Судебное решение как источник конституционного права Российской Федерации

Размещено на http://www.allbest.ru/

100

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Актуальность темы.

Проблема формирования системы источников права - одна из самых острых и дискуссионных в юридической науке. Вопросы о том, что считать источником права, какой вид должна иметь иерархия источников права, имеют важнейшее не только теоретическое, но и практическое значение, так как то или иное их решение определённым образом ориентирует и правоприменителя.

Ранее традиционно считалось, что в романо-германской правовой семье (к которой относится и российская правовая система), круг источников права определён жёстче, а основным источником выступает нормативно-правовой акт. В англо-американской правовой системе круг источников права гораздо шире, и в него включается и судебный прецедент. Однако современные процессы глобализации, интеграции и унификации, как известно, приводят к сближению (конвергенции) основных характеристик этих правовых семей - в континентальной системе начинает расширяться круг источников права, в англоамериканской - возрастать роль нормативно-правового акта как источника права. Наглядным подтверждением этой тенденции является деятельность Европейского Суда по правам человека.

В этих условиях возрастает актуальность изучения и системы источников права вообще, и источников конкретной отрасли права в частности (в том числе конституционного права России). Та роль, которую сегодня играют в конституционно-правовом регулировании некоторые виды судебных решений (особенно Европейского Суда по правам человека и Конституционного Суда РФ), заставляет всерьёз поставить вопрос о судебном решении как источнике конституционного права Российской Федерации.

Всё это определило выбор темы дипломного исследования.

Степень научной разработанности темы и круг научных источников. Изучение такой фундаментальной проблемы, как обоснование наличия судебных решений в системе источников конституционного права России заставляет обращаться к работам не только конституционалистов, но и ведущих теоретиков права и государствоведов разных стран и эпох: С.А. Авакьяна, С.С. Алексеева, М.В. Баглая, А.А. Безуглова, В.Г. Бессарабова, Н.А. Богдановой, Н.С. Бондаря, Б.Н. Габричидзе, А.Б. Венгерова, Н.В. Витрука, Л. Вильдхабера, Г.А. Гаджиева, Р. Давида, В.М. Жуйкова, С.Л. Зивса, Р. Кросса, В.А. Карташкина, С.Ф. Кечекьяна, Е.И. Козловой, А.Н. Кокотова, И.А. Конюховой (Умновой), Н.М. Коркунова, В.Ф. Коток, В.А. Кряжкова, О.Е. Кутафина, В.В. Лазарева, Е.А. Лукашевой, В.О. Лучина, М.Н. Марченко, В.С. Нерсесянца, М.А. Митюкова, И.В. Мухачёва, Ж.И. Овсепян, И.С. Самощенко, С.А. Солдатова, Б.А. Страшуна, В.А. Туманова, О.И. Тиунова, Т.Я. Хабриевой, Л.Ф. Шебанова, Б.В. Щетинина, Ю.Л. Шульженко, А.Г. Чернявского, Б.С. Эбзеева, Энтина Л.М. и некоторых других.

В последние годы был защищён ряд диссертаций (в том числе магистерская) по проблемам системы источников конституционного права, конституционного контроля, судебной практики, судебных решений, судебных прецедентов - И.С. Бастен, П.А. Гук, А.В. Деменевой, А.В. Демченкова, С.А. Карапетян, Е.Ю. Терюковой, Н.В. Тихонько, А.Н. Фартыгина и др. См., например: Тихонько Н.В. Проблемы судебного решения как юридического факта. Дисс. канд. юрид. наук. - Саратов, 2000; Деменева А.В. Юридические последствия постановлений Европейского Суда по правам человека для Российской Федерации. Дисс. на присвоение степени магистра права. - Екатеринбург, 2004; Гук П.А.Судебный прецедент как источник права: Автореф. дис...канд. юрид. наук. Саратов, 2002.

При всём том, следует отметить, что, несмотря на большой интерес и ценность, которую представляют работы вышеперечисленных авторов, проблема определения судебного решения в качестве источника конституционного права Российской Федерации исследована не совсем полно. Как правило, в соответствующих работах либо не признаётся роль судебных решений как источников отрасли российского конституционного права (что, на наш взгляд, уже не соответствует действительности), либо в качестве таковых рассматриваются только некоторые решения Конституционного Суда РФ, либо исследуется юридическая сила, предмет, виды судебных решений с общетеоретических или отраслевых позиций. Крайне недостаточно исследована роль решений судов общей юрисдикции и арбитражных судов в конституционно-правовом регулировании. Такое положение требует комплексного изучения указанных проблем.

Источниковую базу исследования составили международно-правовые акты о правах человека; решения Европейского Суда по правам человека; Конституция Российской Федерации, решения Конституционного Суда РФ, действующее законодательство РФ и её субъектов; решения конституционных (уставных) судов субъектов РФ; решения судов общей юрисдикции и арбитражных судов РФ; конституции и иные нормативно-правовые акты некоторых зарубежных государств; различные справочные материалы; работы отечественных и зарубежных авторов, посвящённые рассматриваемой проблематике.

Целью дипломного исследования является исследование судебного решения в качестве источника отрасли конституционного права Российской Федерации.

Объект исследования - система источников конституционного права Российской Федерации.

Предмет исследования - судебное решение как источник отрасли российского конституционного права.

Теоретическую и методологическую основу настоящей работы составили различные методы научного познания. Среди них, прежде всего, общенаучные - диалектический, исторический, системно-структурный, функциональный, логический, а также специальные - технико-юридический, сравнительно-правовой (диахронный и синхронный), толкования норм права (например, грамматический) и некоторые другие.

