Защита прав граждан-потребителей в договорных обязательствах

В отдельных случаях необходимым документы, подтверждающие соответствие товаров, работ, услуг специальными требованиями к качеству и безопасности, то есть удостоверением соответствия продукции, процессов, работ и услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров (например, знак соответствия).

Право потребителей на защиту своих прав вытекает из ст. 46 Конституции РФ, которая гарантирует гражданам судебную защиту прав и свобод. Помимо судебной защиты предусмотрен и досудебный порядок восстановления нарушенных прав. Право на защиту реализуется через формы и способы, которые будут более подробно рассмотрены далее.

Таким образом, Законом о защите прав потребителей закреплены все субъекты рассматриваемых правоотношений, а также основные понятия, используемые в данных правоотношениях. Однако для определения содержания некоторых понятий Закона о защите прав потребителей недостаточно и необходимо обращаться к иным нормативно-правовым актам, например к ГК РФ и Постановлению Пленума ВС РФ от 28 июня 2012 г. № 17.Относительно прав потребителя, то при рассмотрении основных, на наш взгляд, из них, можно сделать вывод, что они неразрывно связаны друг с другом и каждое право вытекает из другого, что свидетельствует о необходимости реализации каждого права потребителя.

Глава III. Защита прав граждан в потребительских договорах

3.1 Общая характеристика форм и способов защиты прав граждан в потребительских договорах

В российском законодательстве легального закрепления понятия «потребительский договор» не существует. В материалах судебной практики данная категория используется без раскрытия содержанияКудина С.А., Чернова Г.Ш. Понятие потребительских договоров и их особенности // Пробелы в российском законодательстве. - 2014. - г. № 5. - С. 84.Так, в одном из решений суд указал, что «по ФЗ от 26.03.2003 № 35 «Об электроэнергетике» договоры делятся на потребительские и предпринимательские, при этом первые являются публичными, а вторые - нет»Решение Арбитражного суда Ростовской области от 13 июня 2012 г. по делу № А53-26391/2011// Судебные и нормативные акты РФ. [Электронный ресурс]. URL: http://sudact.ru/arbitral/doc/sz0hQazv60gJ/, свободный (дата обращения: 15.05.2017 г.)..

В юридической доктрине единого мнения по поводу содержания данного понятия также не сложилось. Так, Внуков Н.А. предлагает следующее определение: «Под потребительским договором следует понимать согласованное волеизъявление гражданина-потребителя и хозяйствующего субъекта, совершенное в соответствующей форме, в совокупности представляющее собой соглашение, направленное на удовлетворение потребительских нужд (бытовых и (или) личных) и извлечение прибыли, на основе которого возникают, изменяются и прекращаются гражданские права и обязанности, имеющие особый правовой режим»Внуков Н.А. Договор потребительского кредита как вид потребительского договора // Право и экономика. - 2011. - г. № 4. - С. 22.. Иное определение дано Астаховой М.А., по ее мнению: «потребительский договор может быть определен как соглашение между потребителем и субъектом предпринимательской деятельности, направленное на приобретение товаров (работ, услуг) в целях удовлетворения личных потребностей и характеризуемое значительными особенностями процедуры заключения и исполнения»Астахова М.А. Потребительский договор: понятие и признаки // Юрист. - 2015. - № 16. - С. 12..

Следует отметить, что приведенные определения потребительского договора имеют ряд общих черт, исходя из которых, можно сделать вывод, что потребительским договором выступает договор возмездного характера, заключенный между гражданином-потребителем и субъектом предпринимательской деятельности, с целью удовлетворения личных, бытовых или иных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью, который влечет возникновение, изменений и прекращение гражданско-правовых отношений, урегулированных специальным законодательством.

К потребительским можно отнести следующие договоры: розничной купли-продажи; энергоснабжения; проката; найма жилого помещения; бытового подряда; возмездного оказания услуг: связи, медицинских, консультационных, финансовых, страховых, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и т.д.; перевозки пассажиров и багажа; банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин; участия в долевом строительстве; потребительского кредита (займа).

Однако, не смотря на такой довольно обширный перечень договоров, которые можно назвать потребительскими, в отношении реализации права потребителя на защиту своих законных прав и интересов лежат конкретные формы и способы.

По мнению Степина А.Б. формой защиты является специально организованная деятельность правоприменительных органов и субъектов частноправовых отношений, которая осуществляется в определённом порядке и правовом режиме в зависимости от самих правоотношенийСтепин А.Б. Реализация форм защиты права: проблемы теории и практики // Арбитражный и гражданский процесс. - 2016. - г. № 11. - С. 4..

Исходя из определения Законом о защите прав потребителей закреплено две формы:

- внесудебная защита прав и интересов потребителей;

- судебная защита.

Основная цель внесудебного порядка урегулирования споров заключается в предоставлении возможности потребителю предъявить свои требования, о защите нарушенного права, напрямую к продавцу (изготовителю, исполнителю), не прибегая к исковому производству. Данный досудебный порядок урегулирования спора между потребителем и продавцом (изготовителем, исполнителем) направлен на стимуляцию сторон самостоятельно восстановить нарушенное право потребителя, а также возложить на продавца обязанность в добровольном порядке удовлетворить законные требования потребителяБогдан В.В. Досудебный порядок урегулирования споров, возникающих в сфере защиты прав потребителей // Российский судья. - 2003. - г. № 3. - С. 23..

