Регулирование сервитутов в системе англо-саксонского права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Регулирование сервитутов в системе континентального права

1.1 Регулирование сервитутов в российском праве

1.1.1 Понятие и виды сервитутов

1.1.2 Основания возникновения и прекращения сервитутов

1.1.3 Право, применимое к сервитутам, содержащим иностранный элемент

1.2 Регулирование сервитутов в немецком праве

1.2.1 Понятие и виды сервитутов

1.2.2 Основания возникновения и прекращения сервитутов

1.2.3 Право, применимое к сервитутам, содержащим иностранный элемент

Глава 2. Регулирование сервитутов в системе англо-саксонского права

2.1 Регулирование сервитутов в английском праве

2.1.1 Понятие и виды сервитутов

2.1.2 Основания возникновения и прекращения сервитутов

2.1.3 Право, применимое к сервитутам, содержащим иностранный элемент

2.2 Регулирование сервитутов в праве США

2.2.1 Понятие и виды сервитутов

2.2.2 Основания возникновения и прекращения сервитутов

2.2.3 Право, применимое к сервитутам, содержащим иностранный элемент

Глава 3. Проблема квалификации в международном частном праве

3.1 Понятие правовой квалификации

3.2 Способы решения проблемы квалификации

3.3 Способы решения проблемы квалификации сервитутов, содержащих иностранный элемент

Заключение

Библиография

Введение

сервитут континентальный право квалификация

В данной магистерской диссертации будет рассмотрен институт сервитута через призму континентальной и англо-саксонской правовой системы, определены основные подходы к выбору права в ситуации, при которой в сервитутном отношении присутствует иностранный элемент.

Теоретическое и практическое значение темы, ее актуальность. Решение проблем, которые ставятся автором, может помочь развитию науки международного частного права, в частности при регулировании вещных прав. Критерии существования сервитута, правовой статус сторон, выступающих в отношении по поводу установления сервитута, закрепляются в нормативно-правовых актах и судебной практике, разрабатываются в процессе обсуждения в среде ученых-юристов. Изучение конструкции сервитута на примере государств, относящихся к континентальной правовой системе и правовой системе общего права, может помочь найти оптимальные варианты правового регулирования данного института в пределах национального права и выбора права, применимого к сервитуту при наличии иностранного элемента. Нужный результат в теоретической разработке института сервитута может быть достигнут, если будет учитываться опыт этих правовых систем.

Анализ концепции сервитута имеет важное значение для практической деятельности. В международном гражданском обороте нередко приходится сталкиваться с регулированием вещных прав, действующим в различных юрисдикциях. Понимание особенностей регулирования сервитутных отношений в различных государствах является гарантией снижения правовых рисков при заключении сделок, в которых фигурируют объекты недвижимости с наложенными на них обременениями.

Степень разработанности темы. Исследованию сервитутов сегодня уделяется большое внимание в разных странах. Прежде всего, внимание ученых, законодателей и правоприменительных органов обращено на правовую природу сервитутов в рамках собственной правовой системы.

В России регулирование сервитутов является достаточно запутанным. В российском законодательстве нормы о сервитутах содержатся в большом числе нормативно-правовых актов. Процесс установления сервитута имеет свои отличительные черты, исходя из сферы правового регулирования. В России характер обременения различен в земельных, гражданских и других правоотношениях. Среди правоведов, которые занимаются вопросами правового регулирования сервитутов в настоящее время, стоит выделить А.В. Копылова, Е.А. Суханова, А.Г. Ананьева.

Представители отечественной правовой науки анализируют также регулирование отношений по поводу установления сервитутов в других юрисдикциях, однако таким исследованиям посвящено крайне незначительное число работ. Комплексный характер носит работа О.И. Крассова «Земельное и имущественное право в странах общего права». Регулированию сервитутов в различных странах уделяется внимание в диссертации Д.В. Ларина «Сервитуты в российском и зарубежном законодательстве: сравнительно-правовой анализ» и К.Н. Нарозникова «Договор установления частного водного сервитута в российском гражданском праве». Сервитутные отношения в немецкой правовой системе исследовались Л.Ю. Василевской, И.А. Емелькиной.

Зарубежные ученые активно исследовали категорию сервитута. Сервитуты в английском праве рассматривали Роджер Джон Смит, Бэрроуз, Маккензи, Филлипс, Эбби, Даддингтон. Регулирование института в США рассматривали Меррилл, Френч, Вейвер.

Вопросы квалификации сервитутного отношения в ситуации, когда в нем есть иностранный элемент, в современной российской правовой науке практически не исследуется. В работах С.Н. Лебедева, Е.В. Кабатовой, Н.И. Марышевой, К.Б. Ярошенко, А.В. Асоскова внимание уделяется правилам выбора надлежащего правопорядка для вещных прав, содержащих иностранный элемент. В Германии проблему выбора надлежащего правопорядка для регулирования вещных правоотношений, в которых присутствует иностранный элемент, исследуют Хертель, Вике и Шмид. В Англии поиском решений этой проблемы занимается Спаркс. Семионидес поднимает эту проблему, рассматривая американское коллизионное регулирование вещных прав.

Задачи исследования. Основными задачами магистерской диссертации являются:

- раскрытие понятия, основных видов сервитутов, правового статуса сторон сервитутных отношений, оснований возникновения и прекращения сервитутов на основе анализа доктринальных источников, законодательства, судебной практики стран, относящихся к континентальной и англо-саксонской правовой системе (России, Германии, Англии, США);

- определение критериев выбора надлежащего правопорядка к сервитутным отношениям, имеющим иностранный элемент, решение проблемы квалификации данного юридического понятия.

