Иностранный предприниматель может осуществлять свою деятельность на территории Германии через торгового представителя, путем создания самостоятельного или несамостоятельного филиала или учреждения дочернего предприятия в любой организационно-правовой форме, предусмотренной немецким законодательством.

ТОРГОВЫЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЬ

Согласно торговому кодексу Германии (Handelsgesetzbuch (HGB)) торговый представитель является независимым предпринимателем, который постоянно работает на другого предпринимателя и от его имени и за его счет заключает сделки и исполняет обязанности по ним. В качестве торгового представителя может выступать как физическое, так и юридическое лицо.

ОТКРЫТИЕ ФИЛИАЛА

Иностранный предприниматель может учредить как самостоятельный, так несамостоятельный/зависимый филиал своей фирмы на территории Германии.

Самостоятельный филиал (Selbststandige Niederlassung (Zweigniederlassung))

Самостоятельный филиал (СФ) не является отдельным от головного предприятия юридическим лицом. В правовом и организационном отношении СФ является частью основного предприятия, на которую распространяются нормы применимого к головному предприятию права.

В соответствии с торговым кодексом Zweigniederlassung представляет собой пространственно обособленное от основной фирмы дополнительное коммерческое предприятие, созданное на постоянной основе.

Если речь идет о СФ иностранного предприятия, то его учреждение (в особенности внесение в торговый реестр) регулируется нормами немецкого права. На правовые отношения внутри предприятия распространяются нормы иностранного права, применимого к головному предприятию. Правовые отношения между СФ и его партнерами/потребителем подчинены немецкому праву.

Несмотря на правовую и организационную зависимость от головного предприятия, Zweigniederlassung самостоятельно принимает участие в коммерческой деятельности, но только в тех областях, которые определены уставом материнской фирмы. Органы СФ принимают самостоятельные решения. СФ обладает обладает отдельным бухгалтерским учетом, собственным балансом и имуществом, предоставленным СФ головным предприятием. Фирменное название СФ совпадает с названием головного предприятия, хотя к нему может добавляться и указание на то, что данное предприятие является СФ. Обязанности по заключенным самостоятельным филиалом сделкам возникают у головного предприятия.

Zweigniederlassung считается учрежденным в момент фактического основания. СФ подлежит внесению в торговый регистр, после чего он получает собственный регистрационный номер и официальный юридический адрес.

Закон не содержит требований относительно основного капитала, сведения об имуществе СФ в торговый реестр не вносятся. СФ может быть учрежден только коммерсантом (см. ниже). Предприниматель, не являющийся коммерсантом, может учредить только несамостоятельный филиал. Все виды предпринимательской деятельности, осуществляемой дочерними предприятиями и филиалами, должны быть зарегистрированы в соответствующем государственном органе.

Несамостоятельный филиал (Betriebsstatte (unselbstandigen Zweigniederlassung))

Несамостоятельный филиал не имеет собственного капитала, не ведет собственного бухгалтерского учета. Несамостоятельный филиал является по сути территориальным "ответвлением" материнской фирмы и полностью от нее зависим. Вся документация НФ составляется от имени головного предприятия. Открытие несамостоятельного филиала не требует регистрации в торговом реестре, однако о факте открытия необходимо уведомить соответствующую службу по месту нахождения филиала.

Деятельность самостоятельных и несамостоятельных филиалов подлежит налогообложению в соответствие с немецким налоговым правом. Виды налогов и налоговые ставки зависят от типа предприятия.

УЧРЕЖДЕНИЕ ДОЧЕРНЕГО ПРЕДПРИЯТИЯ

Общие положения

Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности в Германии различаются:

· требованиями к уставному/складочному капиталу и к минимальному размеру взноса в уставный/складочный капитал;

· количеством участников;

· объемом личной ответственности;

· порядком принятия решений и правилами о представительстве;

· размером и порядком уплаты регистрационных сборов;

· требованием обязательной регистрации в реестре торговых компаний;

· формой учредительных документов.

