Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Задача

Между ОАО «ЧЕЗ» (поставщик) и ЗАО «ТВЕЛ-Инвест» (покупатель) был заключен договор поставки медных кабелей, в котором в качестве грузополучателя было указано ОАО «Завод имени В. А. Дегтярева». В договоре определялось, что приемка продукции по количеству и качеству производится но правилам, установленным в Инструкциях 11-6 и 11-7 в редакции Госарбитража от 14.11.74 № 98.

При прохождении входного контроля часть партии товара была грузополучателем забракована, что впоследствии было перепроверено на ОАО «ЧЕЗ» комиссией, образованной на паритетных началах. Комиссия подтвердила выводы поставленной о части некачественной продукции, что было отражено в протоколе.

ЗАО «ТВЕЛ-Инвест» не оплатило ту часть поставленной продукции, которая по качеству не соответствует условиям договора.

ОАО «ЧЕЗ» в адрес ЗАО «ТВ ЕЛ-Инвест» направило претензию с требованием исполнить обязательство по оплате товаров, которая была отклонена в связи с неисполнением поставщиком своей обязанности надлежащим образом.

ОАО «ЧЕЗ» подало в Арбитражный суд Челябинской области исковое заявление, в котором просило взыскать с ЗАО «ТВЕЛ-Инвест» задолженность за поставленную продукцию.

В результате рассмотрения дела суд пришел к выводу о необходимости удовлетворения требований истца в связи с тем, что в Инструкции П-7 Госарбитража от 14.11.74 № 98, на которую ссылаются стороны в договоре, установлен специальный порядок определения и фиксации факта поставленного некачественного товара, который ответчиком соблюден не был.

В соответствии с ч. 1. ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которых оно основывает свои исковые требования и возражения. Ответчик не доказал факта поставки ему некачественной продукции, так как не представил доказательств соблюдения им требований правил приемки продукции по качеству, установленных Инструкцией 11-7. Ссылка ответчика на акт комиссионной проверки не может быть принята в качестве надлежащего доказательства по настоящему делу, поскольку составлен с нарушением действующих правовых норм и условий договора.

Исходя из норм материального и процессуального прав оцените правильность выводов суда.

Составьте проект искового заявления и отзыва на исковое заявление.

Решение:

Рассмотрим нормативно-правовую базу касательно проблемного вопроса.

Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству (утв. Постановлением Госарбитража СССР от 25.04.1966 № П-7); ред. от 14.11.1974, с изм. от 22.10.1997 применяется только в случаях, когда это предусмотрено договором Поставки. Порядок приемки товаров по количеству и качеству, установленный Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 15.06.65 № П-6, и Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 25.04.66 № П-7, может применяться покупателем (получателем) только в случаях, когда это предусмотрено договором поставки [3].

Акт о скрытых недостатках продукции должен быть составлен в течение 5 дней по обнаружении недостатков, однако не позднее четырех месяцев со дня поступления продукции на склад получателя, обнаружившего скрытые недостатки, если иные сроки не установлены обязательными для сторон правилами.

Приемка продукции по качеству и комплектности производится в точном соответствии со стандартами, техническими условиями, Основными и Особыми условиями поставки, другими обязательными для сторон правилами, а также по сопроводительным документам, удостоверяющим качество и комплектность поставляемой продукции (технический паспорт, сертификат, удостоверение о качестве, счет-фактура, спецификация и т.п.).

При обнаружении несоответствия качества, комплектности, маркировки поступившей продукции, тары или упаковки требованиям стандартов, технических условий, чертежам, образцам (эталонам), договору либо данным, указанным в маркировке и сопроводительных документах, удостоверяющих качество продукции (п. 14 настоящей Инструкции), получатель приостанавливает дальнейшую приемку продукции и составляет акт, в котором указывает количество осмотренной продукции и характер выявленных при приемке дефектов. Получатель обязан обеспечить хранение продукции ненадлежащего качества или некомплектной продукции в условиях, предотвращающих ухудшение ее качества и смешение с другой однородной продукцией.