Обоснование логической последовательности изучаемых вопросов, общего порядка исследования и структуры работы. Содержание магистерской диссертации состоит из следующих глав: Введение; Глава 1. Регулирование сервитутов в системе континентального права; Глава 2. Регулирование сервитутов в системе англо-саксонского права; Глава 3. Проблема квалификации в международном частном праве; Заключение.

Законодательство большинства стран мира построено на началах континентальной и англо-саксонской правовой системы. Различия в регулировании института сервитута существуют как в праве государств, построенных на началах разных правовых систем, так и в праве государств, функционирующих на основе одной правовой системы. В современном мире часто возникает проблема выбора права для установления содержания отношения, связанного с правопорядком нескольких государств. Такая проблема существует и при действии сервитута.

Глава 1 состоит из 2 параграфов: 1.1. Регулирование сервитутов в российском праве и 1.2. Регулирование сервитутов в немецком праве. Выбор этих стран для анализа концепции сервитута объясняется тем, что законодательство обоих государств, регулирующее сервитуты, испытало на себе влияние римского права, которое является основой для континентальной правовой системы. Параграфы 1.1. и 1.2. содержат в себе пункты, раскрывающие понятие, виды сервитутов, основания возникновения и прекращения сервитутов. Наличие данных пунктов позволяет показать действие этого обременения в правовой системе России и Германии.

Глава 2 состоит из 2 параграфов: 2.1. Регулирование сервитутов в английском праве и 2.2. Регулирование сервитутов в праве США. Правовые традиции Англии и США наиболее ярко отражают англо-саксонский подход к регулированию сервитутов.

Глава 3 состоит из 3 параграфов: 3.1. Понятие правовой квалификации; 3.2. Способы решения проблемы квалификации; 3.3. Способы решения проблемы квалификации сервитутов, содержащих иностранный элемент. В данной главе будет раскрыто понятие правовой квалификации, рассмотрены основные способы решения данной проблемы МЧП, определен способ решения проблемы квалификации сервитутного правоотношения, содержащего иностранный элемент.

Источники информации. При подготовке магистерской диссертации будут использоваться следующие источники информации:

- законодательство России, Германии, Англии, США, регулирующее сервитуты и правила выбора применимого права в отношении сервитутов, содержащих иностранный элемент;

- практика английских и американских судов, затрагивающая действие сервитутов;

- доктринальные источники, в которых затрагиваются проблемы регулирования сервитутов и их квалификации при наличии иностранного элемента.

Глава 1. Регулирование сервитутов в системе континентального права

1.1 Регулирование сервитутов в российском праве

1.1.1 Понятие и виды сервитутов

Россия - страна, принадлежащая к континентальной правовой системе. Главным источником права являются федеральные законы.

Российские цивилисты наполняют институт сервитута различным смысловым содержанием. Классик русской цивилистики Г.Ф. Шершеневич считал, что сущность сервитута состоит в пользовании вещью в интересе определенного лица (круга лиц) Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права: Введение. Общая часть. Особенная часть. Тула: Автограф, 2001. С. 296.. И. Иерафилов рассматривает эту правовую категорию как обременение права собственности Иерафилов И. Правовая природа вещных прав на жилые помещения // Хозяйство и право. 1999. № 2. С. 93-94. . А.Г. Ананьев, определяя понятие сервитута, раскрывает еще одну его грань - соотношение с правом собственности: «сервитутом следует называть право, возникающее из договора или заменяющего его судебного решения, на ту часть чужого недвижимого имущества, без использования которого лицо, в пользу которого установлен сервитут, не может осуществлять свои права собственности либо иного титульного владения» Ананьев А.Г. Сервитутное правоотношение. Дис. канд. юрид. наук. Рязань, 2005. С. 28.. Правовед полагает, что в контексте сервитута нельзя оперировать термином «господство (над чужой вещью)», поскольку его употребление возможно, только когда идет речь о полном праве собственности, а не о каком-либо ограниченном вещном праве (например, сервитуте) Там же. С. 23..

Законодательное определение сервитута содержится в Гражданском кодексе Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. в редакции от 07 февраля 2017 г. и Земельном кодексе Российской Федерации от 25 октября 2001 г. в редакции от 03 июля 2016 г. В соответствии со ст. 23 ЗК РФ земельный сервитут - это право ограниченного пользования чужим земельным участком Собрание законодательства РФ. 2001. № 44. Ст. 4147.. В ГК РФ сервитутом называется право ограниченного пользования соседним земельным участком (п. 1 ст. 274 ГК РФ) Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301..

В качестве субъектов сервитутного правоотношения выступают лицо, которое обладает правом пользования не принадлежащим ему недвижимым имуществом (сервитуарий), и лицо, владеющее на каком-либо вещном праве таким недвижимым имуществом. Объектами рассматриваемого правоотношения являются господствующая недвижимость (чаще всего, земельный участок), принадлежащая сервитуарию, и служащая (зависимая) недвижимость, обремененная сервитутом.

Несмотря на то, что в ГК РФ и ЗК РФ в определении термина «сервитут» содержится отсылка только на земельный участок, в ученой среде распространено мнение о том, что действие сервитута может распространяться и на иные виды недвижимого имущества, ограниченное пользование которым необходимо вне связи с пользованием земельным участком, на котором располагается такая недвижимость, например, на здания и сооружения Ананьев А.Г. Указ. соч. С. 126.. С данной позицией следует согласиться, поскольку распространение действия сервитута на иные объекты недвижимости подтверждается нормой статьи 277 ГК РФ. Она гласит, что сервитутом могут обременяться здания, сооружения и другое недвижимое имущество, ограниченное пользование которым необходимо вне связи с пользованием земельным участком (ст. 277 ГК РФ) Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301..