Научная новизна исследования состоит в том, что на дипломном уровне в нём делается попытка комплексно изучить судебные решения в качестве источника отрасли российского конституционного права.

На защиту выносятся следующие основные положения и выводы, сформулированные в исследовании:

1. Современная классификация источников конституционного права России должна выглядеть следующим образом: Конституция РФ 1993 г., декларации, акты Конституционного Собрания, общепризнанные принципы и нормы международного права, решения Европейского Суда по правам человека, федеральные конституционные законы, постановления Конституционного Суда РФ, ратифицированные международные договоры, федеральные законы, нормативные правовые акты палат Федерального Собрания РФ, указы и распоряжения Президента РФ, постановления Правительства РФ, постановления Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, внутригосударственные договоры, конституции (уставы) субъектов РФ, постановления конституционных (уставных) судов субъектов РФ, законы субъектов РФ, указы (постановления) высшего должностного лица субъекта РФ, постановления высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ, нормативные правовые акты местного самоуправления и органов местного самоуправления.

2. Под судебным решением, имеющим значение для развития конституционного права Российской Федерации, необходимо понимать только такой процессуальный акт органа правосудия, которым дело разрешается окончательно и по существу. Соответственно, источником конституционного права РФ может быть только итоговое судебное решение (постановление, приговор, заключение).

3. Судебный прецедент будет являться источником конституционного права в том случае, если предметом регулирования в будущем по аналогичным делам будут являться важнейшие (базисные) общественные отношения в сфере взаимодействия личности, общества и государства.

4. Только совокупность единообразных судебных решений по единообразным делам судов общей компетенции должна признаваться источником конституционного права.

5. Благодаря процессам объединения Европы наблюдаются тенденции к унификации деятельности органов конституционной юстиции в рамках Европейского Союза и государств, ориентирующих свои правовые системы на развитые европейские государства, в том числе единообразному формулированию конституционными судами европейских государств правовых позиций в области прав и свобод личности. На примере Европейского суда по правам человека и Суда Европейских сообществ видно, что наднациональные судебные органы оказывают существенное влияние на конституционное правотворчество, правоприменительную практику (в частности, на деятельность судов) европейских государств.

6. Акты Конституционного Суда Российской Федерации выступают источником конституционного права России в случаях признания нормативных актов противоречащими Конституции РФ, в случае абстрактного толкования (не в связи с конкретным делом) Конституции РФ и установлении конституционно-правового смысла федеральных законов.

Теоретическая и практическая значимость исследования выражается в выводах и предложениях, сделанных на его основе и направленных на совершенствование системы нормативно-правовых актов Федерации и субъектов Российской Федерации, организации государственной власти в РФ, правоприменительной практики.

Структура и объём работы предопределены целью и задачами исследования. Она состоит из введения, двух глав, состоящих из семи параграфов, заключения, списка источников и литературы.

Глава 1. Судебные решения, как источник российского конституционного права

Судебное решение: предмет, содержание, юридическая сила

Француз Алексис де Токвиль так выразил социальную роль суда: «Все правительства имеют всего лишь две возможности преодолеть сопротивление, оказываемое ему гражданами: материальные средства, которыми они сами располагают, и решения судов, к чьей помощи они могут прибегать. Великая цель правосудия состоит в замене идеи насилия идеей права, в установлении правовой преграды между правительством и используемой им силой». Цит. по: Конституционное (государственное) право зарубежных стран. Т.2, Изд-во БЕК, М., 1995.

Слова, записанные А. Токвилем в XIX в., сегодня имеют несколько иной смысл, чем тот, который был вложен в них автором. Применительно к теме нашего дипломного исследования они, в том числе, могут означать следующее: «Через свои решения суды могут влиять на национальное право с целью его совершенствования».

Обращает на себя внимание то, что в различных законодательных актах Российской Федерации под судебным решением понимаются различные по своему характеру и назначению процессуальные акты судебных органов. В этой связи возникает вопрос о самом понятии судебного решения. На первый взгляд вопрос не представляющий особой трудности, однако, при более подробном рассмотрении выясняется, что суд по гражданским, уголовным, арбитражным и иным категориям дел принимает различные по своему характеру и содержанию решения.

В процессе осуществления правосудия суды Российской Федерации принимают те или иные решения, направленные на разрешение текущих вопросов судебного процесса, которые не носят окончательного характера и не разрешают дела по существу. К таким актам можно отнести, например, дополнительное решение суда (ст. 201 ГПК РФ), решение вопроса о вменяемости подсудимого (ст. 300 УПК РФ), любое процессуальное решение по УПК РФ, и др.

Все процессуальные решения судов Российской Федерации и субъектов РФ в материальном смысле являются судебными актами. Хотя нами значение подобного рода судебных актов для конституционного права России рассматривалось, считаем необходимым коротко остановиться на этом вопросе.

В соответствии с общей нормой ст. 6 закона «О судебной системе РФ» вступившие в законную силу постановления федеральных судов, мировых судей и судов субъектов РФ, а также их законные распоряжения, требования, поручения, вызовы и другие обращения являются обязательными для всех без исключения органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц, других физических и юридических лиц и подлежат неукоснительному исполнению на всей территории Российской Федерации.