Получатель также обязан вызвать для участия в продолжении приемки продукции и составления двустороннего акта представителя иногороднего изготовителя (отправителя), если это предусмотрено в Основных и Особых условиях поставки, других обязательных правилах при договоре.

В договорах могут быть предусмотрены случаи, когда явка представителя иногороднего изготовителя (отправителя) для участия в приемке продукции по качеству и комплектности и составления акта является обязательной.

При одногородней поставке вызов представителя изготовителя (отправителя) и его явка для участия в проверке качества и комплектности продукции и составления акта являются обязательными.

В уведомлении о вызове, направленном изготовителю (отправителю), должно быть указано:

ѕ наименование продукции, дата и номер счета-фактуры или номер транспортного документа, если к моменту вызова счет не получен;

ѕ основные недостатки, обнаруженные в продукции;

ѕ время, на которое назначена приемка продукции по качеству или комплектности (в пределах установленного для приемки срока);

ѕ количество продукции ненадлежащего качества или некомплектной продукции.

Уведомление о вызове представителя изготовителя (отправителя) должно быть направлено (передано) ему по телеграфу (телефону) не позднее 24 часов, а в отношении скоропортящейся продукции немедленно после обнаружения несоответствия качества, комплектности, маркировки продукции, тары или упаковки установленным требованиям, если иные сроки не установлены, Основными и Особыми условиями поставки, другими обязательными для сторон правилами или договором.

Представитель одногороднего изготовителя (отправителя) обязан явиться по вызову получателя не позднее чем на следующий день, а по скоропортящейся продукции _ не позднее 4 часов после получения вызова, если в нем не указан иной срок явки.

Иногородний изготовитель (отправитель) обязан не позднее чем на следующий день после получения вызова получателя сообщить телеграммой или телефонограммой, будет ли направлен представитель для участия в проверке качества продукции. Неполучение ответа на вызов в указанный срок дает право получателю осуществить приемку продукции до истечения установленного срока явки представителя изготовителя (отправителя).

Представитель иногороднего изготовителя (отправителя) обязан явиться не позднее чем в трехдневный срок после получения вызова, не считая времени, необходимого для проезда, если иной срок не предусмотрен в Основных и Особых условиях поставки, других обязательных правилах или договоре.

Представитель изготовителя (отправителя) должен иметь удостоверение на право участия в определении качества и комплектности поступившей к получателю продукции.

Изготовитель (отправитель) может уполномочить на участие в приемке получателем продукции предприятие, находящееся в месте получения продукции. В этом случае удостоверение представителю выдается предприятием, выделившим его. В удостоверении должна быть сделана ссылка на документ, которым изготовитель (отправитель) уполномочил данное предприятие участвовать в приемке продукции.

При неявке представителя изготовителя (отправителя) по вызову получателя (покупателя) в установленный срок и в случаях, когда вызов представителя иногороднего изготовителя (отправителя) не является обязательным, проверка качества продукции производится представителем соответствующей отраслевой инспекции по качеству продукции, а проверка качества товаров - экспертом бюро товарных экспертиз либо представителем соответствующей инспекции по качеству.

При отсутствии соответствующей инспекции по качеству или бюро товарных экспертиз в месте нахождения получателя (покупателя), при отказе их выделить представителя или неявке его по вызову получателя (покупателя) проверка производится:

ѕ с участием компетентного представителя другого предприятия (организации), выделенного руководителем или заместителем руководителя этого предприятия (организации), либо

ѕ с участием компетентного представителя общественности предприятия-получателя, назначенного руководителем из числа лиц, утвержденных решением фабричного, заводского или местного комитета профсоюза этого предприятия, либо

ѕ односторонне предприятием-получателем, если изготовитель (отправитель) дал согласие на одностороннюю приемку продукции.

По результатам приемки продукции по качеству и комплектности с участием представителей, указанных в пп. 19 и 20 настоящей Инструкции, составляется акт о фактическом качестве и комплектности полученной продукции.