В России принято разделение всех сервитутов на публичные и частные. Публичный сервитут - это сервитут, устанавливаемый по решению органов публичной власти в общественных и иных публичных интересах Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Статут, 2011. Т. 1: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права. С. 596.. Под частным сервитутом понимается ограниченное право пользования земельным участком, которое устанавливается в соответствии с гражданским законодательством Гражданское право: учебник: В 3 т. / Под ред. Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2013. Т. 1. С. 546.. Данный вид сервитута устанавливается обычно по договору с собственником обремененной недвижимости Суханов Е.А. Указ. соч. С. 596..

Сервитуты устанавливаются в различных сферах регулирования. Анализируя действующие нормативные акты, основными видами сервитутов следует назвать сервитуты для обеспечения прохода и проезда через соседний земельный участок, сервитуты, устанавливаемые в целях строительства, реконструкции и (или) эксплуатации линейных объектов, не препятствующих использованию земельного участка в соответствии с разрешенным использованием, сервитуты, обременяющие здание, сооружение, другое недвижимое имущество, ограниченное пользование которым необходимо вне связи с пользованием земельным участком и земельные сервитуты.

Сервитуты для обеспечения прохода и проезда через соседний земельный участок, сервитуты, устанавливаемые в целях строительства, реконструкции и (или) эксплуатации линейных объектов, не препятствующих использованию земельного участка в соответствии с разрешенным использованием, и сервитуты, обременяющие здание, сооружение, другое недвижимое имущество, ограниченное пользование которым необходимо вне связи с пользованием земельным участком, регулируются ст. 274 и 277 ГК РФ.

Земельный сервитут регулируется нормами Гражданского и Земельного кодекса Российской Федерации. Он может носить как частный, так и публичный характер. Публичные земельные сервитуты устанавливаются только в случаях, предусмотренных п. 3 ст. 23 ЗК РФ.

Сервитуты по продолжительности своего действия могут быть разделены на два вида: срочные и постоянные. Срочный сервитут действует на протяжении определенного срока, постоянный - устанавливается без указания срока Что такое земельный сервитут и как он устанавливается? // Азбука права: электронный журнал. 2016. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 29 декабря 2016 г.).

По российскому праву сервитутное отношение включает в себя право пользования чужим недвижимым имуществом, которым обладает сервитуарий, и обязанность сервитуария осуществлять плату за осуществление данного права.

Право пользования может реализовываться собственником господствующей недвижимости не в полном объеме, как оно присутствует у собственника служащей недвижимости. Характер действий, безусловно, зависит от вида сервитута, который подлежит установлению. Сервитуарий вправе использовать недвижимую вещь без изменения ее существа и назначения Ананьев А.Г. Указ. соч. С. 143-144.. Он приобретает право эксплуатировать, иным способом использовать имущество в хозяйственных целях путем извлечения из него полезных свойств. Тем не менее, сервитуарий не приобретает право на извлечение дохода, что является отличительной чертой сервитутного права.

Среди ученых-юристов также существует позиция, заключающаяся в том, что, помимо права пользования, сервитуарий обладает и правом владения чужой недвижимостью Там же. С. 149.. А.Г. Ананьев считает, что при действии сервитута сервитуарий может обладать прямым или опосредованным правом владения служащей недвижимостью. Прямое владение носит кратковременный характер и ограничивается периодом совершения какого-либо действия (проезда, прогона скота, то есть движения по либо через объект недвижимости). Опосредованное право владения носит длительный характер. Сервитуарий может не совершать активных действий по пользованию служащей недвижимостью. Существование только опосредованного права владения характерно для таких сервитутов, как прокладка линий электропередач, прикрепление какой-либо вещи на здание Ананьев А.Г. Указ. соч. С. 152.

Лицо-собственник земельного участка, обремененного сервитутом, вправе требовать плату за установление сервитута. Согласно п. 5 ст. 274 ГК РФ собственник участка, обремененного сервитутом, вправе, если иное не предусмотрено законом, требовать от лиц, в интересах которых установлен сервитут, соразмерную плату за пользование участком Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.. Аналогичная норма есть в п. 6 ст. 23 ЗК РФ Собрание законодательства РФ. 2001. № 44. Ст. 4147..

Точные критерии соразмерности платы за установление сервитута определены во Временных методических рекомендациях по оценке соразмерной платы за сервитут, утвержденных Росземкадастром 17.03.2004 года (далее - Временные методические рекомендации). Чтобы считать плату за установление сервитута соразмерной, в силу п. 2.2. данного акта необходимо учитывать размер убытков, которые причинены собственнику земельного участка или иного объекта недвижимости в связи с досрочным прекращением обязательств перед третьими лицами; размер реального ущерба, рассчитываемый без учета размера реального ущерба, который причинен собственнику земельного участка или иного объекта недвижимости в связи с досрочным прекращением обязательств перед третьими лицами; размер упущенной выгоды, рассчитываемый без учета размера упущенной выгоды, которая причинена собственнику земельного участка или иного объекта недвижимости в связи с досрочным прекращением обязательств перед третьими лицами Временные методические рекомендации по оценке соразмерной платы за сервитут (утв. Росземкадастром 17.03.2004 года). Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 13 марта 2017 г.). Однако Временные методические рекомендации были отменены Верховным Судом РФ в 2014 году. Несмотря на это те показатели, которые содержатся в вышеназванном акте, широко используются на практике оценщиками, и суды не высказываются против их применения Останина Е.А., Тараданов Р.А. Плата за частный сервитут: комментарий к Определению Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда от 11.06.2015 по делу № А43-11824/2013 // Закон. 2015. № 10. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 15 апреля 2017 г.).