Положение ст. 6 закона «О судебной системе РФ», касающееся судебных актов в юридической литературе иногда понимается в качестве синонима понятия «судебное решение», что не совсем верно с точки зрения буквального названия каждого из этих актов, но, по нашему мнению, верно по существу. В этой связи считаем, что судебное решение необходимо понимать в широком и узком смысле. В широком смысле - это совокупность всех судебных актов (решений, постановлений, определений, обращений, распоряжений и т.д.), которые принимаются судом на любой его стадии процесса в целях разрешения дела. В узком смысле - это только решение суда как таковое, т.е. судебный акт, разрешающий дело по существу и носящий окончательный характер. Необходимо сделать пояснение о том, что, несмотря на то, что в рамках отдельных видов судопроизводства судебное решение может быть обжаловано или опротестовано, оно все же является окончательным (завершающим) для принявшего его органа.

С точки зрения теории права, судебное решение - это одно из средств судебной защиты, дающее ответ по существу заявленного требования. Судебные решения как акты применения права обладают способностью воздействовать на материальные и процессуальные правоотношения. По мнению Р. Кросса «судебное решение необходимо считать юридическим фактом в области материального и процессуального права». Кросс Р. Прецедент в английском праве // Пер. с англ. Т.В. Апаровой. под общей ред. Ф.М. Решетникова. М., 1985 С.42

Такого же мнения придерживается и Н.В. Тихонько, которая отмечает, что «с точки зрения материального явления судебное решение - это процессуальный документ, обладающий всеми необходимыми предусмотренными законом реквизитами, постановленный в соответствии с законом. Правовой момент судебного решения как юридического факта есть возможность воздействия решения на процессуальные и некоторые материальные правоотношения». Тихонько Н.В. Проблемы судебного решения как юридического факта. Дисс. канд. юрид. наук. - Саратов. 2000. С.15

Роль судебного решения в системе национальных процессуальных актов государства романо-германской правовой семьи определяется тем, что оно представляет акт государственной власти. Суд в своем решении властно подтверждает взаимоотношения субъектов материального права или иные правовые обстоятельства в неисковых делах, устраняет их спорность, создает правовую возможность (порой принципиальную) реализации права или охраняемого законом интереса.

Необходимо помнить, что как отдельный вид государственной деятельности, правосудие существует в неразрывной связи с позитивным правом и является как бы его выражением «в действии». Его цель - торжество право во всех случаях, обеспечение прав и свобод всех лиц, участвующих в судебном процессе.

По нашему мнению, связь судебной деятельности с позитивным правом выражается не только в применении соответствующих законодательным норм, но и безусловное влияние судебной практики на формирование национального законодательства, его отдельных отраслей. Например, уже не является дискуссионным вопрос о прямом влиянии на уголовное законодательства постановлений Пленума Верховного Суда РФ по уголовным делам.

Согласно Конституции РФ и федеральному конституционному закону «О судебной системе Российской Федерации» Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996.- №1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. - 1997.- №1.- Ст.1. в России действуют федеральные суды, конституционные (уставные) суды и мировые судьи субъектов Российской Федерации.

В ч.3 ст.4 указанного законодательного акта поясняется, что к федеральным судам относятся: Конституционный Суд РФ; Верховный Суд РФ, верховные суды республик, краевые и областные суды, суды городов федерального значения, суды автономной области и автономных округов, районные суды, военные и специализированные суды, составляющие систему федеральных судов общей юрисдикции; Высший Арбитражный Суд РФ, федеральные арбитражные суды округов (арбитражные кассационные суды), арбитражные апелляционные суды, арбитражные суды субъектов Российской Федерации, составляющие систему федеральных арбитражных судов.

В ч.4 ст.4 сказано, что к судам субъектов Российской Федерации относятся: конституционные (уставные) суды субъектов Российской Федерации, мировые судьи, являющиеся судьями общей юрисдикции субъектов Российской Федерации.

Судебная власть в Российской Федерации осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства (ч.2 ст.118). Попытаемся коротко охарактеризовать судебные решения, принимаемые национальными судами России в рамках того или иного вида судопроизводства и на основании общего анализа выявить особенности судебных решений.

Ведущим органом конституционного контроля в России, является Конституционный Суд Российской Федерации. Именно этот государственный орган обеспечивает единство законодательной и судебной практики в области защиты прав и свобод человека и гражданина.

По всем вопросам своей деятельности Конституционный Суд РФ принимает решения, которые обязательны на всей территории Российской Федерации для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений.

В ст. 71 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде РФ» перечислены виды решений, принимаемых Конституционным судом Российской Федерации.

Так, решение, принятое как в пленарном заседании, так и в заседании палаты Конституционного Суда РФ, является решением Конституционного Суда РФ.

Итоговое решение Конституционного Суда РФ по существу любого из вопросов, перечисленных в п.п. 1, 2, 3, 4 ч.1 ст. 3 Закона «О Конституционном Суде РФ», именуется постановлением. Постановления выносятся именем Российской Федерации.

Итоговое решение Конституционного Суда РФ по существу запроса о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения Президента РФ в государственной измене или совершении иного тяжкого преступления именуется заключением. Заключение, в отличие от постановления, не выносится от имени Российской Федерации.

Все иные решения Конституционного Суда Российской Федерации, принимаемые в ходе осуществления конституционного судопроизводства, именуются определениями. В тоже время, по мнению Н.В. Витрука, «к итоговым решениям Конституционного Суда РФ следует относить определения Конституционного Суда РФ, которыми распространяется ранее сформулированная Конституционным Судом правовая позиция на аналогичные правовые ситуации». Витрук Н.В. Конституционное правосудие. Судебно-конституционное право и процесс - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2005. С.116. Учитывая то значение, которое имеют правовые позиции Конституционного Суда РФ для развития конституционного права России, несмотря на отсутствие в законе о Конституционном Суде Российской Федерации указания на такого рода акт, мы признаем указанную выше точку зрения оправданной.