Отказ продавца от удовлетворения полностью или в части законных требований потребителя в добровольном порядке не лишает последнего обратиться в суд с исковым заявлением.

Исключение из этого правила установлено в отношении требований возмещения морального вреда. Так, ст. 15 Закона о защите прав потребителей закрепляет, что размер компенсации морального вреда определяется судом. Из чего следует, что требование о компенсации морального вреда, причиненного потребителю, может быть удовлетворено только в судебном порядке Там же. - С. 23..

Для потребителя, преимущественно, досудебный порядок является лишь правом, поэтому потребитель может сам выбрать обратиться ли к продавцу (изготовителю, исполнителю) или непосредственно в суд.

Однако, для рассмотрения некоторых споров в отдельных правоотношениях, существует обязательный, установленный специальными законами, по отношению к Закону о защите прав потребителей, досудебный порядок урегулирования спора. Так, например, п. 4 ст. 55Закона о связи возлагает на пользователя обязанность предъявить претензию до обращения в суд, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения оператором связи, обязательств, которые вытекают из договора об оказании услуг связи. Аналогичная норма закреплена в п. 1 ст. 797 ГК РФ, которая предусматривает обязательное предъявление претензии перевозчику до обращения истца в суд, исходя из договора перевозки груза.

При несоблюдении обязательного досудебного порядка урегулирования спора исковое заявление будет возвращено судом заявителю (п.п.1 п. 1 ст. 135 ГПК РФ).

Что касается судебного порядка, то такой порядок реализуется в виде искового производства возбуждаемого на основании искового заявления, поданного в суды общей юрисдикции в силу п. 1 ст. 11 ГК РФ, ст. 5 и п. 1 п. 1 ст. 22 ГПКРФ, ст. 17 Закона о защите прав потребителей.

Правом подачи иска в защиту прав потребителя законодательство наделяет как самого потребителя, являющегося гражданином РФ, иностранным гражданином или апатридом, так и прокурора; федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный осуществлять федеральный государственный надзор в области защиты прав потребителей (его территориальные органы), а также иные уполномоченные органы; органы местного самоуправления; общественные объединения потребителей (их ассоциации, союзы), имеющие статус юридического лицаПостановление Пленума Верховного Суда РФ от 28 июня 2012 г. № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» // Российская газета. - 2012. - № 156. - 11 июл.по искам, предъявляемым в интересах потребителя, группы потребителей, неопределенного круга потребителейПроблемы защиты прав потребителей в Российской Федерации :межвузовская научно-практическая конференция./ П.И. Рынцев [и др.]. - М. :РосНОУ, 2010. - С.107..

Также правом обращения в суд общей юрисдикции с иском в защиту прав потребителя наделен гражданин-индивидуальный предприниматель по сделкам, направленным на удовлетворение исключительно личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельностиПостановление Пленума Верховного Суда РФ от 28 июня 2012 г. № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» // Российская газета. - 2012. - № 156. - 11 июл..

Законодательством закреплена альтернативная подсудность в отношении таких исков на основании п. 2 ст. 17 Закона о защите прав потребителей и ст. 29 ГПК РФ, предусматривающие подсудность по выбору истца, предоставляя возможность последнему по своему выбору обратиться в суд на основании:

- своего места жительства;

- места нахождения ответчика или его места жительства, если им выступает индивидуальный предприниматель;

- места заключения или исполнения договора.

Если между сторонами имеется соглашение о подсудности, то иск подается с учетом данного соглашения, при этом спор о подсудности между судами не допустим (ст. 33 ГПК РФ).

Исключение составляют лишь иски к перевозчикам, вытекающие из договоров перевозки грузов, пассажиров и багажа, буксировкой объекта внутреннего водного транспорта РФ, которые предъявляются только по месту нахождения перевозчика (п. 3 ст. 30 ГПК РФ).

Таким образом, выбор способа защиты прав предоставлен самому потребителю. Изменение судом кассационной инстанции избранного истцом способа защиты его права признается неправомернымПроблемы защиты прав потребителей в Российской Федерации:межвузовская научно-практическая конференция./ П.И. Рынцев [и др.]. - М. :РосНОУ, 2010. - С.107..

Основные способы защиты прав потребителей закреплены в ст. 12 ГК РФ, который содержит открытый перечень, состоящий из 12 способов защиты гражданских прав: признания права; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным решения собрания; признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взыскания неустойки; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону и др.

Следует отметить, что не все перечисленные способы являются актуальными при защите прав потребителей. Наиболее широко применяемыми, на наш взгляд, в сфере защиты прав потребителей являются следующие способы: возмещение убытков, взыскание неустойки, компенсация морального вреда, прекращение или изменение правоотношения, применима и самозащита права.

При защите прав потребителей также применяются все основные формы гражданской ответственности, а именно: возмещение убытков, взыскание неустойки, уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами, компенсация морального вредаГришаев С.П. Защита прав потребителей. [Электронный ресурс]: Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс». - 2016. - С.11..

Выбор способа защиты зависит от специфики защищаемого права и характера правонарушения. При нарушении своих прав потребители могут использовать общие способы, а также специальные меры, предусмотренные в особенной части ГКРФ по отдельным обязательствам и Законом о защите прав потребителейКархалев Д.Н. Способы защиты прав потребителей // Мировой судья. - 2016. - № 3. - С. 35..

Основным способом защиты прав потребителей является возмещение убытков. Под убытками, в соответствии с п. 2 ст. 15 ГК РФ, понимаются расходы, которые лицо (в данном случае, потребитель), чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права.