Права и обязанности участников сервитутного правоотношения возникают с момента государственной регистрации сервитута. Государственной регистрации подлежат как частные, так и публичные сервитуты. По общему правилу права и обязанности сервитуария и собственника служащей недвижимости сохраняются при переходе прав на обремененный сервитутом земельный участок (п. 1 ст. 275 ГК РФ) Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301..

Сервитут является многогранной категорией российского права. Представители научного сообщества одновременно считают его одним из видов обременений, правом пользования вещью в интересе определенного лица (круга лиц) и правом пользования частью чужого земельного участка, без существования которого собственник не может реализовать право собственности на собственный земельный участок. Российский законодатель, давая определение сервитуту, оперировал только одной категорией недвижимого имущества - земельным участком. Однако в законодательстве Российской Федерации есть положения об обременении сервитутом зданий, сооружений и другого недвижимого имущества, ограниченное пользование которым необходимо вне связи с пользованием земельным участком. В результате установления сервитута собственник господствующей недвижимости вправе использовать чужую недвижимость и несет обязанность по внесению соразмерной платы за такое использование.

1.1.2 Основания возникновения и прекращения сервитутов

Основными способами возникновения сервитутных прав являются соглашение, заключаемое между собственником господствующей недвижимости и собственником зависимой недвижимости, акт государственного органа или органа местного самоуправления, прямое указание закона и судебное решение Копылов А.В. Вещные права на землю. М.: Статут, 2000. С. 68-70.. Рассмотрим более подробно некоторые основания возникновения этого ограниченного вещного права.

Соглашение об установлении сервитута обычно заключается в простой письменной форме и подлежит государственной регистрации в Едином государственном реестре недвижимости. Регистрируется само соглашение, а также само ограниченное вещное право. Существенными условиями данного соглашения, конечно, является его предмет - сфера действия права пользования, а также цена Там же. С. 68..

В соглашении об установлении сервитута указывается цель предоставления права пользования. Недвижимое имущество может обременяться сервитутом для обеспечения прохода и проезда, строительства, реконструкции, эксплуатации, если такие действия не препятствуют использованию земельного участка по его предназначению (п. 1 ст. 274 ГК РФ) Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.. Указанный перечень целей не является исчерпывающим, в соглашении между сервитуарием и собственником служащей недвижимости возможно предусмотреть иные цели Рыбалов А.О. Некоторые вопросы установления публичных сервитутов (на примерах из судебной практики) // Закон. 2016. № 6. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 15 апреля 2017 г.).

Сервитут может устанавливаться в случаях, указанных в законе. В настоящий момент существует одна норма, регулирующая возникновение сервитутного права в соответствии с законом. Так, в силу п. 4 ст. 279 ГК РФ сервитуты, установленные в отношении изъятого для государственных или муниципальных нужд земельного участка, сохраняются в ситуации, если использование такого земельного участка на условиях сервитута не противоречит целям, для которых осуществляется изъятие данного земельного участка Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301..

Обременение в виде сервитута может возникнуть после вступления в силу судебного решения о его установлении. Условиями для установления сервитута в судебном порядке являются:

- наличие между собственниками земельных участков спора, препятствующего подписанию соглашения о сервитуте;

- выявленная судом объективная невозможность удовлетворения потребностей истца иным образом, кроме как путем наделения его сервитутным правом Жмурко С.Е. Садовые, огородные и дачные земельные участки: особенности владения, пользования и распоряжения. М.: Редакция «Российской газеты», 2016. Вып. 16. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 15 апреля 2017 г.).

До подачи иска лицо, которое собирается установить сервитут, должно обратиться к собственнику служащей недвижимости с предложением об установлении сервитута. Впоследствии лицо, требующее установления сервитута, вправе подать соответствующий иск, если не будет подписано соглашение между сторонами. Лицо должно доказывать факт невозможности предоставления ограниченного права пользования иными лицами. При установлении сервитута судом будет оцениваться баланс интересов собственников господствующей и служащей вещи. Иск об установлении сервитута является самостоятельным видом иска. Если в судебных заседаниях оспариваются условия предоставления уже возникшего права пользования, то лицо, требующее устранения нарушения права пользования, подает негаторный иск Афанасьев И.В. Условия установления сервитута в судебном порядке // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2015. № 11. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 15 апреля 2017 г.) .

Среди основных способов прекращения сервитутов в российских доктринальных и законодательных источниках выделяются: гибель служащей вещи; слияние в одном лице собственников господствующей и служащей вещи; односторонний отказ (дереликция); расторжение соглашения об установлении сервитута; гибель господствующей вещи; истечение срока сервитута, установленного на определенный период времени; отпадение оснований, по которым сервитут был установлен (п. 1 ст. 276 ГК РФ); невозможность использования обремененного сервитутом земельного участка в соответствии с его целевым назначением (п. 2 ст. 276 ГК РФ). Прокомментируем некоторые основные способы прекращения сервитутов.

Односторонний отказ (дереликция) не предусмотрен как один из способов прекращения действия сервитутных прав и обязанностей в законодательных актах. Тем не менее, этот способ выделяет А.В. Копылов. Дереликция совершается в простой письменной форме. Сервитут утрачивает силу с момента ее государственной регистрации.

Сервитут прекращается в случае расторжения соглашения об установлении сервитута. Оно расторгается как по согласию обеих сторон, так и в одностороннем порядке по инициативе собственника зависимой недвижимости. Сервитут также не имеет юридической силы с момента регистрации расторжения соглашения об установлении сервитута в Едином государственном реестре недвижимости Копылов А.В. Указ. соч. С. 73..