Понятие коммерсанта (Kaufmann)

В соотвествие с Торговым кодеском коммерсантом является лицо, занимающееся торговой деятельностью (Handelsgewerbe). Торговой деятельностью признается деятельность в рамках любого коммерческого предприятия, обустроенного в соответствии с характером и объемом предпринимательской деятельности.

Основным признаками торгового предприятия является индивидуализированная, самостоятельная, нацеленная на извлечение прибыли, осуществляемая в течение определенного времени деятельность, не относящаяся к категории свободных профессий.

Статус коммерсанта следует из организационно-правовой формы предпринимательской деятельности, факта внесения в торговый реестр или при наличии определенных объективныйх признаков, как то годовой оборот свыше 260 тысяч евро, годовой доход свыше 25 тысяч евро, определенное количество работников, масштабность и сложная структура предприятия. Лица, занимающиеся коммерческой деятельностью, но не являющиеся коммерсантами в смысле Торгового кодекса, являются частными предпринимателями. Деятельность частных предпринимателей регулируется гражданским кодексом, в то время как деятельность предпринимателей - Торговым кодексом.

Торговый реестр (Handelsregister)

Отличительной особенностью коммерсанта является требование обязательной регистрации в торговом реестре.

Торговый реестр - это официальный перечень всех предпринимателей, зарегистрировавших свою деятельность в соответствующем судебном округе. В торговом реестре содержатся сведения о названии фирмы, юридический адрес, информация о лицах, наделённых правом представительства и об ответственности участников, организационно-правовая форма и в установленных законом случаях размер уставного капитала. Предприниматели обязаны вносить в торговый реестр и все значимые изменения, связанные с существованием и деятельностью компании. Содержание торгового реестра открыто для любого заинтересованного лица и публикуется в печатных изданиях, перечень которых определяется судом, ведущим реестр.

Все подаваемые для занесения в реестр документы подлежат заверению у нотариуса. Частные предприниматели также имеют право зарегистрироваться в торговом реестре под фирменным наименованием. С момента регистрации частный предприниматель приобретает статус коммерсанта, и в отношении него применяются нормы торгового права. Размер установленной за внесение в торговые реестр пошлины и нотариальных сборов зависит от стоимости регистрируемого предприятия.

Организационно-правовые формы

Наиболее распространенными организационно-правовыми формами в Германии являются индивидуальное предприятие, гражданско-правовое общество, открытое торговое общество, командитное товарищество, партнерство, общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество.

Индивидуальное предприятие (Das Einzelunternehmen)

Индивидуальным предприятием называется предприятие, не являющееся обществом с участием капитала, единственным участником которого является физическое лицо, не относящееся к категории лиц свободных профессий, деятельность которого ведется от имени этого лица. Индивидуальное предприятие является простейшей организационно-правовой формой. ИП не является юридически самостоятельной единицей - права и обязанности, связанные с деятельностью и существованием ИП, относятся непосредственно к его единственному участнику, который несет ответсвенность перед кредиторами всем свои имуществом.

ИП считается созданным с момента уведомления соответствующей государственной службы (Gewerbeamt) и получении всех необходимых разрешений в тех случаях, когда вид деятельности ИП этого требует. ИП, являющееся коммерсантом в смысле торгового кодекса, обязано зарегистрироваться в торговом регистре. ИП, не являющееся коммерсантом, так же вправе внести запись о своем предприятии в торговый регистр.