Традиционный состав убытков, закрепленный в ГК РФ, предполагает возмещение двух видов убытков: реального ущерба и упущенной выгоды.

В п. 1 ст. 13 Закона о защите прав потребителей содержится общее положение об ответственности изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) за нарушение прав потребителей.

Пункт 2 ст. 13 Закона о защите прав потребителей закрепляет исключение из общего правила, установленного п. 1 ст. 394 ГК РФ и гласит, что убытки причиненные потребителю, подлежат возмещению в полной сумме сверх неустойкиГришаев С.П. Защита прав потребителей. [Электронный ресурс]: Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс». - 2016. - С.11..

При определении причиненных потребителю убытков суду следует исходить из цен, существующих в том месте, где должно было быть удовлетворено требование потребителя, на день вынесения решения, если законом или договором не предусмотрено иное (п. 3 ст. 393 ГК РФ).На основании данного положения суд вправе удовлетворить требование потребителя о взыскании разницы между ценой товара, установленной договором купли-продажи, и ценой аналогичного товара на время удовлетворения требований о взыскании уплаченной за товар ненадлежащего качества денежной суммыКархалев Д.Н. Способы защиты прав потребителей // Мировой судья. - 2016. - № 3. - С. 37..

В ряде случаев убытки возмещаются потребителю лишь в части реального ущерба. Так, применительно к правам потребителей возмещение упущенной выгоды гражданину исключается при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по договору перевозки граждан, их груза и багажа (п. 2 ст. 796 ГК).

Исключением является ситуация, если лицо, нарушившее право потребителя, получило вследствие этого доходы. В таком случае потребитель вправе требовать возмещения упущенной выгоды, наряду с другими убытками, в размере не меньшем, чем такие доходы Там же. - С. 38.. При определении размера упущенной выгоды учитываются меры, предпринятые кредитором для ее получения, и сделанные с этой целью приготовления (п. 4 ст. 393 ГК РФ). При этом, доказать факт подготовки потребителем мер для возможного возмещения убытков в виде упущенной выгоды является довольно сложным, а из сущности некоторых видов договоров (например, об оказании услуг телефонной связи) вытекает невозможность возмещения упущенной выгодыНариньяни, А. Клиент всегда прав. Все о защите прав потребителей в России / А. Нариньяни, А. Довлатова. - М.: РИПОЛ классик, 2014. - С. 37. - (Юридическая шпаргалка)..

Следующий способ - это взыскание неустойки. Данная мера ответственности является наиболее часто применяемым способом защиты прав потребителей за различные нарушения.

На основании п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойка (штраф, пеня) - определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить потребителю, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

В отношениях с участием потребителей применяется как законная (закреплена действующим законодательством), так и договорная неустойка (на основании соглашения между контрагентами)Гришаев С.П. Защита прав потребителей. [Электронный ресурс]: Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс». - 2016. - С.13..

Размер неустойки установлен в отношении товаров (п. 1 ст. 23 и п. 3 ст. 23.1 Закона о защите прав потребителей), работ и услуг (п. 5 ст. 28 Закона о защите прав потребителей). При этом условия договора, уменьшающие размер неустойки или исключающие ее применение вовсе, будут признаны недействительными (п. 1 ст. 16 Закона о защите прав потребителей). Уменьшение неустойки на основании ст. 333 ГК РФ в потребительских отношениях допускается только в исключительных случаях и по заявлению должника с обязательным указанием мотивов, что уменьшение размера неустойки является допустимым.

Уменьшение неустойки также имеет ограничения по отдельным требованиям. Так, в абз. 3п. 3 ст. 23.1 Закона о защите прав потребителей установлено, что сумма взысканной потребителем неустойки (пени) не может превышать сумму предварительной оплаты товара. Аналогичная норма закреплена в п. 5 ст. 28 Закона о защите прав потребителей, которая устанавливает, что сумма взысканной потребителем неустойки не может превышать цену отдельного вида выполнения работы (оказания услуги) или общую цену заказа, если цена выполнения отдельного вида работы (оказания услуги) не определена договором о выполнении работы (оказании услуги).

При этом плата неустойки (пени) и возмещение убытков не освобождают изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченную организацию или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) от исполнения возложенных на него обязательств в натуре перед потребителем (п. 3 ст. 13 Закона о защите прав потребителей).

Очередным способом для защиты прав и законных интересов потребителя является компенсация морального вреда, легальное определение которого закреплено в ст. 151 ГК РФ.

Расширительное толкование в отношении данного определения дается Пленумом ВС РФ от 20.12.1994 № 10Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря1994 г. № 10 (ред. от 6 февраля 2007 г.) «Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда» // Российская газета. - 1995. - № 29. - 8 фев., который определяет моральный вред, как нравственные или физически страдания, причиненные действиями (бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага либо нарушающими его личные неимущественные или имущественные права.

В силу ст. 15 Закона о защите прав потребителей моральный вред, причиненный потребителю, возмещается причинителем вреда только при наличии вины. Бремя доказывания отсутствия вины лежит на причинителе вреда. Основанием для освобождения от ответственности является доказанность причинения морального вреда потребителю в силу непреодолимой силы. Размер компенсации определяется соглашением сторон, а в случае спора - судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда Определение № 85-В09-1 // Обзор Верховного Суда Российской Федерации по отдельным вопросам судебной практики о применении законодательства о защите прав потребителей при рассмотрении гражданских дел от 1 февраля 2012 г. // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. - 2012. - № 2..