Отпадение основания, в связи с наличием которого был установлен сервитут, может произойти в ситуации, когда сервитуарий утратил интерес к использованию чужой недвижимости (например, прекратил сельскохозяйственное производство, больше не изымает воду на чужом земельном участке) или приобрел возможность удовлетворить свои нужды за счет использования собственной недвижимости (например, вырыл колодец, из которого берет воду для орошения выращиваемых сельскохозяйственных культур) Копылов А.В. Указ. соч. С 74..

В работах российских правоведов и законодательных актах выделяются множество оснований для возникновения и прекращения сервитутов. В Гражданском кодексе Российской Федерации закреплены лишь некоторые способы возникновения и прекращения сервитутного правоотношения. В соглашениях об установлении сервитута могут быть предусмотрены основания, не указанные в ГК РФ.

1.1.3 Право, применимое к сервитутам, содержащим иностранный элемент

Иностранный элемент может появляться при установлении частного сервитута. Определить право, применимое к частному сервитуту, - нелегкая практическая задача. На первый взгляд, решение этой проблемы кажется очевидным. В российском международном частном праве к регулированию вещных прав применяется классическая коллизионная привязка - закон места нахождения недвижимого имущества (lex rei sitae). Однако в случае с сервитутом возможно использование норм, относящихся к другим статутам.

Использование других коллизионных привязок, нежели lex rei sitae, продиктовано правовой природой, которая имеет конструкция частного сервитута в российском праве. Сервитут, возникающий на основании соглашения сторон, имеет смешанную правовую природу. Он относится к категории вещных прав. Рассматриваемое ограниченное вещное право может возникать на основе договора, в силу чего в сервитуте есть и обязательственный элемент Германов А.В. Земельный участок в системе вещных прав. М.: Статут, 2011. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 15 апреля 2017 г.). А.Г. Ананьев считает, что соглашение об установлении сервитута имеет двойственную природу, которая выражается в том, что изначально этот договор представляет собой юридический факт, проявляющийся в юридическом действии (заключении соглашения), порождающем сервитутное правоотношение, а впоследствии - регулятор длящихся отношений между конкретными субъектами. Соглашение, по мнению ученого-юриста, в конечном счете, является не поименованным в ГК РФ договором - двухсторонней консенсуальной сделкой, направленной на создание, изменение или прекращение права ограниченного пользования чужим недвижимым имуществом Ананьев А.Г. Договор об установлении сервитута // Юрист. 2013. № 18. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 15 апреля 2017 г.).

По мнению О.М. Родионовой, сервитутное соглашение не является договором. Обязательственные отношения не возникают в результате заключения данного соглашения.

Однако в соглашениях об установлении сервитута могут содержаться условия, касающиеся выполнения каких-либо обязанностей. Например, в сервитутном соглашении за собственником земельного участка может быть закреплена обязанность осуществлять ремонт дороги. Таким образом, в эти соглашения могут включаться требования о совершении юридических действий, которые составляют содержание обязательственной сделки Родионова О.М. Гражданско-правовая природа соглашения об установлении сервитута // Юрист. 2013. № 23. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 15 апреля 2017 г.).

Российские суды также не могут дать однозначную квалификацию соглашению об установлении сервитута. При рассмотрении дела № А71-1226/2011 Федеральный арбитражный суд Уральского округа использовал нормы о недействительности сделок в отношении соглашения об условиях и порядке пропуска транспортных средств через земельный участок Постановление ФАС Уральского округа от 23.12.2011 № Ф09-7996/11 по делу № А71-1226/2011. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 22 апреля 2017 г.). Вынося решение по делу № А11-2564/2011, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа, напротив, указал, что невнесение платы за пользование земельным участком не может являться основанием прекращения сервитута, поскольку все основания прекращения сервитута установлены в ГК РФ и ЗК РФ Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22.03.2012 по делу № А11-2564/2011. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 22 апреля 2017 г.). Позиция ФАС Уральского округа сводится к тому, что стороны вправе изменять условия предоставления права пользования земельным участками своим соглашением, в то время как ФАС Волго-Вятского округа строго подходит к содержанию соглашения об установлении сервитута, считая, что стороны не могут изменять условия о действии вещных прав, указанные в нормах ГК РФ и ЗК РФ.

ФАС Уральского округа фактически рассматривает сервитут, закрепленный в соглашении между собственниками господствующей и зависимой недвижимости, как обязательство, в то время как ФАС Волго-Вятского округа считает сервитут одним из видов вещных прав. В ситуации, когда сервитут имеет связь с правопорядком нескольких государств, к нему можно применять коллизионные нормы как вещного, так и обязательственного статутов.

Несмотря на квалификацию частного сервитута и как вещного права, и как обязательства, в большинстве случаев применимым правом к данному сервитуту является закон места нахождения недвижимого имущества. Статья 1205 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть третья) от 26 ноября 2001 г. в редакции от 28 марта 2017 г. устанавливает, что вещные права на недвижимость определяются по праву страны, где это имущество находится Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей (постатейный) / Под ред. Н.И. Марышевой, К.Б. Ярошенко. М.: Контракт, Инфра-М, 2010. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 11 февраля 2017 г.).

В силу ст. 1205.1 ГК РФ если иное не предусмотрено ГК РФ, c помощью lex rei sitae, в частности, определяются:

1). виды объектов вещных прав, в том числе принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам;

2). оборотоспособность объектов вещных прав;

3). виды вещных прав;

4). содержание вещных прав;

5). возникновение и прекращение вещных прав, в том числе переход права собственности;

6). осуществление вещных прав;

7). защита вещных прав Собрание законодательства РФ. 2001. № 49. Ст. 4552..