В заседаниях Конституционного Суда Российской Федерации принимаются также решения по вопросам организации его деятельности. Эти решения не могут влиять на развитие и формирование конституционного права и нами не рассматриваются.

Таким образом, указанный орган конституционного контроля принимает три вида окончательных решений: постановления и заключения, а также определения, которыми ранее сформулированная правовая позиция распространяется на аналогичные правовые ситуации.

В итоговом решении Конституционного Суда РФ находит отражение процесс его деятельности в области абстрактного и конкретного нормоконтроля, констатации факта соблюдения или несоблюдения порядка выдвижения обвинения против Президента РФ, распространения правовой позиции на аналогичные правовые ситуации.

По мнению абсолютного большинства исследователей, только итоговое решение Конституционного Суда РФ выраженное в форме постановления, обладает нормативным характером.

Итоговое решение Конституционного Суда РФ или конституционного (уставного) суда субъекта РФ является юридическим фактом, на основании которого возникают, прекращаются или изменяются различные правовые отношения.

Представляется возможным выделить общие признаки итоговых решений Конституционного Суда РФ и конституционных (уставных) судов субъектов РФ:

1) законность - решения органов судебного контроля принимаются строго в соответствии с Конституцией РФ, федеральными законами, конституциями (уставами) субъектов РФ, законами субъектов РФ;

2) обоснованность - решения органов судебного контроля основаны на всестороннем анализе предмета разбирательства, основанном на конкретных правовых нормах;

3) обязательность - итоговые решения органов судебного контроля обязательны для исполнения всеми органами государственной власти и местного самоуправления, их должностными лицами, предприятиями, организациями и учреждениями, а также гражданами на всей территории Российской Федерации;

4) окончательный характер - итоговое решение органа судебного контроля вступает в силу сразу же после обнародования и не подлежит обжалованию или опротестованию (хотя в отношении решений конституционных (уставных) судов субъектов РФ здесь есть определённые оговорки, о которых речь - в следующей главе);

5) непосредственное и прямое действие - итоговое решение органа судебного контроля не нуждается для вступления в действие в издании специального нормативно-правового акта и воздействует непосредственно на субъектов правоотношений, которые затронуты решением;

6) непреодолимость - итоговое решение органов конституционного контроля не может быть отменено каким-либо нормативно-правовым актом, а так же последующим решением того же органа;

7) «императивность воздействия решения на законодательство и правоприменительную судебную практику - определяет, что акты или их отдельные положения, признанные не соответствующими конституции (уставу), утрачивают силу, а решения судов и иных органов, основанные на актах, признанных неконституционными, не подлежат исполнению и должны быть пересмотрены в установленном законом порядке». Дворцова Ж.В., Елисеев Б.П. Решения конституционных (уставных) судов субъектов Российской Федерации: юридическая сила и исполнимость // «Конституционное и муниципальное право». №4. 2004. С.33

По нашему мнению, предмет итогового решения Конституционного Суда РФ и конституционного (уставного) суда субъекта РФ - это вопрос права, в связи с обращением соответствующих субъектов исследованный судом, на основании и в соответствии с законом Российской Федерации или субъекта Федерации, в отношении которого вырабатывается правовая позиция.

Именно итоговые решения органов конституционного контроля имеют наиважнейшее значение для формирования и развития отрасли конституционного права России.

Судебная власть в области гражданского судопроизводства реализуется применительно ко всем трем видам судопроизводства - исковому производству, производству, возникающему из административных отношений, и особому производству, судами общей юрисдикции и мировыми судьями.

Согласно ст. 13 Гражданского процессуального кодекса РФ Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 №138-ФЗ // «Собрание законодательства РФ» 18.11.2002 №46, ст. 4532, вступившие в законную силу судебные постановления в форме судебных решений, являются обязательными для всех без исключения органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц, граждан, организаций и подлежат неукоснительному исполнению на всей территории Российской Федерации.

Юридическое значение судебного решения заключается в том, что этим актом разрешается спорное правоотношение, а вступившее в законную силу решение обязательно для исполнения всеми учреждениями, организациями, должностными лицами и гражданами на всей территории России.

В решении суда по гражданским, административным и уголовным делам находит отражение и завершение процесс по применению норм права к конкретным субъектам, исследованного материально-правового отношения. Будучи юридическим фактом, вынесенное судом решение становится предпосылкой для возникновения, изменения и прекращения множества разнообразных процессуальных правоотношений.

Таким образом, предмет судебного решения судов общей юрисдикции - это всегда конкретное материально-правовое отношение, исследованное судом, которое:

1) в гражданском и административном судопроизводстве было:

а) предметом иска в делах искового производства,

б) отношением, потенциальная спорность которого побудила заинтересованные лица возбудить гражданское дело об установлении фактов, имеющих юридическое значение, или юридических состояний,

в) административно-правовым отношением в делах, возникающих из административных отношений в делах особого производства;

2) в уголовном судопроизводстве было предметом обвинения.

Содержание предмета судебного решения судов общей юрисдикции выявляет и подчеркивает юридическую природу решения, механизм его воздействия как акта по принудительному применению норм права, определяет объективные и субъективные пределы законной силы решений.

По нашему мнению, основными признаками судебных решений судов общей юрисдикции по гражданским и административным делам и приговоров по уголовным делам являются:

- законность;

- обоснованность;

- справедливость;

- окончательный характер (когда на решение не подается апелляция);

- возможность пересмотра и отмены;

- обязательность.