Как отмечается в п. 45 Постановлении Пленума ВС РФ от 28 июня 2012 г. № 17 «при решении судом вопроса о компенсации потребителю морального вреда достаточным условием для удовлетворения иска является установленный факт нарушения прав потребителя».

Также для защиты своих прав потребитель вправе потребовать прекращения или изменения правоотношений с продавцом. Так, ст. 18 Закона о защите прав потребителей закрепляет четыре возможности для изменения договора и одну для прекращения правоотношений - расторжения договора купли-продажи, в случае обнаружения в товаре недостатков, если они не были оговорены продавцом.

В области оказания услуг (выполнения работ) право изменить или прекратить правоотношения потребитель получает, как в случае обнаружения недостатков в выполненной работе или оказанной услуге(ст. 29 Закона о защите прав потребителей), так и при нарушении исполнителем сроков выполнения (ст. 28 Закона о защите прав потребителей).

При выборе правомочия по поводу изменения или прекращения того или иного правоотношения потребитель не связан какими-либо ограничениями, за исключением случаев прямо предусмотренных законодательствомНариньяни, А. Клиент всегда прав. Все о защите прав потребителей в России / А. Нариньяни, А. Довлатова. - М.: РИПОЛ классик, 2014. -С. 32. - (Юридическая шпаргалка)..

3.2 Специфика защиты прав потребителей при купле-продаже товаров дистанционным способом

Не смотря на отсутствие специального нормативно-правового акта, который бы отдельно регулировал договор дистанционной купли-продажи, тем не менее, законодательное регулирование данного вопроса существует в других нормативно-правовых актахСтюфеева И.В. Дистанционная торговля. [Электронный ресурс]: Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс». - 2015. - С. 2..

Интернет торговля регулируется ст. 497 ГК РФ, ст. 26.1 Закона о защите прав потребителей и иными актами, например, ФЗ от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных»Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ (ред. от 22 февраля 2017 г.). «О персональных данных» // СЗ РФ. - 2006. - № 31 (ч. 1). - Ст. 3451..Самым подробным нормативно-правовым актом, регулирующим дистанционную продажу товаров, является Постановление Правительства РФ от 27 сентября 2007 г. № 612 «Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом».

Законом о защите прав потребителей в п. 1 ст. 26.1 закреплено, что дистанционной продажей признается такой договор, когда до его заключения потребитель не имеет возможности непосредственно ознакомиться с товаром или образцом.

Закон о защите прав потребителей устанавливает к такому способу продажи товаров более жесткие условия, направленные на повышение защиты потребителя от недобросовестного продавца, как явно более сильной стороны данных правоотношенийМясин Е. Не мой сайт, не моя оферта. Интернет-магазины открещиваются от своего сайта, отнимая у потребителей право вернуть товар плохого качества // Юрист спешит на помощь. - 2014. - № 2. - С. 64..

Так, в п. 2 ст. 26.1 Закона о защите прав потребителей закреплены специальные требования к информации о товаре, распространяемом дистанционным способом, и форме ее предоставления. На продавца возлагается обязанность довести до сведения потребителя информацию об основных потребительских свойствах товара, о своем адресе (месте нахождения), о месте изготовления товара, о своем полном фирменном наименовании (или изготовителя), о цене и об условиях приобретения товара, о его доставке, сроке службы, сроке годности и гарантийном сроке, о порядке оплаты товара, а также о сроке, в течение которого, действует предложение о заключении договора и другие сведения, установленные Правилами продажи товаров дистанционным способом.

На продавца возложена обязанность, при продаже дистанционным способом, предложить покупателю услуги по доставке товаров путем их пересылки или перевозки с указанием используемого способа доставки и вида транспорта, а также предоставить возможность выборки товара потребителем. Оплата товара может быть произведена различными способами, такими как наличные или электронные деньги, или банковским переводомГришаев С.П. Защита прав потребителей. [Электронный ресурс]: Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс». - 2016. - С. 67..

При анализе формы договора купли-продажи дистанционным способом обнаруживается законодательная коллизия норм, в силу того, что ни в Правилах продажи товаров дистанционным способом, ни в Законе о защите прав потребителей данный вопрос о форме не закреплен, в силу чего необходимо обратиться к ст. 493 ГК РФ. Данная норма устанавливает, что договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара, если законом или договором не предусмотрено иное. Исходя из п.1 ст. 434 ГК РФ форма договора соответствует форме сделки, которая на основании п. 1 ст. 158 ГК РФ может быть как письменной, так и устной. Однако, п. 1 ст. 161 ГК РФ содержит в себе императивную норму, согласно которой сделки на сумму более 10 тысяч рублей и сделки, хотя бы одной стороной в которых выступает юридическое лицо, заключаются в простой письменной форме, что подпадает под исключение, закрепленное ст. 493 ГК РФ.

При этом, между учеными существуют разногласия, по поводу признания товарного и кассового чека в виде упрощенного варианта простой письменной формы договораСм., например,Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй: в 3 т. (постатейный). Т. 2. / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Юрайт-Издат, 2006. - Ст. 493; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ (постатейный) / Н.А. Баринов [и др.]. [Электронный ресурс]: Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс». - 2014. - Ст. 493.. С таким мнением сложно согласиться, ведь товарный или кассовый чек или иной документ, подтверждающий оплату товара не содержит реквизитов, обязательных для простой письменной формы договора в силу ст. 161 ГК РФ.

