивидуального жилого дома произвести расчет по день выезда. Приборы учета должны располагаться в местах, обеспечивающих беспрепятственный доступ для их осмотра контролером энергопередающей организации.

В договорах теплоснабжения, в отличие от других договоров энергоснабжения, предусматривается обязанность абонента - юридического лица возвращать согласованное расчетное количество конденсата, сетевой воды не выше установленного договором предела, то есть отработанного пара или горячей воды. Это обусловлено тем, что тарифы на отпускаемую предпринимателям тепловую энергию устанавливаются исходя из полного возврата конденсата и сетевой воды соответствующей графику температуры. В случае невозврата конденсата или сетевой воды или возврата перегретого теплоносителя потребители - юридические лица возмещают затраты энергоснабжающей организации.

Кроме того, потребители обязаны также соблюдать расход теплоносителя в точке присоединения не более расчетной величины, своевременно произвести ремонт своих тепловых сетей, по возможности приурочив их ко времени ремонта сетей энергоснабжающей организации.

Потребители тепловой энергии обязаны совместно с представителями энергоснабжающей организации проводить опломбирование спускных кранов, арматуры, контрольно-измерительных приборов, обеспечивать сохранность установленных пломб; иметь дополнительные чертежи и паспорта всех тепловых сетей и теплопотребляющих установок, а также инструкции по их эксплуатации; обеспечивать обслуживание систем теплоснабжения подготовленным персоналом, периодически проводить проверку его знаний.

Нормы о правах и обязанностях потребителей по законодательству Российской Федерации идентичны нормам казахстанского законодательства.

В связи с публичным характером договора и повышенной опасностью электрической и тепловой энергии на потребителей также возлагаются и иные обязанности, детально регламентированные Правилами 2000 и 2005 года.

Если теплопотребляющие установки абонента присоединены к сетям теплоснабжающей организации, но договор со снабжающей организацией не заключен, это не освобождает потребителя от обязанности оплаты потребленной энергии Информационное письмо ВАС РФ № 30 от 17.02.1998 г. «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения» /www.arbitr.ru. В Казахстане такая ситуация разрешается судами как иски о возмещении убытков. Судебная практика в сфере договорного права.- С.93

Особенностью договора о снабжении энергетическими и другими природными ресурсами является то, что он не порождает обязанности покупателя (потребителя) принять обусловленное количество ресурсов. Покупатель может, но не обязан получить их. Особенностью договора энергоснабжения является также непрерывность снабжения энергией потребителей с тем, чтобы они могли в любое время получить ее из сети снабжающей организации. Потребление энергии является правом, а не обязанностью абонента. Поэтому понятие невыборки для энергии не должно применяться. Об этом говорит и Б.Н. Сейнароев Сейнароев Б.Н. Договор энергоснабжения. //Вестник ВАС РФ.- 2000.- №7.- С.121 . Несмотря на это, снабжающие организации и ныне продолжают включать в договоры условие об ответственности абонентов за невыборку энергии, например: за «снижение покупки электроэнергии по вине абонента более чем на 2 процента последний оплачивает энергоснабжающей организации стоимость недоотпущенной электроэнергии» или: «за невыборку теплоэнергии более чем на 5 процентов против указанной в договоре абонент оплачивает снабжающей организации стоимость недоотпущенной тепловой энергии».

Если потребитель отключен в установленном порядке за неоплату использованной им электроэнергии, то подключение его производится энергопередающей организацией после погашения долга и оплаты услуги за подключение.

При обнаружении представителями энергопередающей организации повреждения расчетных приборов учета по вине потребителя, нарушения или отсутствия пломбы (пломбировочного устройства), повреждения стекла и корпуса, самовольного присоединения потребителем электроустановки помимо расчетных приборов учета, изменения схемы включения приборов учета, энергопередающая организация в установленном порядке отключает потребителя от электросети и производит перерасчет расхода электроэнергии по фактической максимальной нагрузке или присоединенной мощности электроустановок потребителя и числу часов работы потребителя за все время со дня последней замены расчетных приборов учета или инструментальной проверки схемы коммерческого учета. Судебной практике известно множество таких случаев. Судебная практика в сфере договорного права. - С.94

Сама снабжающая сторона обязана не просто передавать определенную продукцию, как в договоре поставки, а постоянно передавать ее в сеть, чтобы у покупателя всегда была возможность получить эту продукцию. Помимо того, рассматриваемым видам договоров энергоснабжения присущи и иные, не свойственные договорам купли-продажи и поставки права и обязанности сторон.