Гражданско-правовое общество (Die Gesellschaft burgerlichen Rechts (GbR)). Гражданско-правовое общество является по сути простым товариществом и служит оптимальной формой для объединения двух и более лиц с целью ведения предпринимательской деятельности в небольшом размере или деятельности, относящейся к категории свободных профессий. GbR не регистрируется в торговом реестре и не имеет права использовать фирменное название, поэтому оно идентифицируется в гражданско-правовом обороте при помощи имен участников. Обязательства GbR перед его кредиторами исполняются за счет имущества как GbR, так и имущества товарищей, которые несут солидарную ответственность. GbR не является юридическим лицом и обладает ограниченной правоспособностью, т.е. обладает процессуальной правоспособностью и действует в отношение третьих лиц от имени общества. GbR возникает в момент заключения учредительного договора в письменной или устной форме. Минимальный уставной капитал для GbR законом не предусмотрен. Как и в отношении индивидуального предприятия о создание GbR подлежит уведомить соотвествующий государственный орган.

Открытое торговое общество (Die offene Handelsgesellschaft (OHG))

Открытым торговым обществом считается объединение двух и более лиц с целью осуществления предпринимательской деятельности под общим фирменным названием. Участниками OHG могут быть как физические, так и юридические лица. Для OHG не установлено требование минимального уставного капитала. OHG не имеет собственной правосубъектности, хотя и может выступать истцом и ответчиком в суде; приобретать права и принимать обязанности; быть участником другого торгового товарищества; приобретать право собственности и иные вещные права на земельные участки. Участники OHG несут солидарную отвественность своим имуществом по долгам общества. Кредитор вправе взыскать задолженность как со всех участников, так и с одного из них. В случае выхода/исключения из общества участник продолжает нести ответсвенность по долгам OHG в течение 5 лет со дня выхода/исключения. Общество создается путем заключения учредительного договора в письменной или устной форме. OHG является коммерсантом и подлежит регистрации в торговом реестре.

Коммандитное товарищество (Die Kommanditgesellschaft (KG). Коммандитное товарищество - это объединение физических или юридических лицо, состоящее из как минимум одного полного товарища (т.е. товарища, отвечающего всем своим имуществом по обязательствам товарищества) и одного коммандитиста (т.е. участника-вкладчика, несущего риск убытков в пределах суммы вклада в уставный капитал КТ). Предел числа участников не установлен. Полные товарищи несут солидарную ответственность перед кредиторами товарищества своим собственным имуществом. Если полными товарищами КТ являются общество/общества с ограниченной ответственностью, то ответственность полных товарищей ограничивается, т.к. ответственность ООО ограничивается имуществом самого ООО. Коммандитист по общему правилу несет ответственность только в пределах вклада в уставный капитал КТ. Коммандитисты не участвуют в ведении дел товарищества, хотя в договоре о создании товарищества может быть предусмотрено право коммандитистов на ведение дел товарищества или иные права на участие в управлении товариществом. КТ представляет собой разновидность открытого торгового общества, и на него распространяются те же правила, что и в отношении об OHG, в том числе и обязанность регистрации в торговом реестре.

Партнерство (Die Partnerschaftsgesellschaft). Партнерство является организационно-правовой формой, созданной для объединений двух и более лиц свободных профессий. Свободной профессией (Freiberuf) называется самостоятельно практикуемая научная, художественная, писательская, преподавательская, воспитательная или сходная деятельность. К лицам свободных профессий относятся адвокаты, врачи, ветеринары, художники, журналисты, режиссеры, дизайнеры, переводчики, преподаватели, налоговые советники, эксперты, инженеры, архитекторы и др. Партнерство не является коммерсантом в смысле торгового кодекса. Партнерство считается созданным с момента подписания партнерского договора и внесения записи в реестр партнерств (Partnerschaftsregister). Участниками партнерств могут быть только физические лица, относящиеся к лицам свободних профессий. Партнерство не является юридическим лицом, но так же как и открытое торговое общество и командитное товарищество обладает ограниченной правоспособностью. Партнеры несут солидарную ответственность своим имуществом по долгам партнерства.