Lex rei sitae будет также использоваться в отношении формы, в котором будет совершено соглашение об установлении сервитута. Это возможно в соответствии с п. 4 ст. 1209 ГК РФ Международное частное право: учебник: В 2 т. / Под ред. С.Н. Лебедева, Е.В. Кабатовой. М.: Статут, 2015. Т. 2: Особенная часть. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 11 февраля 2017 г.).

К регулированию частного сервитута, содержащего иностранный элемент, возможно применение иных коллизионных привязок согласно нормам части третьей Гражданского кодекса. По мнению В.В. Григорьева, сервитут может регулироваться правом, применимым к договору, в соответствии с которым он был установлен. В силу п. 1 ст. 1215 ГК РФ право, которое сервитуарий и собственник обремененного земельного участка определили в качестве применимого к соглашению об установлении сервитута, может регулировать следующие вопросы:

1). толкование договора;

2). права и обязанности сторон договора;

3). исполнение договора;

4). последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

5). прекращение договора;

6). последствия недействительности договора.

Однако ученый-юрист делает оговорку: применение норм правопорядка, в соответствии с которым заключен договор, регулирующий осуществление вещных прав, допустимо, если закон места нахождения имущества не регулирует вопросы возникновения, прекращения, осуществления какого-либо вещного права иным образом Комментарий к разделу VI «Международное частное право» части третьей Гражданского кодекса РФ (главы 66 «Общие положения», 67 «Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц» и 68 «Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям») / Под ред. В.В. Григорьева // Подготовлено для СПС «Консультант-Плюс», 2014..

Российские правоведы, тем не менее, все же признают, что решение всех вопросов, относящихся к вещным правам, должно быть подчинено lex rei sitae. С.Н. Лебедев и Е.В. Кабатова подчеркивают императивность норм законодательства государства, в котором находится недвижимое имущество. По их мнению, нормы lex rei sitae применимы при разрешении вопросов как содержания, так и возникновения, прекращения вещных прав Лебедев С.Н., Кабатова Е.В. Указ. соч..

Такая позиция подкреплена не только нормами статей 1205 и 1205.1 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 1206 ГК РФ возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом. В пользу закона места нахождения недвижимого имущество свидетельствует также содержание п. 2 ст. 1215 ГК РФ, который гласит, что если иное не вытекает из закона, положения п. 1 данной статьи (которая касается толкования договора, прав и обязанностей сторон договора, его исполнения, последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения, прекращения договора и последствий недействительности) не затрагивают, в частности, сферу действия права, подлежащего применению к вопросам, указанным в пункте 2 статьи 1202, статье 1205.1 и пункте 5 статьи 1217.1 ГК РФ Собрание законодательства РФ. 2001. № 49. Ст. 4552.. Если рассматривать соглашение об установлении сервитута как сделку, то закон места нахождения недвижимого имущества будет применимым в отношении прав и обязанностей на господствующую и зависимую недвижимость в силу п. 1 ст. 1213 ГК РФ. Норма этого пункта данной статьи гласит: «При отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается, если иное явно не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится недвижимое имущество» Собрание законодательства РФ. 2001. № 49. Ст. 4552..

Российские суды поддерживают позицию, согласно которой возникновение и прекращение всех вещных прав подчиняется закону места нахождения недвижимости. В Постановлении Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2015 г. по делу № А84-973/2014 содержится вывод о том, что возникновение права собственности на нежилое помещение в здании, находящемся на территории Российской Федерации, регулируется российским правом несмотря на то, что договор купли-продажи нежилого помещения был заключен в соответствии с законодательством Украины Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2015 по делу № А84-973/2014. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 03 мая 2017 г.) . В Постановлении Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2016 г. по делу № А12-53954/2015 указано, что возникновение и прекращение права собственности на здания и строения, расположенные на территории Российской Федерации, подчиняются правилу, установленному ст. 1205 ГК РФ, в случае заключения договора купли-продажи по праву Украины.

Суды применяют разные коллизионные привязки для регулирования вопросов действительности / недействительности договоров, условия которых предусматривают передачу вещных прав, толкования таких договоров. Вышеназванное постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда допускает подчинение lex rei sitae не только возникновения или прекращения вещных прав, но и всех условий договоров о передаче вещных прав, в том числе, условий о последствиях их недействительности Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2016 по делу № А12-53954/2015. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 03 мая 2017 г.) . В Постановлении от 26 мая 2011 г. по делу №А59-4760/2010 Пятый арбитражный апелляционный суд при разрешении вопроса действительности договора аренды здания, заключенного юридическим лицом, применил его личный закон. В соответствии с материалами дела, юридическое лицо, которое являлось арендодателем, было зарегистрировано в штате Аляска, в связи с чем суд обратился к законодательству штата Аляска для рассмотрения вопроса о действительности договора аренды здания, находящегося в Российской Федерации. Суд, сославшись на п. 1 ст. 1213 ГК РФ, также посчитал, что правом, применимым в целом к договору аренды, будет российское право Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2011 по делу № А59-4760/2010. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 03 мая 2017 г.) .