Особенностью исследуемых видов договоров энергоснабжения через присоединенную сеть является также то, что процесс передачи энергии всегда сопровождается потерей определенной части энергии: тепла, электричества, воды, газа. Это происходит в силу естественных свойств энергии и энергоносителей, а также в силу ненадлежащего содержания сетей как энергоснабжающими организациями, так и потребителями. На практике затраты на потери энергии перекладываются на потребителей Судебная практика в сфере договорного права. - С.94.

В соответствии с теорией обязательственного права ответственность наступает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. Применительно к абонентам неисполнение их обязанностей выражается в полной неоплате стоимости потребленной энергии или энергоресурсов, а ненадлежащее исполнение - в несвоевременной или неполной оплате. Неисполнение со стороны снабжающих организаций означает неподачу в сети абонентов энергии или ресурсов. Ненадлежащее же исполнение снабжающей стороны - это передача некачественной энергии или ресурсов, а также неполная или несвоевременная передача энергии и ресурсов. Учитывая, что особенностью договора электроснабжения является непрерывность снабжения, неподача в сети потребителей энергии или ресурсов на практике является прекращением или приостановлением действия договора. Основания для этого должны быть очень уважительными, предусмотренными законом или договором, и с соблюдением заранее предусмотренной процедуры. Что касается передачи некачественной продукции, то данное нарушение условий договора выражается в подаче электричества ненадлежащего напряжения, мощности; подаче тепловой энергии ненадлежащей температуры и давления. Специфическими нарушениями со стороны снабжающей организации являются такие нарушения, как перерывы в подаче энергии или энергоресурсов, влекущие различные неблагоприятные последствия для абонентов. Особенно серьезные отрицательные последствия влекут указанные нарушения в договорах электроснабжения. Так, вследствие несоблюдения режима подачи электроэнергии (перепад частоты тока, напряжения) имеются факты повреждения бытовой техники, в частности, холодильников и телевизоров. По искам потребителей на основании заключений соответствующих экспертиз причиненный потерпевшим гражданам ущерб в основном возмещается судами Архив Усть-Каменогорского горсуда за 1999-2001 г.г..

Кроме того, судебная практика богата и примерами о причинении убытков юридическим лицам в результате ненадлежащего исполнения договора энергоснабжения со стороны снабжающей организации.

Ответственность энергоснабжающей организации как предпринимателя должна строиться на началах риска, поэтому ответственность может наступать также в случаях вынужденной остановки ее оборудования и сетей, внепланового ремонта и других технологических нарушений, своевременно не согласованных с потребителями и не предусмотренных в договоре на энергоснабжение. Такое нарушение поставщика, как перерыв энергоснабжения, нельзя отождествлять с недоотпуском или недопоставкой электроэнергии. В результате перерывов в подаче электроэнергии у потребителей, являющихся производственными предприятиями, нарушается иногда весь технологический цикл, возникает простой производственных процессов, поломка оборудования и т.п. Запуск производства, технологических линий после перерыва подачи энергии в силу технических и технологических особенностей влечет потребление электроэнергии в единицу времени в несколько раз больше, чем при обычном стабильном режиме работы. Поэтому «недоотпуска» электроэнергии после перерыва в его подаче может и не быть, а убытки потребителя оказываются несоизмеримыми с предусмотренной возможностью взыскания договорного штрафа. Причем потребитель может требовать полного возмещения причиненных ему убытков только в случае полной оплаты за потребленную электрическую энергию, что в современных условиях представляется довольно проблематичным.