Акт должен быть составлен в день окончания приемки продукции по качеству и комплектности.

В этом акте должно быть указано:

ѕ наименование получателя продукции и его адрес;

ѕ номер и дата акта, место приемки продукции, время начала и окончания приемки продукции; в случаях, когда приемка продукции с участием представителей, указанных в пп. 19 и 20 настоящей Инструкции, произведена с нарушением установленных сроков приемки, в акте должны быть указаны причины задержки приемки, время их возникновения и устранения;

ѕ фамилии, инициалы людей, принимавших участие в приемке продукции по качеству и в составлении акта, место их работы, занимаемые ими должности, дата и номер документа о полномочиях представителя на участие в проверке продукции по качеству и комплектности, а также указание о том, что эти лица ознакомлены с правилами приемки продукции по качеству;

ѕ наименование и адреса изготовителя (отправителя) и поставщика;

ѕ дата и номер телефонограммы или телеграммы о вызове представителя изготовителя (отправителя) или отметка о том, что вызов изготовителя (отправителя) или отметка о том, что вызов изготовителя (отправителя) Основными и Особыми условиями поставки, другими обязательными правилами или договором не предусмотрен;

ѕ номера и даты договора на поставку продукции, счета-фактуры, транспортной накладной (коносамента) и документа, удостоверяющего качество продукции;

ѕ дата прибытия продукции на станцию (пристань, порт) назначения, время выдачи груза органом транспорта, время вскрытия вагона, контейнера, автофургона и других опломбированных транспортных средств, время доставки продукции на склад получателя;

ѕ номер и дата коммерческого акта (акта, выданного органом автомобильного транспорта), если такой акт был составлен при получении продукции от органа транспорта;

ѕ условия хранения продукции на складе получателя до составления акта;

ѕ состояние тары и упаковки в момент осмотра продукции, содержание наружной маркировки тары и другие данные, на основании которых можно сделать вывод о том, в чьей упаковке предъявлена продукция изготовителя или отправителя, дата вскрытия тары и упаковки. Недостатки маркировки, тары и упаковки, а также количество продукции, к которому относится каждый из установленных недостатков;

ѕ при выборочной проверке продукции - порядок отбора продукции для выборочной проверки с указанием основания выборочной проверки (стандарт, технические условия, Особые условия поставки, другие обязательные правила и договор);

ѕ за чьими пломбами (отправителя или органа транспорта) отгружена и получена продукция, исправность пломб, оттиски на них; транспортная и отправительская маркировка мест (по документам и фактически), наличие или отсутствие упаковочных ярлыков, пломб на отдельных местах;

ѕ количество (вес), полное наименование и перечисление предъявленной к осмотру и фактически проверенной продукции с выделением продукции забракованной, подлежащей исправлению у изготовителя или на месте, в том числе путем замены отдельных деталей, а также продукции, сорт которой не соответствует сорту, указанному в документе, удостоверяющем ее качество. Подробное описание выявленных недостатков и их характер;

ѕ основания, по которым продукция переводится в более низкий сорт, со ссылкой на стандарт, технические условия, другие обязательные правила;

ѕ количество некомплектной продукции и перечень недостающих частей, узлов и деталей и стоимость их;

ѕ номера стандартов, технические условия, чертежи, образцы (эталоны), по которым производилась проверка качества продукции;

ѕ номер браковщика предприятия-изготовителя продукции, если на продукции такой номер указан;

ѕ произведен ли отбор образцов (проб) и куда они направлены;

ѕ другие данные, которые, по мнению лиц, участвующих в приемке, необходимо указать в акте для подтверждения ненадлежащего качества или некомплектности продукции;

ѕ заключение о характере выявленных дефектов в продукции и причина их возникновения.

Акт должен быть подписан всеми лицами, участвовавшими в проверке качества и комплектности продукции. Лицо, не согласное с содержанием акта, обязано подписать его с оговоркой о своем несогласии и изложить свое мнение.