Общество с ограниченной отвественностью (Gesellschaft mit beschrankter Haftung (GmbH)). Общество с ограниченной ответственностью является наиболее распространенной организационно-правовой формой в Федеральной Республике Германии и является самостоятельным, отдельным от учредителей юридическим лицом. Оно выступает в экономическом обороте под своим индивидуальным именем, обладает собственными правами и отвечает по своим обязательством своим имуществом. GmbH может быть учреждено как одним, так и несколькими физическими или юридическими лицами. В качестве единоличного учредителя может выступать и иностранное предприятие. Максимальное количество участников законом не предусмотрено. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Законом установлен размер минимального уставного капитала - 25 000 евро - половина из которого должна быть внесена участниками на момент подачи заявления о регистрации общества. Для регистрации единоличного общества необходимо внести полный размер денежного взноса. Вкладами в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Минимальный вклад - 100 евро. ООО является коммерсантом м смысле торгового кодекса и считается созданным с момента внесения записи в торговый регистр.

Акционерное общество (Die Aktiengesellschaft (AG)). Акционерное общество создется одним или несколькими физическими или юридическими лицами, которые в обмен на вклады вступают во владение акциями общества. Акционеры несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций. Минимальный уставный капитал акционерного общества должен составлять не менее 50 тысяч евро. Сроки оплаты акций устанавливаются уставом. К моменту регистрации АО оплата акций в денежной форме должна быть произведена не менее чем на одну четвертую часть их номинальной стоимости, а оплата в виде передачи имущества или имущественных прав - в полном размере. Учредитель акционерного общества, являющийся его единственным участником, обязан предоставить обеспечение на неоплаченную часть акционерного капитала. Уставный капитал АО делится на акции с номинальной стоимостью не менее 1 евро каждая и распределяется между учредителями-участниками общества. Акционерное общество может также выпускать акции без определенной номинальной стоимости, предоставляющие их владельцам право на долю в уставном капитале АО. Акции могут выпускаться и в бездокументарной форме.

Европейское акционерное общество (Societas Europaea (SE)). SE представляет собой организационно-правовую форму предприятия, осуществляющего или намеревающегося осуществлять предпринимательскую деятельность на территории нескольких стран-членов Европейского Союза. Правовое регулирования SE основано на двух основополагающих актах Европейского Союза - Статуте о европейских акционерных обществах и Основных положениях о статусе работников европейских акционерных обществ. Статут регулирует вопросы учреждения и организации SE и содержит перечень полномочий государства места нахождения SE (например, при увеличении или уменьшении размера уставного капитала).

SE может быть образовано несколькими способами: путем учреждения головного общества, учреждения дочернего общества или слияния акционерных обществ в нескольких странах-членах ЕС, а также путем преобразования национального АО в SE. В последнем случае национальное АО должно на протяжении не менее двух лет иметь дочернее предприятие на территории другой страны-члена ЕС. Минимальный размер уставного капитала SE составляет 120 тысяч евро. Учреждение SE возможно не только для акционерных обществ, но и для обществ с ограниченной ответственностью. Однако в последнем случае допускается только создание головного или дочернего общества в форме SE. Учредитель-ООО должно иметь коммерческие предприятия в нескольких странах ЕС либо иметь дочернюю компанию в одной из стран ЕС.

Европейские акционерные общества регистрируются в реестре государства места нахождения общества в соответствии с уставом. После регистрации возможно перемещение места нахождения общества на территорию другого государства-члена ЕС.

Немецкое законодательство предусматривает возможность создания предприятия и со смешанной организационно-правовой формой, т. е. обладающей свойствами нескольких "чистых" форм.

Следует так же отметить, что немецкое право не делает различий между иностранными и немецкими инвесторами, и наряду с вышеперечисленными возможностями иностранный инвестор может так же прийти на рынок Германии посредством купли существующего предприятия, приобретения доли на предприятии, учреждения совместного предприятия (Joint Venture) и предоставления аппаратуры, финансовых субсидий или кредитов предприятиям, филиалам или производственным предприятиям.

Глава II. Анализ деятельности российской организации на рынке Германии

2.1 Общая характеристика организации