Энергоснабжающая организация не несет материальной ответственности перед потребителем за отпуск электроэнергии пониженного качества за те сутки, в течение которых потребитель не соблюдал установленный режим электропотребления, допускал превышение договорной величины потребления электрической энергии и мощности. Кроме того, энергоснабжающая сторона не несет материальной ответственности перед потребителем за отпуск электроэнергии повышенного или пониженного уровня напряжения против пределов, указанных в договоре, если потребитель не выдерживает своими компенсирующими установками оговоренные в договоре значения реактивной мощности (энергии), потребляемой из сети энергоснабжающей организации. За недоотпуск электрической или тепловой энергии и снижение параметров теплоносителя снабжающая организация не несет ответственности в случаях стихийных явлений; неправильных действий персонала потребителя или посторонних лиц; наличия условий ограничения или прекращения подачи электрической или тепловой энергии.

Основания изменения и прекращения любого гражданско-правового договора, по нашему мнению, можно условно подразделить на позитивные и негативные. В частности, позитивным основанием прекращения договора является исполнение договора, то есть достижение той цели, для которой договор собственно и заключался. Однако особенностью договоров энергоснабжения является то, что предмет договора должен поставляться (передаваться) постоянно, бессрочно, а поэтому исполнение договора не влечет за собой прекращение его действия. Другим из позитивных оснований можно назвать прекращение договора энергоснабжения по соглашению сторон. Предусмотренные гражданским законодательством иные позитивные основания прекращения договорных обязательств к договорам энергоснабжения применяться не могут, в частности, он не может быть прекращен новацией, предоставлением отступного, прощением долга.

Что касается предлагаемых нами так называемых негативных оснований прекращения договора, то они обычно влекут за собой расторжение договора вследствие виновного поведения (действия или бездействия) контрагента.

Так, в соответствии с п.53 Правил пользования электрической энергией энергоснабжающая и (или) энергопередающая организации, предупредив потребителя в установленном порядке, прекращают полностью или частично подачу ему электроэнергии в случаях отсутствия оплаты за электроэнергию в установленные договором сроки; нарушения установленного договором режима электропотребления; аварийной ситуации.

Энергоснабжающая и (или) энергопередающая организации незамедлительно прекращают полностью подачу потребителю электроэнергии в случаях самовольного присоединения приемников электроэнергии к сети; присоединения приемников электроэнергии помимо приборов учета; снижения показателей качества электроэнергии по вине потребителя до значений, нарушающих функционирование электроустановок энергопередающей организации и других потребителей; недопущения представителей энергоснабжающей и (или) энергопередающей организаций к коммерческим приборам учета (п.54 Правил).

Потребителю невыгодно прекращение договора энергоснабжения, так как в силу естественного монополизма энергоснабжающих организаций других энергоснабжающих организаций в регионе нахождения абонента, как правило, не имеется и на практике расторжение договора по инициативе потребителя не встречается, даже при явно виновном поведении снабжающей организации и причинении абоненту значительных убытков. Чаще этим правом пользуются сами энергоснабжающие организации, отключая абонентов от своих сетей за различные нарушения условий договора. Самыми распространенными нарушениями со стороны абонентов в настоящее время являются несвоевременная оплата или полная неоплата полученной энергии и ресурсов.

Гражданский кодекс РК (ст. 404) предусматривает основания одностороннего отказа от исполнения договора, к которым относятся: невозможность исполнения; признание другой стороны в установленном порядке банкротом и изменение или отмена акта государственного органа, на основании которого заключен договор. Невозможность исполнения для договора энергоснабжения можно трактовать в узком смысле - как невозможность передачи энергии или ресурсов в связи с отсутствием присоединенной сети. Вместе с тем невозможность исполнения в сфере энергоснабжения можно понимать и в более широком - правовом - смысле. Например, длительная неплатежеспособность потребителя может трактоваться как невозможность исполнения договора с его стороны и явиться основанием для одностороннего расторжения договора, что и применяют зачастую на практике снабжающие организации.