Место судебных решений в системе источников конституционного права Российской Федерации

Начиная разговор о месте судебных решений в системе источников конституционного права России, считаем необходимым коротко охарактеризовать классификации источников и основные критерии, согласно которым тот или иной источник занимает отведенное ему место.

В современной юридической литературе, к сожалению, нет единой модели системы источников конституционного права Российской Федерации, а все, что выдается за систему, как раз и представляет собой ничто иное, как классификацию этих самых источников по различным основаниям: юридической силе, виду нормативно-правового акта, органу, принявшему этот акт, территории действия др.

Основная причина, по которой нет предложений о том, как должна выглядеть система источников конституционного права России обусловлена, прежде всего, крайней трудностью этой задачи.

Современная отечественная наука конституционного права придерживается более широкого подхода к классификации источников отрасли. Так, С.А. Авакьян предлагает следующую классификацию источников конституционного права См.: Авакьян С.А. Конституционное право России. Т.1 - М.: Юристъ, 2005. С.64-76.:

- Конституции РФ 1993 г.;

- декларации;

- акты Конституционного Собрания РФ;

- законы РФ (законы о поправках к Конституции РФ; федеральные конституционные законы; федеральные законы);

- нормативные правовые акты палат Федерального Собрания;

- указы и распоряжения Президента РФ;

- нормативные акты правительства РФ, федеральных министерств и ведомств В настоящее время употребление термина «ведомство» можно считать не совсем корректным. ;

- конституции республик, уставы краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов, как субъектов в составе Российской Федерации;

- законы и иные нормативные акты субъектов РФ;

- нормативные акты местного самоуправления и органов местного самоуправления;

- внутригосударственные договоры;

- решения Конституционного Суда РФ, а в субъектах - конституционных (уставных) судов.

- международно-правовые нормы.

Коротко характеризуя подход С.А. Авакьяна к классификации источников конституционного права России, отметим два основных постулата: во-первых, источником конституционного права можно считать только акт нормативного характера, во-вторых, акт полностью или в части должен относиться к конституционному праву и, соответственно, регулировать конституционно-правовые отношения.

М.В. Баглай предлагает следующую классификацию источников конституционного права. См.: Баглай М.В. Конституционное право Российской Федерации - 5-е изд., изм. и доп. - М.: Норма, 2005. С.17-31 Прежде всего, он делит все источники конституционного права на две основные сферы: естественное право и позитивное право. При этом к источникам сферы естественного права предлагается относить все неписанные источники, в основном как внутренне присущих человеку состояний свободы и неотъемлемых прав.

К источникам конституционного права, входящим в позитивную сферу, предлагается относить:

- конституции (Конституцию РФ 1993 г., конституции и уставы субъектов РФ);

- законы (федеральные конституционные законы и федеральные законы, законы субъектов РФ);

- договоры и соглашения (внутригосударственные договоры и соглашения, международные договоры РФ и т.д.);

- декларации;

- регламенты палат Федерального Собрания РФ;

- указы и распоряжения Президента РФ;

- постановления и распоряжения Правительства РФ;

- судебные решения (постановления Конституционного Суда РФ, решения судов общей юрисдикции во главе с Верховным Судом РФ);

- правовые акты СССР и РСФСР В настоящее время в области конституционно-правового регулирования данный вид источников конституционного права имеет крайне незначительное применение.;

- акты органов местного самоуправления.

В отличие от С.А. Авакьяна, М.В. Баглай предъявляет к актам, считаемым им источниками конституционного права, только требование об обязательном отношении полностью или в части к конституционному праву.

В учебнике Е.И. Козловой и О.Е. Кутафина, удостоенном Премии Президента РФ в области образования в 2001 г., содержится следующая классификация источников конституционного права См.: Козлова Е.И., Кутафин О.Е. Конституционное право России: Учебник. - 3-е изд., перераб и доп. - М.: Юристъ, 2003. С.25-30:

- Конституция РФ 1993 г.;

- федеральные конституционные законы;

- закон о поправках к конституции;

- иные федеральные законы;

- указы и другие нормативные правовые акты Президента РФ;

- постановления палат Федерального Собрания РФ;

- постановления Правительства РФ;

- Регламенты палат Федерального Собрания РФ;

- Положения о различных органах, образуемых органами законодательной и исполнительной власти;

- договоры (международные договоры РФ и внутригосударственные договоры);

- конституции республик и уставы других субъектов РФ;

- законы, постановления и иные нормативные правовые акты, принимаемые органами государственной власти субъекта РФ;

- правовые акты представительных органов местного самоуправления;

- законы СССР (в той части, в которой они не противоречат действующему законодательству Российской Федерации);

- постановления Конституционного Суда РФ; Однако О.Е. Кутафин не считает судебные решения (в том числе Конституционного Суда РФ) источниками конституционного права России - см.: Козлова Е.И., Кутафин О.Е. Конституционное право России. - М.: Проспект, 2006. с. 546-547; Кутафин О.Е. Источники конституционного права Российской Федерации. - М.: Юристъ, 2002.

- постановления конституционных (уставных) судов субъектов РФ;

- обычай.

Основными и обязательными признаками, которыми должен обладать источник конституционного права, по мнению автора данной классификациии, являются: нормативный характер правового акта и наличие в нем норм конституционного права.

Таким образом, в наиболее общем виде можно говорить о том, что под источником конституционного права понимается нормативный акт, в котором содержатся конституционно-правовые нормы.