В акте перед подписью лиц, участвовавших в приемке, должно быть указано, что эти лица предупреждены о том, что они несут ответственность за подписание акта, содержащего данные, не соответствующие действительности.

Если между изготовителем (отправителем) и получателем возникнут разногласия о характере выявленных дефектов и причинах их возникновения, то для определения качества продукции получатель обязан пригласить эксперта бюро товарных экспертих, представителя соответствующей инспекции по качеству или другой компетентной организации.

К акту, составленному в порядке, предусмотренном в п. 29 настоящей Инструкции, должны быть приложены:

документы изготовителя (отправителя), удостоверяющие качество и комплектность продукции;

Упаковочные ярлыки из тарных мест, в которых установлены ненадлежащее качество и некомплектность продукции;

ѕ транспортный документ (накладная, коносамент);

ѕ документ, удостоверяющий полномочие представителя, выделенного для участия в приемке;

ѕ акт, составленный в соответствии с п. 16 настоящей Инструкции;

ѕ акт отбора образцов (проб) и заключение по результатам анализа (испытания) отобранных образцов (проб);

ѕ другие документы, могущие свидетельствовать о причинах порчи (ухудшения) качества продукции или некомплектности ее (коммерческие акты, для скоропортящихся грузов сведения о льдоснабжении, температурном режиме, а также ведомость подачи и уборки вагонов, памятка приемосдатчика при выгрузке груза грузополучателем на местах общего пользования и др.).

Акт, устанавливающий ненадлежащее качество или некомплектность продукции, составленный с участием представителей, указанных в п. 20, подп. «а», «б» и «в», утверждается руководителем предприятия-получателя или его заместителем не позднее трехдневного срока после составления акта.

В тех случаях, когда приемка продукции производилась в выходной или праздничный день, акт приемки должен быть утвержден руководителем предприятия-получателя или его заместителем в первый рабочий день после выходного или праздничного дня.

В необходимых случаях руководитель предприятия или его заместитель направляет материалы прокуратуре для привлечения к установленной законом ответственности лиц, виновных в выпуске недоброкачественной или некомплектной продукции.

Акты, составленные бюро товарных экспертиз или инспекцией по качеству продукции, утверждаются в порядке, установленном соответствующими положениями об инспекциях и бюро товарных экспертиз

Изготовитель (отправитель, поставщик) вправе перепроверить качество продукции, забракованной и возвращенной получателем (покупателем) в порядке и в случаях, предусмотренных Основными и Особыми условиями поставки, другими обязательными правилами и договором.

На основании пункта 2 статьи 513 Гражданского Кодекса покупатель (получатель) обязан проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота [2].

При разрешении споров следует также учитывать, что порядок проверки качества товаров может быть предусмотрен обязательными требованиями государственных стандартов (пункт 1 статьи 474 Гражданского Кодекса). В этих случаях проверка качества товаров, осуществляемая покупателем, должна соответствовать таким требованиям.

Если законом, иным правовым актом, обязательными правилами, договором, обычаями делового оборота порядок приемки по количеству и качеству не определен, данное обстоятельство само по себе не является основанием освобождения поставщика от ответственности за нарушение соответствующих условий договора. Арбитражным судам следует оценивать представленные покупателем доказательства, свидетельствующие о поставке товаров с нарушением условий договора об их количестве и качестве [4].

Из Ст. 65 АПК РФ «Обязанность доказывания» вытекает:

1. Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

2. Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права [1].

Как мы видим из вышеизложенного, именно Акт о скрытых недостатках продукции, составленный по всем правилам Инструкции, является основным документом, по которому Покупатель может требовать возмещения ущерба от Поставщика в установленном порядке. Акт составлен не был Продавцом, а выводы по поставленной части некачественной продукции, что было отражено в протоколе комиссией, образованной на паритетных началах не имеет юридической силы.

Нарушение порядка приемки товара может рассматриваться судами как основание для признания факта поставки некачественного товара недоказанным. Решение суда является юридически обоснованным и верным в отношении Истца.