Общие условия ответственности сторон по договору энергоснабжения закреплены законодателем в ст.491 ГК РК. Так, в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжающая организация или абонент обязаны возместить причиненный этим реальный ущерб. Если в результате регулирования режима потребления энергии, осуществленного на основании законодательства, допущен перерыв в подаче энергии абоненту, энергоснабжающая организация несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств при наличии вины и в соответствии с новыми Правилами электроснабжения и теплоснабжения должна возместить также упущенную выгоду абонента. Предприниматели несут повышенную ответственность по обязательствам в соответствии с их предпринимательским статусом на началах риска (п.2 ст. 359 ГК РК). Это правило должно, по нашему глубокому убеждению, полностью распространяться на энергопередающие и энергоснабжающие организации, так как они являются предпринимателями. Исходя из назначения договора энергоснабжения как предпринимательского договора, энергоснабжающие организации должны нести все связанные с этим статусом риски.

Анализ нормативных актов, регулирующих договоры энергоснабжения на розничном рынке, показывает, что в данной сфере помимо гражданско-правовой ответственности широко применяются и иные формы и способы воздействия на неисправного контрагента, то есть так называемые меры оперативного воздействия Гуйван П.Д. Правовое регулирование снабжения электрической энергией. Автореферат дисс. на соискание ученой степ. к.ю.н. - Харьков, 2000.- С.8 . Ю.Г.Басин и А.Г.Диденко, а также некоторые другие авторы называют их также оперативно-хозяйственными санкциями Басин Ю.Г., Диденко А.Г. Дисциплинирующее значение оперативных санкций. //Советское государство и право.- 1983.- №4.-С.52; Грибанов В.П. Ответственность за нарушение гражданских прав и обязанностей. -М., 1973. - С.38-39; Сулейменов М.К. Ответственность в гражданском праве //Юрист. - 2006. - №6. - С.11-22. Эти меры можно отнести и к способам самозащиты гражданских прав. К ним относятся: приостановление подачи энергии, прекращение ее подачи, неоплата некачественной энергии, перевод на предварительную оплату и т.д.

Общее правило об ответственности абонента изложено в п.3 ст.439 ГК РК в виде уплаты потребителем неустойки, предусмотренной ст.353 ГК РК. На практике за несвоевременную оплату энергии снабжающая сторона включает в договоры условие об уплате неустойки, например, в размере 1,5-кратной ставки рефинансирования Национального банка за каждый день просрочки до дня оплаты, а также устанавливает для себя право частичного или полного отключения абонента. За повторное подключение после нарушения абоненту предлагается уплатить сумму до 50-кратной стоимости такого отключения и подключения. Стоимость такой услуги устанавливается опять же самой снабжающей организацией. Учитывая, что оплата за подключение сама по себе является санкцией, имущественным наказанием для абонента, увеличение этой санкции в десятки раз становится вообще невыполнимым для основной части абонентов, так как главной причиной несвоевременной оплаты в настоящее время являются материальные затруднения потребителей. Но потребители вынуждены соглашаться на условия естественных монополистов. По нашему мнению, это связано с тем, что в законодательстве Казахстана и, например, России, отсутствует законодательное ограничение размера договорной неустойки (штрафа). Как утверждает В.В.Витрянский, практика свидетельствует, что «фантазия» сторон при формулировании условий договоров о неустойке не знает границ Брагинский М.И. Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая.- С.491, что и подтверждается приведенным выше примером. Исходя из интересов потребителей, судам следовало бы расценивать такие случаи как злоупотребление правом и применять соответствующие последствия в соответствии с п.5 ст.8 ГК РК. На практике суды не применяют принципы разумности и справедливости.

Проведенный нами анализ прав и обязанностей сторон договоров энергоснабжения и общих условий их ответственности позволяет сделать вывод, что данным договорам присущи не только особые свойства, но и специфические условия, которые являются существенными условиями договора, то есть при отсутствии соглашения по таким условиям договор считается незаключенным. Гражданский кодекс относит к существенным условиям договора купли-продажи только наименование и количество товара. Нам представляется, что к существенным условиям договора энергоснабжения кроме особого предмета необходимо отнести его количество, качество, цену, а также наличие приборов учета, организационных и технических условий для присоединения к сетям снабжающей организации. Указанные выводы подтверждаются и позицией В.В. Витрянского, который в одной из своих работ к существенным условиям договора энергоснабжения относят условие о предмете, количестве энергии, качестве, режиме потребления, о цене, об обязанностях сторон по обеспечению надлежащего технического состояния и безопасности сетей Брагинский М.И. Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая. - М,: Статут, 2000.- С.155.