Более того, в отношении купли-продажи товаров дистанционным способом в п. 20 Правил продажи товаров дистанционным способом говорится о том, что договор может быть заключен с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар, которое может рассматриваться как акцепт публичной оферты, но никак не формой заключения договора. В таком случае оплата может быть произведена наличными, при получении заказа, что признается моментом исполнения договора, а без оплаты заказа не может быть выдан ни кассовый, ни товарный чек, никакой иной документ, который бы подтверждал оплату товара, так как оплаты произведено не было.

Вследствие чего, если указанные документы будут признаны упрощенной формой простого письменного договора, то в отношении рассмотренной ситуации формально договор будет заключен не в положенный момент для его заключения, а в момент его исполнения, что является абсурдным.

Таким образом, договор в простой письменной форме, как отдельный документ, должен заключаться при покупках на сумму свыше 10 тысяч рублей (например, бытовой техники, гаджетов и т.д.) и при заказах с таких сайтов, какOZO№.ru (Общество с ограниченной ответственностью «Интернет Решение»Реквизиты ООО «Интернет Решения» // OZON.ru. [Электронный ресурс]. URL: http://www.ozon.ru/context/help/article/83, свободный (дата обращения: 30.05.2017 г.).), Lamoda (Общество с ограниченной ответственностью «Купишуз»Пользовательское соглашение // Lamoda. [Электронный ресурс]. URL: http://www.lamoda.ru/about/oferta/?from=footer, свободный (дата обращения: 30.05.2017 г.).) и многих других.

В силу п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами или путем обмена посредством использования различных средств связи, включая электронную. Заключения договора путем составления одного документа, подписанного сторонами, в силу специфики рассматриваемых отношений, зачастую, просто невозможно в силу значительного расстояния между местонахождением покупателя и продавца.

Выходом могло бы стать использование средств связи, в особенности сети электронной почты (п. 4 ст. 434 ГК РФ), однако такой способ должен позволять достоверно установить, что документ исходит от стороны договора.

В законодательстве установлен только один способ подтверждения достоверности того, что документ исходит от стороны договора, путем подписания электронной подписью. Согласно п. 2 ст. 6 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи»Федеральный закон от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ (ред. от 23 июня 2016 г.) «Об электронной подписи» // СЗ РФ. - 2011. - г. № 15. - Ст. 2036. при подписании документа простой электронной подписью (далее - ПЭП)он признается равнозначным документу, подписанному собственноручной подписью, в случаях, установленных законодательством или соглашением между участниками электронного взаимодействия. Однако, законодатель устанавливает использование электронной подписи только в двух видах правоотношений - при реализации государственных и муниципальных услуг (ст. 21.2 Федерального закон от 27 июля 2010 г. № 210-ФЗ«Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг»Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 210-ФЗ (ред. от 28 декабря 2016 г.) «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг» // СЗ РФ. - 2010. - № 31. - Ст. 4179.) и при реализации услуг по добровольному страхованию (п. 2 ст.6.1 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в РФ»Закон РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 (ред. от 3 июля 2016 г.) «Об организации страхового дела в Российской Федерации» // Российская газета. - 1993. - № 6. - 12 янв.).

Соответственно, для отношений между потребителем и продавцом использование данной формы заключения договора возможно только при наличии соглашения об использовании электронной подписи. При этом Закон не устанавливает, в какой форме может быть «соглашение между участниками электронного взаимодействия». Следовательно, для определения формы такого «соглашения» необходимо обращаться к общим правилам ГК РФ о форме сделок, а именно ст. 161 ГК РФ. Таким образом, требуется предварительная договоренность сторон об использовании ПЭП, которая должна быть совершена в простой письменной форме (на бумажном носителе с собственноручной подписью обеих сторон)Канашевский В.А. Коллизионное регулирование договоров с участием потребителей // Международное публичное и частное право. - 2016. - № 4. - С. 23.. Такое положение законодательства формирует замкнутый круг в применении письменной формы договора.

Возможным решением данной законодательной коллизии стало бы включение в ст. 26.1 Закона о защите прав потребителей, а также в п. 20 Правил продажи товаров дистанционным способом следующего положения: «Договор заключается в простой письменной форме путем подписания простой электронной подписью покупателя - физического лица в соответствии с требованиями Федерального закона от 6 апреля 2011 года № 63-ФЗ «Об электронной подписи», признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью этого физического лица».

Законодательством также в полной мере не урегулирован сам момент заключения договора дистанционной купли-продажи. Законодатель указывает два различных момента заключения договора, но не содержит разъяснения, в каких случаях договор считается заключенным с момента выдачи чека, а в каких - с момента получения продавцом сообщения покупателяЕманова Н.С. Момент заключения электронного договора розничной купли-продажи // Юрист. - 2016. - № 24. - С. 15.. При этом, юристами делается вывод, что второй способ заключения договора должен быть признан в силу п. 3 ст. 438 ГК РФ конклюдентным действием в силу совершения лицом, указанным в оферте, действий, свидетельствующих о его намерении заключить договорГончаров В. Регулирование розничнойинтернет-торговли // ЭЖ-Юрист. - 2016. - № 19. - С. 10..

Так, Мясин Е. предложил решить данный вопрос путем включения в п.1ст.26.1 Закона о защите прав потребителей следующей формулировки: «При этом договор считается заключенным с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар»Мясин Е. Не мой сайт, не моя оферта. Интернет-магазины открещиваются от своего сайта, отнимая у потребителей право вернуть товар плохого качества // Юрист спешит на помощь. - 2014. - № 2. - С. 65..