исковый заявление ответственность договор

Проект искового заявления

В Арбитражный суд г. Москвы

Истец: ОАО «ЧЕЗ»

(адрес, телефон, факс)

Ответчик: ЗАО «ТВЕЛ-Инвест»

(адрес, телефон, факс)

Исковое заявление

о взыскании долга и пени по договору поставки

Истец и ответчик заключили Договор поставки №_ от (дата), в соответствии с которым истец обязался поставить в адрес грузополучателя ОАО «Завод имени В.А.Дегтярева», а ответчик _ принять и оплатить (медные кабеля). В исполнение указанного соглашения истец поставил в адрес ответчика товар на общую сумму руб., что подтверждается товарными накладными № от (дата), № __ от (дата), счетами-фактурами № от (дата), № от (дата). Товар был принят ответчиком, что подтверждается товарными накладными с отметками ответчика: штампом организации и подписью ответственного лица.

Согласно п. Договора ответчик был обязан оплатить поставленный товар путем перечисления стоимости товара на расчетный счет в течении банковских дней с момента отгрузки товара. Ответчик произвел частичную оплату за поставленный товар по платежным поручениям № от (дата), № от (дата) на общую сумму руб. Таким образом, сумма задолженности ответчика перед истцом составила руб. В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со ст.ст. 454, 486 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено законом или договором.

В пункте Договора стороны установили, что в случае просрочки покупателем оплаты за поставленный товар предусматривается взыскание с покупателя пени в размере % от суммы неоплаченного в срок товара за каждый день просрочки, размер которой составляет за период начиная с по (дата).

Руководствуясь ст.ст. 15, 309, 310, 330, 331, 454, 486 ГК РФ, ст. 4 АПК РФ, прошу:

1. Взыскать с ЗАО «ТВЕЛ-Инвест» руб. основного долга по договору поставки;

2. Взыскать с ЗАО «ТВЕЛ-Инвест» руб. пени;

3. Взыскать с ЗАО «ТВЕЛ-Инвест» расходы по уплате госпошлины по иску в размере руб.

Приложение:

1. доказательства направления копии искового заявления в адрес ответчика;

2. квитанция об уплате госпошлины или платежное поручение № от ;

3. иные документы, доказательства по спору, на которые ссылается истец;

4. копия устава истца и свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица;

5. доверенность № от иной документ, подтверждающий право на подписание искового заявления (протокол общего собрания, приказ о назначении, решение).

Генеральный директор

Представитель по дог. № от ФИО

Дата (подпись)

Проект отзыва искового заявления

В_________________ арбитражный суд

г. Москвы

от ЗАО «ТВЕЛ-Инвест»,

имеющего местонахождение по адресу:

____________________________________

Отзыв на исковое заявление

"____" ________________ 20 ____ г. мною было получено исковое заявление (иск ______________________ к __________________(ЗАО «ТВЕЛ-Инвест») (ОАО «ЧЕЗ») о ______________ дело № ____).(по Договору Поставки медных кабелей) Настоящим сообщаю, что мы не согласны с заявленными в указанном исковом заявлении требованиями, так как при прохождении входного контроля часть партии товара (медные кабели) была грузополучателем ОАО «Завод имени В.А.Дегтярева» забракована, что впоследствии было перепроверено на ОАО «ЧЕЗ» комиссией, образованной на паритетных началах. Комиссия подтвердила выводы поставленной о части некачественной продукции, что было отражено в протоколе и подтверждается выводами по поставленной части некачественной продукции, что было отражено в протоколе комиссией, образованной на паритетных началах.

Приложение:

1. Копии отзыва на исковое заявление (по числу заявителей).

2. Документы, подтверждающие возражения на заявленные в исковом заявлении требования.

3. Копии документов, подтверждающих возражения на заявленное требование (по числу заявителей).

Дата: "____" ___________ 20 __ г.

Размещено на Allbest.ur