Столь детальная регламентация путем подробного изложения прав и обязанностей и иных условий договора присуща именно публичным договорам. Мы вынуждены приводить такую регламентацию не в целях искусственного увеличения объема работы, а в целях подтверждения нашего тезиса о вынужденном, иногда кажущемся «мелочным» вмешательством государства в сугубо частные правоотношения. Целью законодателя при этом является установление социальной справедливости. Как воля законодателя воплощается на практике правоприменителями - это другая сторона вопроса.

3.1.3 Договор водоснабжения

Вода является одним из наиболее распространенных природных ресурсов. Трудно переоценить роль водных ресурсов в жизни каждого человека и человечества в целом. Ее можно отнести также к стратегическим природным ресурсам. Кроме ежедневной необходимости в воде для личных потребностей, вода в настоящее время жизненно необходима и для всего промышленного производства в любом государстве, что бесспорно свидетельствует о наличии публичного интереса в обеспечении нормального водоснабжения. Вода относится к возобновляемым природным ресурсам, однако в силу ее специфики она является товаром в современном гражданском обороте, то есть объектом гражданского права. Как и другие объекты договоров энергоснабжения, вода относится по классификации вещей к движимому имуществу, делимому, потребляемому, определяемому родовыми признаками.

Сразу же определимся, что в снабжении водой также существуют как договоры оптовой продажи, так и договоры розничной купли-продажи. В частности, если вода поступает с так называемых малых ГЭС в местностях, где нет открытого водозабора, то водоснабжающие организации вначале сами покупают воду от оптовых продавцов, а затем продают ее по договору водоснабжения абонентам.

Тем самым в качестве товара на розничном рынке вода предоставляется на основании договоров водоснабжения, а сфера водоснабжения через присоединенную сеть относится также и к сфере естественной монополии и дополнительно регулируется соответствующим законодательством. В соответствии с п.2 ст.492 ГК РК к отношениям по снабжению через присоединенную сеть водой и другими товарами на розничном рынке применяются правила параграфа 5 «Энергоснабжение» главы 25 ГК, если иное не установлено законодательными актами, договором или не вытекает из существа обязательства. В подтверждение сошлемся на авторитетное мнение проф. В.В. Витрянского, который констатирует, что регулирование отношений, связанных со снабжением водой и приемом сточных вод через присоединенную сеть полностью построено по модели договора энергоснабжения Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая. - С.180.

Помимо Гражданского кодекса в настоящее время отношения по водоснабжению граждан, индивидуальных предпринимателей и объектов кондоминиума (так в Правилах) регулируются также Правилами предоставления коммунальных услуг от 7.12.2000г. Отношения в сфере водоснабжения регулируются также нормами Водного кодекса РК от 9.07.2003 г. В Российской Федерации подзаконным актом в данной сфере являются Правила пользования системами коммунального водоснабжения и канализации от 12.02.1999 г. СЗ РФ.- 1999.- № 8.- Ст.1028

При подборе и изучении литературы по исследуемой теме выяснено, что в юридической литературе вопросы правового регулирования водоснабжения не нашли своего отражения. В связи с тем, что вода как природный ресурс очень тесно связана с окружающей природной средой, то эти вопросы иногда рассматриваются в периодических изданиях и монографиях в основном в природоохранных и экологических аспектах. Поэтому при подготовке данной работы нам приходилось руководствоваться в основном нормативно-правовыми актами по рассматриваемой теме и практикой работы водоснабжающих организаций РК, а также анализом деятельности судов Республики. В этих условиях очень своевременным явилось второе издание в 2000 г. книги второй монографии В.В. Витрянского и М.И. Брагинского «Договорное право», в которой впервые несколько страниц было посвящено анализу договора водоснабжения Указ. соч. С.180-183. В 2006 г. впервые защищена кандидатская диссертация Беренштейн И.В. на тему «Правовое регулирование водоснабжения и водоотведения в Российской Федерации». Беренштейн И.В. «Правовое регулирование водоснабжения и водоотведения в Российской Федерации» (РГБ ОД, 61:07-12/296)