От регулирования рассматриваемого ограниченного вещного права, содержащего иностранный элемент, правом, которое является применимым к соглашению об установлении сервитута, не стоит полностью отказываться. Положения об осуществлении вещных прав нередко включаются в договоры в сфере инвестирования. Стороны этих договоров сами выбирают право, применимое ко всем их условиям, подчиняют договоры lex voluntatis (ст. 1210 ГК РФ) Марышева Н.И., Ярошенко К.Б. Указ. соч.. В сфере инвестиционной деятельности положения о вещных правах, в том числе и о сервитутах, часто содержатся в соглашениях о разделе продукции. В силу пункта 1 статьи 11 Федерального закона «О соглашениях о разделе продукции» от 30 декабря 1995 г. в редакции от 05 апреля 2016 г. (далее - Закон о СРП) инвестор вправе использовать имущество согласно условиям соглашения о разделе продукции Международное частное право: учебник / Под ред. Р.А. Курбанова, А.С. Лалетиной. М.: Проспект, 2015. Информация получена из СПС «Консультант-Плюс» (дата обращения - 03 мая 2017 г.) . Согласно п. 1 ст. 12 Закона о СРП инвестор имеет право свободного доступа на договорной основе к объектам трубопроводного транспорта, а также право на свободное использование на договорной основе объектов трубопроводного и иных видов транспорта, объектов по хранению и переработке минерального сырья без каких-либо дискриминационных условий. В соответствии с п. 2 данной статьи инвестор в рамках выполнения работ по соглашению имеет также право на сооружение объектов по хранению, переработке и транспортировке минерального сырья, право собственности на которые определяется соглашением с учетом положений статьи 11 Закона о СРП Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 18.. В соглашениях о разделе продукции, которые заключены на настоящий момент, применимыми являются нормы таких правопорядков, как право Англии в соглашении «Сахалин-1», законодательство штата Нью-Йорк в соглашении «Сахалин-2» и право Швеции в соглашении «Харьяга» Курбанов Р.А. К вопросу о разрешении споров при реализации соглашений о разделе продукции // Российский судья. 2005. № 9..

Подводя итог вышесказанному, необходимо отметить, что основной коллизионной привязкой в российском праве, с помощью которой можно квалифицировать сервитутное соглашение, выступает закон места нахождения недвижимости. Традиционное применение lex rei sitae к регулированию вещных прав не отменяет использование иных привязок в отношении частного сервитута. В силу ст. 1215 ГК РФ возможно использование норм права государства, в соответствии с которым заключено сервитутное соглашение, при разрешении таких вопросов, как толкование соглашения, права и обязанности сторон соглашения, его исполнение, последствия его неисполнения или ненадлежащего исполнения, прекращение соглашения и последствия его недействительности. Нормы другого правопорядка, нежели правопорядок государства, в котором находятся господствующая и зависимая недвижимость, чаще всего применяются в инвестиционной сфере. Таким образом, при выборе коллизионной привязки для регулирования сервитута, содержащего иностранный элемент, используется квалификация по закону существа отношения.

1.2 Регулирование сервитутов в немецком праве

1.2.1 Понятие и виды сервитутов

В Германии положения о сервитутах содержатся в части четвертой Книги третьей Германского Гражданского Уложения. Часть четвертая Книги третьей регулирует следующие виды сервитутов: земельный сервитут (Grunddiensbarkeiten) (§ 1018-1029 Германского Гражданского Уложения), узуфрукт (Niessbrauch) (§ 1030-1089 Германского Гражданского Уложения), ограниченный личный сервитут (beschranktepersonlische Diensbarkeiten) (§ 1090-1093 Германского Гражданского Уложения) (далее - ГГУ).

В немецком праве существует особая классификация ограниченных вещных прав, или, как их еще называют правоведы, прав на чужие вещи. Данная классификация была предложена О. Гирке. В ее основу положено бремя содержания права. По мнению О. Гирке, ограниченные вещные права по своему содержанию являются неравными и различие в содержании позволяет определить особенности видов Емелькина. И.А. Система ограниченных вещных прав на земельный участок. Дис. канд. юрид. наук. Москва, 2010. С. 57.. Все ограниченные вещные права были разделены на три большие группы: права преимущественного приобретения чужой вещи (Erwebsrechte), права принудительной реализации чужой вещи (права обеспечения) (Verwertungsrechte (Sicherungsrechte) и права пользования (Nutzungsrechte).

Сервитуту отведено место среди прав пользования. К этой категории прав также причисляют права, которые направлены на пользование вещью в целом (права ссуды, вытекающие из разделенной собственности (Leicherechte), узуфрукт (Niessbrauch), права пользования семьи (familienrechtlichen Nutzungsrechte), аренда и наем (Pacht и Miette)), а также права, направленные на пользование в отдельных отношениях (наследственное право застройки (Erbbaurecht), права пользования аграрных кооперативов (agrargenossenscaftliche Nutzungsrechte), право пользования объединений, вещные обременения (Reallasten), церковные права (Kirchstuhlsrechte) Емелькина И.А. Указ. соч. С. 58..

В немецкой правовой системе сервитут имеет такое же определение, которое существовало еще в римском праве. Им называют вещное право пользования собственника господствующего земельного участка в другом земельном участке Там же. С. 44.. Сервитуарий обязан осуществлять плату за использование земельного участка, принадлежащего другому лицу. Хотя вещное право сервитута направлено против неопределенного круга лиц, отношения между сервитуарием и собственником служащей недвижимости носят относительный характер. Однако отношения между собственниками господствующей и служащей недвижимости имеют относительный характер на стадии установления этого ограниченного вещного права, то есть в момент, когда заключается договор об установлении сервитута Там же. С. 24.. Таким образом, можно сделать вывод о том, что сервитутное правоотношение имеет как абсолютный, так и относительный характер.

В Германии признаются только отрицательные сервитуты. Собственник господствующего земельного участка имеет три группы правомочий:

- использование чужого земельного участка в определенных случаях;

- установление запрета, по которому на чужом земельном участке не могут осуществляться конкретные действия;

- установление запрета в отношении чужого участка на осуществление права, которое следует из права собственности на земельный участок (например, осуществлять право преимущественной покупки) Там же. С. 80..