Переходя к непосредственному рассмотрению проблемы положения судебных решений в системе источников конституционного права России, считаем необходимым прибегнуть к логике изложения первого параграфа настоящего дипломного исследования.

1) Решения Европейского Суда по правам человека.

Как писал М.И. Кукушкин, для того, чтобы определить является ли тот или иной нормативный акт источником конституционного права «необходимо выяснить, относится ли он к числу актов, которые опосредствуют общественные отношения, входящие в предмет регулирования конституционного права». Конституционное право Российской Федерации. Екатеринбург, 1995. С.25

Российская Федерация, ратифицировав Европейскую конвенцию, признала юрисдикцию Европейского Суда по правам человека. Соответственно, любое решение, вынесенное Судом в отношении России, обязательно должно быть исполнено.

Не вдаваясь в подробности, отметим, что указание Суда на то, что Россия обязана устранить какие-либо нарушения прав и свобод личности может повлечь за собой, в том числе, внесение изменений в действующее законодательство Российской Федерации. Однако, внесение изменений оформляется нормативно-правовым актом, принимаемым соответствующим органом государственной власти Российской Федерации.

Соответственно, еще одним важным признаком источника конституционного права является его принятие компетентным органом государственной власти. Этому признаку решение Европейского Суда по правам человека так же не отвечает.

Далее попробуем установить, обладает ли решение Европейского Суда по правам человека и другими признаками и чертами, присущими источникам конституционного права РФ.

Итак, как мы уже указали, решения Суда, принятые в отношении России, влияют на развитие конституционного права РФ, хотя сами и не содержат конституционно-правовых норм, а принимаются наднациональным судебным органом.

Нормативный правовой акт обладает следующими признаками Хропанюк В.Н. Теория государства и права / под ред. проф. В.Г. Стрекозова. - М.: «Дебахов, Ткачев, Димов». 1995. С.240-241:

1. нормативный правовой акт создается в результате правотворческой деятельности компетентных органов государства или всенародным волеизъявлением (референдумом);

2. в нормативных правовых актах содержатся только нормы права, т.е. правила общего характера, обладающие государственной обязательностью;

3. нормативный правовой акт оформляется в виде официального государственного документа.

Решение Европейского Суда по правам человека всегда выносится в отношении конкретного нарушения и не распространяется на сходные случаи, т.е. носит характер правового акта индивидуального характера (однако имеет прецедентный характер).

В тоже время, исполнение решения Европейского Суда по правам человека гарантируется Российской Федерацией, как участницей конвенции, а само решение обязательно для сторон. Кроме того, решение публикуется в доступных общественности источниках и доводится до сведения сторон. Т.е. налицо соответствие требованиям общеобязательности и характеризуется наличием государственного принуждения исполнения решения.

В итоге мы можем заключить, что решения Европейского Суда по правам человека нельзя считать нормативными правовыми актами, так как отсутствуют основные признаки такого рода правовых актов, сформулированные наукой теории права.

Т.е. решение Европейского Суда по правам человека не обладает необходимыми формальными признаками для признания его таким же источником конституционного права России, как, например, федеральные законы или нормативно-правовые акты Президента РФ или Правительства РФ.

В тоже время, как мы уже указали, они могут оказать существенное влияние на принятие, изменение или отмену конституционно-правовых норм. А также они способны обогатить российское законодательство в области прав и свобод человека.

К примеру, Конституционный Суд РФ при постановлении своих решений исследует соответствующие решения Европейского Суда, что позволяет сформировать обогащенную правовую позицию Конституционного Суда РФ.

Кроме того, как мы отмечали в предыдущем параграфе, необходимо учитывать прецедентный характер решений Европейского Суда и их влияние на развитие национального законодательства в европейских странах.

Таким образом, мы утверждаем, что решения Европейского Суда по правам человека должны признаваться специфическим источником конституционного права России, выполняющим вспомогательную функцию, а порой имеющим направляющее значение, при формировании отечественной отрасли конституционного права, в частности, в области прав и свобод человека и гражданина.

Более подробный и аргументированный анализ той роли, которую играют решения Европейского Суда по правам человека в формировании и развитии конституционного права России будет дан в первом параграфе второй главы настоящего дипломного исследования.

Что касается места, которое занимают решения Европейского Суда по правам человека, то в этом вопросе мы пришли к следующему мнению. Все окончательные решения Европейского Суда мы условно разделили на две большие группы: решения, вынесенные в отношении Российской Федерации, и решения, вынесенные в отношении других европейских государств.

Непосредственное отношение к формированию российского конституционного права, посредством внесения в него соответствующих (в случае необходимости) изменений, влекущих в некоторых случаях отмену отдельных конституционно-правовых норм, имеют только окончательные решения Европейского Суда по правам человека, вынесенные в отношении Российской Федерации в пользу заявителя, подавшего жалобу.

Что касается тех решений Европейского Суда по правам человека, которые вынесены в отношении других европейских государств, то, по нашему мнению, они могут носить характер консультативных или информационных материалов, которые могут при обращении к ним российского законодателя и правоприменителя, существенно обогатить конституционное право России.

В этом смысле значение подобных решений Европейского Суда для российского конституционного права можно сравнить со значением правовой доктрины для конституционного (государственного) права некоторых зарубежных стран. В этой связи, нами предлагается ввести в научный оборот понятие консультативного источника конституционного права России, примером которого могут служить решения Европейского Суда, вынесенные не в отношении Российской Федерации.