Данный вид договора считается исполненным, в рамках потребительских отношений, с момента доставки товара в место, указанное в договоре или по месту жительства покупателяКомментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ (постатейный) / Н.А. Баринов [и др.]. [Электронный ресурс]: Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс». - 2014. - С. 44..

Дополнительная гарантия соблюдения прав потребителей при дистанционной торговле установлена в п. 4 ст. 26.1 Закона о защите прав потребителей, в виде права потребителя на отказ от товара в любое время до его получения, а также после получения - в течение 7 дней, без объяснения причин. В случае если информация о порядке и сроках возврата товара надлежащего качества не была предоставлена в письменной форме в момент доставки товара, потребитель вправе отказаться от товара в течение 3 месяцев с момента передачи товара. Таким образом, законодатель стимулирует продавца на реализацию права потребителя на информацию и просвещение.

Правила продажи товаров дистанционным способом в п. 27 закрепляют право покупателя предъявить требования к продавцу в отношении недостатков товара в течение гарантийного срока или в разумный срок, но до 2 лет с момента передачи товара покупателю, если иное не установлено законом или договором.

При этом о недостатках товара, касающихся количества, ассортимента, качества, комплектности, тары и (или) упаковки товара, покупатель может не позднее 20 дней после получения товара.

Покупатель может вернуть товар надлежащего качества, при соблюдении требований, установленных абз. 3 п. 4 ст. 26.1 Закона о защите прав потребителей и абз. 3 п. 21 Правил продажи дистанционным способом, а на продавца возложена обязанность возвратить уплаченную за товар денежную сумму. Исключение составляют товары с индивидуально-определенными свойствами, если они могут быть использованы только приобретающим его потребителем.

Закон о защите прав потребителей ничего не говорит о расходах на доставку товара потребителю. Вероятно, эти расходы включаются в денежную сумму, уплаченную потребителем и подлежащую возврату. Отмечается, что в отношении продавца данное условие является несправедливым ввиду того, что товар был доставлен, услуга была оказана и должна быть оплачена без возврата этой суммыАгафонова Н.Н., Белов В.Е., Солдатова В.И. Комментарий к Закону Российской Федерации «О защите прав потребителей» (постатейный). - М.: Проспект, 2017. - С. 85-86..

Следует отметить, что в связи с отсутствием прямого контакта потребителя с товаром либо его образцом при заключении договора, покупатель вынужден ждать получения товара, при этом продавцы зачастую нарушают указанные сроки.

Так, истец приобрел в интернет-магазине стиральную машину и холодильник. Согласно письму, поступившему от ответчика, в среднем транспортировка заказа занимает не более 7-10 рабочих дней, но приобретенная по полной предоплате бытовая техника в данный срок не была доставлена, денежные средства не возвращены. Истец обратился к продавцу с претензией, ответа на нее не получил и обратился в Гагаринский районный суд г. Севастополя. Доказательств исполнения обязательства ответчиком в отношении данного договора купли-продажи дистанционным способом суду предоставлено не было. Суд посчитал установленной вину ответчика и решил расторгнуть договор купли-продажи с взысканием уплаченных средств за товар, неустойки, штрафа и компенсации морального вреда истцуРешение Гагаринского районного суда г. Севастополя от 28 ноября 2016 г. по делу № 2-4349/2016 // Судебные и нормативные акты РФ. [Электронный ресурс]. URL: http://sudact.ru/regular/doc/sEEgxjIrfJR/, свободный (дата обращения: 18.05.2017 г.)..

Не смотря на очевидное удобство подобных договоров купли-продажи, ряд реализуемых товаров подобным способом законодательно ограничен. Запрет на продажу дистанционным способом наложен на:

- алкогольную продукцию, а также товары, свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством РФ (п. 5 Правил продажи дистанционным способом);

- Нарушение данного запрета является административным правонарушением, за которое предусмотрена административная ответственность в виде штрафа с возможной конфискацией предметов (ст. 14.2 КоАП РФ).

- наркотические средства, психотропные вещества и их прекурсоры, подлежащие контролю в РФ (ст. 14 ФЗ от 08.01.1998 № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах»Федеральный закон от 8 января 1998 г. № 3-ФЗ (ред. от 3 июля 2016 г.) «О наркотических средствах и психотропных веществах» // СЗ РФ. - 1998. - № 2. - Ст. 219.).

- Продажа этих веществ, в том числе посредством сети Интернет, является уголовно наказуемым деяниемРейзер И. Торговля в Интернете // ЭЖ-Юрист. - 2016. - № 19. - С. 9..

- табачные изделия (ст. 19 ФЗ от 23 февраля 2013 г.№ 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потреблений табака»Федеральный закон от 23 февраля 2013 г. № 15-ФЗ (ред. от 28 декабря 2016 г.) «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака» // СЗ РФ. - 2013. - № 8. - Ст. 721.);

- этилированный бензин (ФЗ от 22 марта 2003 г.№ 34-ФЗ «О запрете производства и оборота этилированного автомобильного бензина в РФ»Федеральный закон от 22 марта 2003 г. № 34-ФЗ «О запрете производства и оборота этилированного автомобильного бензина в Российской Федерации» // СЗ РФ. - 2003. - № 12. Ст. 1058.);

- драгоценные, редкоземельные металлы и изделия из них, а также драгоценные камни и изделия из них (Перечень, утверждён Указом Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179 «О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена»Указ Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179 (ред. от 30 декабря 2000 г.) «О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена» // Российская газета. - 1992. - № 61. - 16 мар.).