В немецком законодательстве закреплено несколько видов сервитутных прав. Основными видами сервитутов являются реальные (вещные, земельные) сервитуты, ограниченные личные сервитуты и узуфрукт.

Вещный сервитут приносит выгоду господствующему земельному участку. Он устанавливается на неопределенный срок, возникает либо по соглашению сторон, либо вследствие принятия судебного решения. В праве Германии выделяется несколько типов реальных сервитутов.

Сервитуты для целей снабжения (Versorgungszwecke) устанавливаются с целью использования на чужом земельном участке сооружений, вырабатывающих электричество, снабжающих газом и водой. Похожими с сервитутами для целей снабжения по правовой природе являются сервитуты телекоммуникаций (Telekommunikationsdienstbarkeit). Отношения вследствие установления сервитута для целей снабжения возникают, если: господствующий земельный участок имеет общую границу с земельным участком, на котором расположены сооружения снабжения; служащий земельный участок используется владельцем господствующего земельного участка с целью эксплуатации сооружений снабжения; эксплуатация сооружений на чужом земельном участке выгодна для собственника господствующего земельного участка и является невозможной без установления сервитута этого типа.

В последнее время в Германии получают распространение сервитуты в форме запрета на осуществление действий, которые нарушают конкуренцию, - сервитуты как средства ограничения конкуренции (Wettbewerbsbeschrankendedienstbarkeiten). Собственники соседних земельных участков могут устанавливать запрет на производство пива, минерального сырья, строительство гостиницы Емелькина И.А. Указ. соч. С. 93.. Например, конструкция сервитута пива (Beardinstbarkeit) может заключаться в установлении запрета на продажу пива определенного сорта, в определенной таре Емелькина И.А. Указ. соч. С. 256..

Немецкой практике известны также такие специфические земельные сервитуты, как обеспечительные сервитуты (Sicherungsdienstbarkeiten). Смысл этой правовой конструкции состоит в том, что в сделках займа, найма и антимонопольных соглашениях управомоченной стороне предоставляется право на совершение определенных действий на земельном участке, принадлежащем обязанной стороне, например, производить продукцию определенного вида. Этот сервитут выступает способом обеспечения обязательства между сторонами. Он прекращает свое действие после исполнения обязательства Там же. С. 95..

Ограниченный личный сервитут служит выгодам определенного лица. Для его существования условие о наличии двух смежных земельных участков не является обязательным. По этому сервитуту определенному лицу предоставляется право пользования чужим земельным участком, которое носит личный характер, например, для ловли рыбы, купания. Характерным примером сервитута этого типа является право проживания Ларин Д.В. Сервитуты в российском и зарубежном законодательстве: сравнительно-правовой анализ. Дис. канд. юрид. наук. Москва, 2007. С. 139.. Личный сервитут возникает на основе завещательного отказа и договора дарения. Сервитут этого вида не может отчуждаться и переходить по наследству Эннекцерус Л., Кипп Т., Вольф М. Курс германского гражданского права. М.: Изд-во иностранной литературы, 1949. Т. I. Полутом 1. Введение и общая часть. С. 265.. В отличие от реального сервитута, он прекращает свое действие со смертью управомоченного физического лица или ликвидацией юридического лица Емелькина И.А. Указ. соч. С. 84..

Узуфрукт (Niessbrauch), являющийся видом сервитута по немецкому праву, предполагает наличие у управомоченного лица (узуфруктуария) не только права пользования недвижимостью, но и права владения ею, возможности извлечения в результате пользования недвижимостью плодов, их присвоения Емелькина И.А. Указ. соч. С. 84.. Узуфруктуарий вправе получать плоды вещи и плоды права. В силу положения § 954 ГГУ лицо, которое имеет право на чужую вещь, приобретает право собственности на ее плоды Германское Гражданское Уложение 1896 г. (на русском языке). Информация получена на сайте: <URL: http://hrlib.kz/wp-content/uploads/2015/04/1900-Гражданское-уложение.doc> (дата обращения - 29 апреля 2017 г.). Плодами права могут быть, например, проценты от сдачи узуфруктуарием вещи внаем или в аренду.

Он также приобретает право распоряжаться отдельными предметами инвентаря для надлежащего ведения хозяйства, право возводить на земельном участке новые сооружения для добычи полезных ископаемых, если совершение этих действий существенно не изменяет хозяйственное назначение земельного участка. По общему правилу узуфруктуарий не имеет права изменять субстанцию недвижимости, обремененной узуфруктом. Узуфруктуарий также несет обязанность застраховать за свой счет вещь от несчастных случаев на весь срок узуфрукта Василевская Л.Ю. Вещные сделки по германскому праву: методология гражданско-правового регулирования. Дис. канд. юрид. наук. Москва, 2004. С. 340.. В отличие от ограниченного личного сервитута, узуфруктуарий должен платить налоги, рентные, ипотечные и другие платежи относительно предмета узуфрукта. Узуфрукт является делимым правом, может устанавливаться в пользу нескольких лиц Там же. С. 179.. Он может быть установлен на определенный срок (обычно срок жизни узуфруктуария). Этот вид сервитута может распространяться как на вещи, так и на права (арендные, корпоративные, интеллектуальные и др.) Там же. С. 181.. Узуфрукт непередаваем по наследству Там же. С. 180.. Эта конструкция часто применяется в отношениях залога. В Германии залоговый кредитор вправе извлекать плоды и доходы от пользования заложенным имуществом, которые идут на погашение процентов по обеспеченному требованию Там же. С. 176..