В классификации источников конституционного права решения Европейского Суда по правам человека, по нашему мнению, должны располагаться на одной ступени с международными правовыми нормами.

2) Постановления Конституционного Суда РФ и конституционных (уставных) судов субъектов РФ.

На сегодняшний день можно говорить о том, что большинство отечественных правоведов признали окончательные решения органов конституционного контроля источниками российского конституционного права.

Действительно, к этому есть все основания.

Решения Конституционного Суда РФ и конституционных (уставных) судов субъектов РФ содержат нормы конституционного права. Они способны создавать, изменять или отменять нормы конституционного права Российской Федерации или субъектов РФ.

Решения органов конституционного контроля в России принимаются специальными органами государственной власти в пределах их компетенции. Они не могут противоречить Конституции РФ, имеют общеобязательную силу и их исполнение обеспечивается силой государственного принуждения.

Конечно, все еще дискуссионным остается вопрос о правотворческой функции Конституционного Суда РФ и конституционных (уставных) судов субъектов РФ. Однако, по нашему мнению, к настоящему моменту также не стоит спорить с тем, что органы конституционного контроля участвуют в правотворчестве.

Так, например, М.С. Саликов пишет о том, что Конституционный Суд, включившись в работу по официальному толкованию Конституции, пошел дальше простого разъяснения смысла отдельных ее положений, значения отдельных понятий и т.п.: в ряде случаев он выступил в качестве квазизаконодателя. Речь идет о его решениях, в которых были определены наименование и форма документа, содержащего поправку к Конституции РФ, субъект, полномочный решать вопрос о включении в текст Конституции нового наименования субъекта Федерации и форме правового акта, опосредующего это заключение, и др. В этих решениях Конституционный Суд в силу «молчания» Конституции сам формулирует «недостающие элементы» конституционного текста, исходя из смысла других норм Основного закона и главных принципов, в нем заложенных». Саликов М.С. Проблемы науки конституционного права. - Екатеринбург, 1998. С.57-58

Поэтому, напрашивается очевидный вывод о необходимости признания окончательных решений Конституционного Суда РФ в форме постановлений источником конституционного права России.

Между тем, признание решений органов конституционного контроля в Российской Федерации источником конституционного права - еще только полдела. Как отмечает С.А. Авакьян, «появилась даже дискуссия о том, на какое место в классификации источников конституционного права (и вообще права) можно поставить постановления Конституционного Суда. Поскольку зачастую в этих документах дается оценка нормативных актов на предмет их соответствия Конституции РФ, разграничения компетенции государственных органов с точки зрения отраженного в Конституции РФ принципа разделения властей, а тем более учитывая толкование норм самой Конституции в актах Конституционного Суда, некоторые авторы предлагают поставить постановления Конституционного Суда в иерархии источников на второе место - сразу после Конституции РФ. (…) Думается, вместо подобных подходов лучше ставить вопрос иначе: положения о толковании должны найти скорейшее отражение в нормах самой Конституции». Авакьян С.А. Конституционное право России. Т.1 - М.: Юристъ, 2005. С.74

Мы придерживаемся одной из современных точек зрения о месте решений Конституционного Суда в классификации источников, которой, например, придерживаются М.В. Баглай, Н.В. Витрук, Б.С. Эбзеев, А.А. Безуглов, С.А. Солдатов, М.С. Саликов, И.А. Конюхова. См.: Конституционное право: Учебник / Отв. ред. В.В. Лазарев. - С.88; Эбзеев Б.С. Человек, народ, государство в конституционном строе Российской Федерации. - М.: Юридическая литература, 2005. с. 552-560; Безуглов А.И., Солдатов С.А. Конституционное право России. Т.1. - С.45-47; Саликов М.С. Источники конституционного права: проблемы структуризации и внутрисистемные противоречия // Проблемы науки конституционного права. - Екатеринбург, 1998. - С.57-58; Конюхова И. Роль судов в конституционном развитии России // «эж-ЮРИСТ», 2003. №49 По своей юридической силе решения Конституционного Суда РФ в форме постановлений занимают более высокое положение по сравнению с федеральными законами, но находятся ниже федеральных конституционных законов. Этот вывод обосновывается следующим образом. В соответствии со ст.79 Федерального конституционного закона о Конституционном Суде РФ его решение окончательно, не подлежит обжалованию и вступает в силу немедленно после его провозглашения. Акты или их отдельные положения, признанные Конституционным Судом РФ неконституционными, утрачивают силу; не соответствующие Конституции РФ международные договоры РФ не подлежат введению в действие и применению (п.6 ст.125 Конституции РФ). Решения судов и иных органов, основанные на актах, признанных неконституционными, не подлежат исполнению и должны быть пересмотрены в установленных федеральным законом случаях (ст.79 ФКЗ о Конституционном Суде).

Соответственно, постановления конституционных (уставных) судов субъектов Российской Федерации занимают в иерархии региональных источников конституционного права России следующее место вслед за конституцией (уставом) субъекта. Так как ими могут быть признаны несоответствующими конституции (уставу) субъекта РФ законы субъекта, иные нормативные правовые акты субъекта, судебные решения и др.

3) Решения судов общей юрисдикции и арбитражных судов.

В юридической науке, как и в практике, уже длительное время существует мнение, что постановления судебных органов высшей инстанции (Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда) являются источниками права. Однако это утверждение поддерживается далеко не всеми правоведами, обоснованно полагающими, что только закон или другой нормативно-правовой акт может являться источником, в особенности, конституционного права.