При этом, вопрос о продаже непосредственно самих ювелирных изделий дистанционным способом до сих пор является камнем преткновений юристовОмаркадиева К.М. Некоторые вопросы регулирования дистанционной продажи ювелирных изделий // Законодательство и экономика. - 2016. - № 9. - С. 55.. Так как законодатель не устанавливает прямого запрета на продажу ювелирных изделий, а в Приказе Роскомдрагмета от 30 октября 1996г.№ 146 закрепляет такое понятие «ювелирных изделий»Приказ Роскомдрагмета от 30 октября 1996 г. № 146 «О порядке отнесения изделий, содержащих драгоценные металлы, к ювелирным». [Электронный ресурс]. // СПС КонсультантПлюс: Законодательство: - URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_13379/, свободный (дата обращения: 19.05.2017 г.)., из которого следует, что оно не тождественно понятию «драгоценные, редкоземельные металлы и изделия из них, а также драгоценные камни и изделия из них». В связи с чем, кажется целесообразным закрепить исключение на ювелирные изделия в Перечне, утверждённом Указом Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179«О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена».

Следует отметить, стремление законодателя разрешить данную ситуацию принятием законопроекта, который легализирует продажу ювелирных изделийПроект Постановления Правительства РФ «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» (по состоянию на 12 октября 2016 г.) (подготовлен Минэкономразвития России). [Электронный ресурс]. // СПС КонсультантПлюс: Законодательство: - URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=PNPA;n=17685#0, свободный (дата обращения: 19.05.2017 г.)..

Встречаются и просто очевидные нарушения действующего законодательства, не смотря на установленные законодательством запреты, в интернете легко найти круглосуточную продажу алкогольной продукции. Ярким примером может служить продажа алкоголя через аккаунты социальной сети «Instagram».

Таким образом, несмотря на достоинства такого способа купли-продажи, у онлайн-продаж имеются и недостаткиТимаков А. Интернет-торговля: ограничения и запреты // ЭЖ-Юрист. - 2016. - № 17-18. - С. 11..Существует ряд законодательных пробелов и коллизий, которые, безусловно, нуждаются в урегулировании, это осознает и сам законодатель, что следует из ряда законопроектов, которые призваны решить возникшие проблемы. Примером может служить Проект закона № 126869-7«Повышение защиты прав потребителей при интернет-покупках», внесенный в Госдуму 18 марта 2017 г. Правительством РФПеречень важных документов на стадии принятия // Главная книга. - 2017. - № 7. - С. 94..

3.3 Защита прав потребителей при покупке товаров по образцам

Закон о защите прав потребителей не содержит специальной нормы о продаже товаров по образцам. Регулирование данного договора купли-продажи осуществляется ст. 497 ГК РФ, а также Правилами продажи товаров по образцам, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 21 июля 1997 г. № 918.

Необходимо отметить, что такой способ купли-продажи, как и любой другой имеет плюсы и минусы для обоих контрагентов. Для покупателя плюсом является выбор среди широкого ассортимента товаров и ознакомление с образом в рабочем состоянии. Однако, при всех плюсах, для потребителя остается риск несоответствия образца доставленному товару, при условии внесенной предоплаты или полной оплаты стоимости товараПродажа по образцам. Как все сделать правильно? // ГК «СофтБаланс». [Электронный ресурс]. URL: http://trade-drive.ru/materialy/publikatsii/100/, свободный (дата обращения: 20.05.2017 г.)..

Согласно ст. 497 ГК РФ договор продажи товара по образцам может быть заключен на основании ознакомления покупателя с образцом товара, предложенным продавцом и выставленным в месте продажи товаров.

Правила продажи товаров по образцам дают следующее понятие продажи товаров по образцам - это «продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с образцом товара, предложенным продавцом и выставленным в месте продажи товаров».

При продаже товаров по образцам покупателю предоставляется возможность самостоятельно или с помощью продавца ознакомиться с демонстрируемыми образцами, выбрать и приобрести необходимые товары, передаваемые покупателю после их доставки любыми средствами или путём пересылки в указанное им место, если иное не предусмотрено договоромКомментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ (постатейный) / Н.А. Баринов [и др.]. [Электронный ресурс]:Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс». - 2014. - С. 19..

Сам перечень товаров, продаваемых по образцам, и оказываемых услуг определяется продавцом.

Как и при дистанционной продаже, на продавце лежит обязанность предложить услуги по осуществлению доставки товара, с единственным исключением в отношении технически сложных товаров, в отношении подключения, наладки и пуска в эксплуатацию которых, на продавца возложена данная обязанность, если такие товары невозможно начать эксплуатировать без привлечения соответствующих специалистов. Касаемо дополнительных услуг, предоставляемых продавцом, например по сборке, установке, подключению, наладке и сервисному обслуживанию товаров, то они реализуются по желанию покупателя.

Аналогично дистанционной торговле, на продавца возложена обязанность информирования покупателя о фирменном наименовании, местонахождению, режиме работы организации, а также о товарах и их изготовителях в соответствии с Законом о защите прав потребителей и на основании Правил продажи по образцам.

Вся необходимая информация предоставляется при демонстрации образцов товаров, в их описаниях в месте продажи товаров либо в описании, рекламе товаров с предложением их продажи, рассылаемых продавцом по почте или распространяемых в средствах массовой информации или любыми другими способами, не запрещенными российским законодательством.

При этом, если продавец пользуется способом распространения предложения о товаре, который обращен к неопределенному кругу лиц, а также при демонстрации образцов товаров с представлением их описаний в месте продажи, такие действия признаются публичной офертой, если содержат все существенные условия договора, и на продавца возлагается обязанность заключить договор с любым, кто акцептирует данную оферту. Исключением является, когда продавец явно определил, что товары не предназначены для продажи.

В организации, осуществляющей продажу товаров по образцам, должны быть выделены помещения для демонстрации образцов предлагаемых к продаже товаров - это могут быть витрины, прилавки, подиумы, стенды, специальные пульты, оборудование и размещение которых позволяет ознакомиться с образцами (п. 14 Правил продажи товаров по образцам).

Для ознакомления покупателям представляются весь ассортимент товаров в технически исправном, собранном виде, без повреждений. Товары, не требующие специального оборудования для подключения и пуска в эксплуатацию, демонстрируются в рабочем состоянии.

Дополнительное оформление интерьера в демонстрационном помещении допускается при продаже комплектов (наборов) мебели.

Если выставлены образцы товаров, с устройством и действием которых необходимо ознакомить покупателя, то это осуществляется в присутствии продавца-консультанта (п. 16 Правил продажи товаров по образцам).

Договор заключается либо в месте продажи товара, либо путем передачи покупателем сообщения о намерении приобрести товар посредством любого вида связи, позволяющей достоверно установить, что сообщение исходит от покупателя, а также в иной форме, согласованной продавцом и покупателем, при непосредственном заключении договора.

Момент заключения договора при продаже товаров по образцам аналогичен договору продажи товара дистанционным способом. Однако в Правилах продажи товаров по образцам законодатель указывает, что условие о выдаче чека реализуется при приобретении товара в месте его продажи, в остальных случаях - с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар на условиях, предложенных продавцом. При этом, представляется реальным соблюдение условия о письменной форме договора посредством обмена электронной документацией и использовании ПЭП при заключении договора купли-продажи по образцам.

Такой вывод делается на основании сущности самого договора розничной купли-продажи по образцам, где на стадии ознакомления с предложенными образцами потребитель и продавец взаимодействуют с друг другом и у них есть возможность заключить как договор купли-продажи с соблюдением условия о простой письменной форме, так и договор об использовании ПЭП для дальнейшего заключения договора купли-продажи посредством обмена электронной документацией. Более того, хотелось бы подчеркнуть, что законодателем указаны обязательные положения, которые должен содержать, как договор, заключаемый в месте продажи товара, так и сообщение о намерении покупателя приобрести товар в п. 20 Правил продажи товаров по образцам.

Момент исполнения договора продажи по образцам идентичен моменту исполнения договора при дистанционной продаже, кроме случаев, когда одним из условий договора является оказание услуг, таких как установка, подключение, наладка и пуск в эксплуатацию отдельных технически сложных товаров, в таких случаях, договор считается исполненным с момента выполнения этих услуг.

Передача товара может осуществляться незамедлительно после оплаты товара в месте продажи, если данное условие согласовано сторонами в договоре. Одновременно, вне зависимости от способа передачи товара, продавец обязан предоставить всю документацию, относящуюся к товару (технический паспорт, инструкцию по эксплуатации и др.)Агафонова Н.Н., Белов В.Е., Солдатова В.И. Комментарий к Закону Российской Федерации «О защите прав потребителей» (постатейный). - М.: Проспект, 2017. - С. 19..

При анализе Правил продажи товаров по образцам следует обратить внимание на отсутствие норм, регламентирующих порядок обмена товара надлежащего качества. Данная норма также отсутствует и в Правилах продажи товаров дистанционным способом. В связи с чем, необходимо обращаться к ст. 25 Закона о защите прав потребителей, которая устанавливает срок для обмена в 14 дней, не считая дня его покупки. Скорее всего, под днем покупки можно подразумевать выдачу кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара (п. 21 Правил продажи товаров по образцам). В данном случае день покупки будет совпадать с моментом заключения договора. В случае, если договор заключается с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар, момент оплаты товара может и не совпадать с моментом заключения договора. Исходя из возмездного характера рассматриваемого договора, в таком сообщении должно лишь присутствовать условие об оплате, но сроки оплаты устанавливаются по соглашению сторон, что косвенно подтверждается абз. 2 п. 34 Правил продажи товаров по образцам, который использует термин «предварительной оплаты». Таким образом, оплата может быть произведена как предварительно (до доставки товара), так и в момент исполнения договора, как и при дистанционном способе купли-продажи. Следовательно, при оплате товара в момент заключения договора или в любой период до момента доставки товара потребителю, уже исчисляется14-дневнй срок, что лишает потребителя полностью или частично права на обмен товара надлежащего качества, закрепленное законодательством.

Исходя из вышесказанного, на наш взгляд, необходимо изложить абз. 2 п.1ст. 25 Закона о защите прав потребителей следующим образом: «Потребитель имеет право на обмен непродовольственного товара надлежащего качества в течение четырнадцати дней, не считая дня его покупки, за исключением случаев, когда иное предусмотрено правилами продажи, утверждаемыми Правительством РФ». При этом необходимо включить, какв Правила продажи товаров по образцам, так и в Правила продажи товаров дистанционным способом положение о праве покупателя на обмен непродовольственного товара надлежащего качества в течение 14 дней, не считая дня исполнения договора.