В России, как известно, судебный прецедент не признается источником права, а суды общей юрисдикции не формулируют судебные прецеденты, а в затруднительных случаях решают дела по аналогии.

Как известно разрешение дел по аналогии существенно отличается от разрешения дел по существу на основе судебного прецедента.

В контексте судебной практики аналогия права - это применение к правовым отношениям, не урегулированным нормами отрасли права, общих начал и принципов правовой регламентации соответствующей отрасли права. Аналогия права применяется только в крайнем случае при невозможности применения аналогии закона и служит средством восполнения пробелов в праве. Что касается аналогии закона, то она может быть применена судами общей юрисдикции по гражданским делам в том случае, если необходима определенность правоотношений, которые не урегулированы ни нормами права, ни договором между сторонами. Иными словами, применение аналогии носит однократный характер и не имеет обязательной силы для других идентичных случаев.

Возникает вопрос: может ли применение судом аналогии считаться правотворческой деятельностью? В конце XIX в. Ф. Регельсбергер высказал мнение, что аналогия лежит на границе, но центр тяжести ее все-таки внутри сферы применения права, так как она опирается на положительное право и достигает своих результатов посредством оперирования над определениями положительного права. См.: Регельсбергер Ф. Общее учение о праве / Под ред. Ю.С. Гамбарова. М., 1897. С.170.

По истечении ста лет общественные отношения значительно усложнились, а правотворческие органы государственной власти в их классическом понимании перестали справляться с задачей качественного урегулирования общественных процессов путем создания и совершенствования национального законодательства. Е.И. Спектор пришла к мнению, что «достаточно часто при толковании норм соответствующего законодательства возникает ситуация, когда ряд общественных отношений, подпадающих под сферу правового регулирования, не охватывается нормативной регламентацией, вследствие чего судебные органы преодолевают пробелы посредством осуществления именно правотворческой функции. Так, на практике применение института аналогии (аналогии права и аналогии закона) Верховным Судом РФ, Высшим Арбитражным Судом РФ, Конституционным Судом РФ служит примером для идентичных случаев». Спектор Е.И. Судебный прецедент как источник права // «Журнал российского права», 2003. №5 Мы полностью согласны с высказанным мнением.

Того же мнения придерживается и Д.А. Тарасов, который пишет: «так как по современному законодательству суд не вправе отказывать в вынесении решения в связи с отсутствием правовых норм, охватывающих спорную ситуацию, ему приходится прибегать к такому толкованию, которое, с точки зрения теории права, чересчур напоминает правовое творчество, т.е. создание (или выведение из схожих норм закона или общих принципов права) новых правовых норм. Представляется, что именно эти процессы, неизбежно осуществляемые судебными органами из-за объективно обусловленной неполноты законодательных норм, и должны привлекать особое внимание государства и иных участников общественной жизни. Именно такие обобщения должны регулироваться особо во избежание перерастания судейского творчества в судейский произвол, прикрываемый положением о вынесении решения на основе внутреннего убеждения». Тарасов Д.А. Судебная практика - новый источник права? // «Адвокат», 2005. №4

Возникает вопрос: если деятельность судов по восполнению пробелов в праве может быть признана правотворческой, то могут ли вынесенные в результате этой деятельности решения судов общей юрисдикции являться источниками российского конституционного права?

Итак, на роль источников конституционного права, по нашему мнению, могут претендовать окончательные решения судов первой инстанции и решения высших судов (Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ).

Что касается решений судов общей юрисдикции первой инстанции то, по мнению М.В. Баглая, несмотря на то, что прецедентная сила решений судов общей юрисдикции «в стране не признана и единообразная практика пока не сложилась, они должны в своей совокупности рассматриваться как источник конституционного права». Баглай М.В. Конституционное право Российской Федерации - 5-е изд., изм. и доп. - М.: Норма, 2005. С.29 По нашему же мнению, подобный подход не совсем корректен и нуждается в существенном уточнении.

Содержат ли решения судов первой инстанции конституционно-правовые нормы и имеют ли они нормативный характер? Однозначно можно ответить, что решения судов общей юрисдикции в первой инстанции и арбитражных судов первой инстанции не содержат конституционно-правовых норм и не обладают нормативным характером, так как являются индивидуальными правовыми актами. Соответственно, и источниками права, в особенности конституционного, не являются.

Несколько иначе обстоит дело с решениями высших органов системы судов общей юрисдикции в Российской Федерации.

Нормативный характер решения судебных органов приобретают в результате обобщения судебной практики. «Судебная практика выступает источником права в тех случаях, когда в силу неясности, противоречивости или неопределенности нормативных предписаний суд вынужден конкретизировать или уточнять содержание правовых норм или создавать новые нормы вследствие обнаружения пробелов в праве». Хропанюк В.Н. Теория государства и права / Под ред. проф. В.Г. Стрекозова. - М.: «Дебахов, Ткачев, Димов». 1995. С. 246 При этом сама судебная практика не может считаться источником конституционного права РФ.

Обобщением судебной практики в России занимаются высшие суды. На основе обобщения они создают в пределах своей компетенции новые правовые нормы с целью руководящего разъяснения применения действующего законодательства по тем вопросам, которые представляют трудности для разрешения в суде или недостаточно урегулированы правыми нормами.

Акты высших судебных инстанций действительно в определенных ситуациях могут содержать нормы права. Такие выводы позволяет сделать, например, п. 2 ст. 13 Федерального конституционного закона от 28 апреля 1995 г. N 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации», по которому постановления Пленума ВАС РФ обязательны для арбитражных судов. Такие положения соответствуют всем признакам правовой нормы.